УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 грудня 2023 року м. Рівне

Рівненський міський суд в особі судді ОСОБА_1 , при секретарі судового засідання ОСОБА_2 ,

розглянувши у відкритому підготовчому судовому засіданні в залі суду обвинувальний акт по кримінальному провадженні №0000314 від 23.08.2023 відносно ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Новий Корець, фактично проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , із вищою освітою, ФОП, одруженого, раніше не судимого,

у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України,

з участю прокурора ОСОБА_4 , обвинуваченого ОСОБА_3 , захисника обвинуваченого адвоката ОСОБА_5 , представника потерпілого ОСОБА_6 , -

ВСТАНОВИВ :

ОСОБА_3 , будучи інженером з технічного нагляду, який відповідності до вимог «Порядку здійснення технічного нагляду під час будівництва об`єкта архітектури», затвердженого постановою № 903 Кабінету Міністрів України 11 липня 2007 року, отримав кваліфікаційний сертифікат відповідного виконавця окремих видів робіт (послуг), пов`язаних зі створенням об`єктів архітектури серії АТ № 002580 за категорією інженер технічного нагляду.

31.07.2020 між КЕВ м. Рівне в особі ОСОБА_7 та ТОВ «ТБС-ПРОФ» в особі директора ОСОБА_8 був укладений договір 1/41 підряду на виконання робіт на об`єкті «Капітальний ремонт будівлі 1/41 (хірургічне відділення), військове містечко № НОМЕР_1 , АДРЕСА_2 » на суму 2 349 990, 00 грн в тому числі ПДВ 391 665, 00 грн. Додатковою угодою №4 до договору №1/41 від 18.06.2021 договірна ціна була змінена і становила 2 176 272, 57 грн в тому числі на 2021 рік 263 221,51 грн.

У подальшому, 07.08.2020 між КЕВ м. Рівне та ФОП ОСОБА_3 укладено договір про здійснення технічного нагляду №ТН 1/41 предметом якого є надання послуг, пов`язаних зі здійсненням технічного нагляду за виконанням будівельних робіт на об`єкті «Капітальний ремонт будівлі 1/41 (хірургічне відділення), військове містечко № НОМЕР_1 , АДРЕСА_2 ».

Відповідно до п. 2.1 даного Договору на виконавця в особі ОСОБА_3 покладено обов`язок проводити контроль і технічний нагляд за капітальним ремонтом будівлі №1/41 (хірургічне відділення), військове містечко № НОМЕР_1 , АДРЕСА_2 ; проводити контроль якості виконаних на об`єкті будівельно-монтажних робіт, відповідності їх робочим кресленням та кошторисам; перевіряти хід і якість будівельно-монтажних робіт, а також якість матеріалів, що використовуються; здійснювати підготовку необхідної виконавчої документації; проводити прийом від генерального підрядника фактичного об`єму виконаних робіт з оформленням всіх необхідних документів; надавати допомогу замовнику при введенні об`єкту (його частини пускових комплексів) в експлуатацію.

Згідно статті 11 Закону України «Про архітектурну діяльність» в редакції Закону №58-V від 01.08.2006, передбачено, що під час будівництва об`єкта архітектури здійснюється технічний нагляд. Технічний нагляд забезпечується замовником та здійснюється особами, які мають відповідний кваліфікаційний сертифікат. У разі виявлення відхилень від проектних рішень, допущених під час будівництва об`єкта архітектури, та відмови підрядника щодо їх усунення особа, яка здійснює авторський або технічний нагляд, повідомляє про це замовника і орган державного архітектурно-будівельного контролю для вжиття заходів відповідно до законодавства.

Згідно п.п. 5.1., 5.3., 5.4., 5.5. Порядку здійснення технічного нагляду під час будівництва об`єкта архітектури, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 903 від 11.07.2007, особи, що здійснюють технічний нагляд проводять перевірку наявності документів, які підтверджують якісні характеристики конструкцій, виробів, матеріалів та обладнання, що використовуються під час будівництва об`єкта, відповідності виконаних будівельно-монтажних робіт, конструкцій, виробів, матеріалів та обладнання проектним рішенням, вимогам державних стандартів, будівельних норм і правил, технічних умов та інших нормативних документів, відповідності обсягів та якості виконаних будівельно-монтажних робіт проектно-кошторисної документації; проводять разом з підрядником огляд та оцінку результатів виконаних робіт, у тому числі прихованих, і конструктивних елементів; повідомляють підряднику про невідповідність виробів, матеріалів та обладнання вимогам нормативних документів; оформляють акти робіт, виконаних з недоліками.

Згідно п. 6 Порядку здійснення технічного нагляду під час будівництва об`єкта архітектури, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України №903 від 11.07.2007, особи, що здійснюють технічний нагляд, мають право вимагати від підрядника виконання робіт відповідно до проектно-кошторисної та іншої технічної документації, дотримання вимог нормативних документів щодо порядку виконання і прийняття робіт; зупинення робіт у разі застосування ним матеріалів, деталей, конструкцій та виробів, які не відповідають вимогам нормативних документів.

Згідно п. 7 Порядку здійснення технічного нагляду під час будівництва об`єкта архітектури, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 903 від 11.07.2007, у разі виявлення відхилень від проектних рішень, допущених під час будівництва об`єкта, та відмови підрядника їх усунути особа, що здійснює технічний нагляд, повідомляє про це замовнику і відповідній інспекції державного архітектурно-будівельного контролю для вжиття заходів відповідно до законодавства.

Таким чином, ОСОБА_3 на час виконання договору №ТН 1/41 про надання послуг технічного нагляду від 07.08.2020 був наділений і здійснював організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські функції, тобто згідно ч. 3 ст. 18 КК України являвся службовою особою, та неналежно виконував свої службові обов`язки, через несумлінне ставлення до них, вчинив службову недбалість за наступних обставин.

Так, ОСОБА_3 , будучи службовою особою, діючи із злочинною недбалістю та всупереч п.п. 5.1., 5.3., 5.4., 5.5, 6, 7 Порядку здійснення технічного нагляду під час будівництва об`єкта архітектури, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 903 від 11.07.2007 та умов договору № 1/41 від 31.07.2020, достовірно знаючи про порядок здійснення технічного нагляду під час будівництва (реконструкції) об`єкта архітектури та маючи реальну можливість виконати належним чином свої зобов`язання, не передбачаючи можливості настання суспільно-небезпечних наслідків свого діяння, хоча повинен був та міг їх передбачити, неналежно поставився до виконання покладених на нього вимогами законодавства та умовами договору службових обов`язків, а саме з жовтня 2020 по липень 2021, точної дати досудовим розслідування не встановлено, перебуваючи у місті Рівному, не здійснив належним чином перевірку обсягів та якості фактично виконаних будівельно-монтажних робіт на об`єкті «Капітальний ремонт будівлі 1/41 (хірургічне відділення), військове містечко № НОМЕР_1 , АДРЕСА_2 », погодив та завірив власним підписом та печаткою акти приймання виконаних будівельних робіт №3 форми КБ-2в за жовтень 2020 року, №4 форми КБ-2в за листопад 2020 року, № 5 форми КБ-2в за листопад 2020 року, № 6 форми КБ-2в за листопад 2020 року, № 7 форми КБ-2в за листопад 2020 року, № 8 форми КБ-2в за грудень 2020 року, № 9 форми КБ-2в за липень 2021 року, по яким завищено обсяги виконаних будівельних робіт, а саме:

1. В акті № 3 приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-2в за жовтень 2020 року:

- монтаж покрівельного покриття з металопрофілю при висоті будівлі до 25 м;

- металопрофіль ТП-35, поліестер;

- гвинти самонарізні ВДКФ 4,8*35 мм;

- мансардні вікна FAKRO.

2. В акті № 4 приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-2в за листопад 2020 року:

- монтаж покрівельного покриття з металопрофілю при висоті будівлі до 25 м;

- металопрофіль ТП-35, поліестер;

- гвинти самонарізні ВДКФ 4,8*35 мм;

- мансардні вікна FAKRO.

3. В акті № 5 приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-2В за листопад 2020 року:

- монтаж покрівельного покриття з металопрофілю при висоті будівлі до 25 м;

- металопрофіль ТП-35, поліестер;

- гвинти самонарізні ВДКФ 4,8*35 мм.

4. В акті № 6 приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-2В за листопад 2020 року:

- монтаж покрівельного покриття з металопрофілю при висоті будівлі до 25 м;

- металопрофіль ТП-35, поліестер;

- гвинти самонарізні ВДКФ 4,8*35 мм.

5. В акті № 7 приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-2В за листопад 2020 року:

- мансардні вікна FAKRO.

6. В акті № 8 приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-2В за грудень 2020 року:

- обшивання каркасу навісу монолітним полікарбонатним листом товщиною 8 мм;

- лист полікарбонатний PALSUN з комплектуючими.

7. В акті № 9 приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-2В за липень 2021 року:

- улаштування тротуарних лотків.

В період з жовтня 2020 року по липень 2021 року на підставі вище вказаних актів № 3, 4, 5, 6, 7, 8. 9 приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-2В із недостовірними відомостями, підписаних представником КЕВ м. Рівне ОСОБА_9 та директорами ТОВ «ТБС-ПРОФ» ОСОБА_8 та ОСОБА_10 , а також інженером з технічного нагляду ОСОБА_3 , складено та видано довідку про вартість виконаних будівельних робіт форми КБ-3 за жовтень 2020 року загальною вартістю 214 396, 76 грн; довідку про вартість виконаних будівельних робіт форми КБ-3 за листопад 2020 року загальною вартістю 204 798, 58 грн; довідку про вартість виконаних будівельних робіт форми КБ-3 за листопад 2020 року загальною вартістю 478 092, 52 грн; довідку про вартість виконаних будівельних робіт форми КБ-3 за листопад 2020 року загальною вартістю 403 783, 80 грн; довідку про вартість виконаних будівельних робіт форми КБ-3 за листопад 2020 року загальною вартістю 155 598, 85 грн; довідку про вартість виконаних будівельних робіт форми КБ-3 за грудень 2020 року загальною вартістю 175 197, 75 грн; довідку про вартість виконаних будівельних робіт форми КБ-3 за липень 2021 року загальною вартістю 263 221, 51 грн;

На підставі вищевказаних документів КЕВ м. Рівне перераховано на розрахунковий рахунок ТОВ «ТБС-ПРОФ» 1 895 089,77 грн, з яких безпідставно перераховані 554 616,91 грн, чим спричинено збитки державі в особі КЕВ м. Рівне.

Таким чином, ОСОБА_3 обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України, а саме у службовій недбалості, що спричинила тяжкі наслідки, тобто у неналежному виконанні службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що спричинило тяжкі наслідки державі.

В судовому засіданні ОСОБА_3 та адвокат ОСОБА_5 просили закрити кримінальне провадження відносно обвинуваченого у зв"язку з дійовим каяттям, оскільки вказане кримінальне правопорушення не є корупційним, збитків немає, цивільний позов не заявлявся, останній не судимий, має на утриманні двох малолітніх дітей, має постійне місце роботи, по місцю проживання та роботи характеризується з позитивної сторони, не судимий. Під час досудового розслідування повернув грошові кошти, які були сплачені обвинуваченим за надані послуги за договором про надання послуг технічного нагляду, пропорційно до суми спричинених збитків ТОВ "ТБС ПРОФ".

Крім того, вину визнає повністю, щиро кається, активно сприяв досудовому розслідуванню, після вчинення злочину своїм способом життя, правильною та об"єктивною оцінкою своєї поведінки довів суду, що в подальшому немає наміру вчиняти карні діяння.

Прокурор просив відмовити у задоволенні вказаного клопотання, не заперечуючи проти дійового каяття обвинуваченого, однак у вказаному випадку обвинуваченим не відшкодована шкода.

Представник потерпілого підтримав думку прокурора, і вказав, що цивільний позов по даному кримінальному провадженню не заявлявся, однак КЕВ м. Рівне подано позовну заяву до ТОВ "ТБС ПРОФ" про відшкодування зайво отриманих коштів в результаті завищення вартості виконаних будівельно-монтажних робіт, де відповідачем являється ТОВ "ТБС ПРОФ" та третя особа управління Західного офісу Держаудитслужби в Рівненській області, а обвинувачений ОСОБА_3 не являється стороною по даному позові.

Суд, заслухавши учасників судового розгляду, всебічно, повно дослідивши надані сторонами матеріали, приходить до наступного висновку.

За змістом положень ч. 1 статті 285, ч. 1 статті 286 КПК України, особа звільняється від кримінальної відповідальності у випадках, передбачених законом України про кримінальну відповідальність. Звільнення від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення здійснюється судом.

За приписами частини 4 статті 286 КПК України, якщо під час здійснення судового провадження щодо провадження, яке надійшло до суду з обвинувальним актом, сторона кримінального провадження звернеться до суду з клопотанням про звільнення від кримінальної відповідальності обвинуваченого, суд має невідкладно розглянути таке клопотання.

Згідно статті 44 Кримінального кодексу України, особа, яка вчинила кримінальне правопорушення, звільняється від кримінальної відповідальності у випадках, передбачених цим Кодексом. Звільнення від кримінальної відповідальності у випадках, передбачених цим Кодексом, здійснюються виключно судом. Порядок звільнення від кримінальної відповідальності встановлюється законом.

Відповідно до статті 45 Кримінального кодексу України, особа, яка вперше вчинила кримінальний проступок або необережний нетяжкий злочин, крім корупційних кримінальних правопорушень або кримінальних правопорушень, пов`язаних з корупцією, порушень правил безпеки дорожнього руху або експлуатації транспорту особами, які керували транспортними засобами у стані алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або перебували під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції, звільняється від кримінальної відповідальності, якщо вона після вчинення кримінального правопорушення щиро покаялася, активно сприяла розкриттю кримінального правопорушення і повністю відшкодувала завдані нею збитки або усунула заподіяну шкоду.

ОСОБА_3 обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого частиною 2 статті 367 Кримінального кодексу України, а саме: службовій недбалості, тобто неналежному виконанні службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що спричинило тяжкі наслідки охоронюваним законом державним інтересам, за яке законом передбачено покарання у виді позбавленням волі на строк від двох до п`яти років з позбавленням права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю на строк до трьох років та зі штрафом від двохсот п`ятдесяти до семисот п`ятдесяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або без такого.

Вказане кримінальне правопорушення, відповідно до приписів статті 12 Кримінального кодексу України, є нетяжким злочином, та з суб`єктивної сторони характеризується злочинною недбалістю, відповідно до якої службова особа не передбачає, що в результаті її поведінки може бути завдано істотну шкоду, хоча повинна була і могла це передбачити.

Як зазначив Верховний Суд у постанові від 17.04.2019 року по справі № 752/18401/15-к, висновки якого суд враховує відповідно до ч. 6 статті 368 КПК України, службова недбалість це злочин, який може бути вчинений тільки з необережності. Діяння службової особи обов"язково повинно бути зумовлена її службовим становищем, а дії, які вона не виконала чи неналежно виконала, повинні входити в коло її службових обов"язків.

Відповідно до пункту 3 постанови Пленуму Верховного Суду України № 12 від 23.12.2005 року «Про практику застосування судами України законодавства про звільнення особи від кримінальної відповідальності», звільнення особи від кримінальної відповідальності у зв`язку з дійовим каяттям за статтею 45 КК України можливе в разі вчинення нею вперше злочину невеликої тяжкості. Такою, яка вчинила злочин уперше, вважається особа, котра раніше не вчиняла злочинів або раніше вчинила злочин, що вже втратив правове значення. Дійове каяття полягає в тому, що після вчинення злочину особа щиро покаялась, активно сприяла його розкриттю та повністю відшкодувала завдані збитки або усунула заподіяну шкоду. Відсутність хоча б однієї із зазначених складових дійового каяття виключає звільнення особи від кримінальної відповідальності за ст. 45 КК України. Щире розкаяння характеризує суб`єктивне ставлення винної особи до вчиненого злочину, яке виявляється в тому, що вона визнає свою провину, висловлює жаль з приводу вчиненого та бажання виправити ситуацію, що склалася. Активним сприянням розкриттю злочину слід вважати надання особою органам дізнання або досудового слідства будь-якої допомоги в установленні невідомих їм обставин справи. Повне відшкодування завданих збитків або усунення заподіяної шкоди полягає в добровільному задоволенні винним або іншими особами, обґрунтованих претензій потерпілого щодо відшкодування заподіяної злочином матеріальної та моральної шкоди, загладжуванні її в інший спосіб, наприклад, шляхом прилюдного вибачення за завдану образу.

Передбачене у статті 45 КК України звільнення особи від кримінальної відповідальності є обов`язковим.

Як встановлено в ході судового розгляду, ОСОБА_3 є раніше не судимою особою, яка вперше притягується до кримінальної відповідальності за вчинення необережного нетяжкого злочину, в якому він свою провину визнав повністю, щиро покаявся та активно сприяв розкриттю вказаного правопорушення. Має постійне місце проживання та роботи, де характеризується тільки з позитивної сторони, а також має на своєму утриманні двох малолітніх дітей. Вказане правопорушення не відноситься до корупційних кримінальних правопорушень або кримінальних правопорушень, пов`язаних з корупцією.

Судом також встановлено, що згідно обвинувального акту затвердженого прокурором Рівненської спеціалізованої прокуратури у сфері оборони західного регіону ОСОБА_4 від 31 серпня 2023 року відносно ОСОБА_3 за ч.2 ст. 367 КК України, «…… на підставі вищевказаних документів КЕВ м. Рівне перераховано на розрахунковий рахунок ТОВ «ТБС ПРОФ» 1 895 089 грн 77 коп, з яких безпідставно перераховані 554 616 грн 91 коп, чим спричинено збитки державі в особі КЕВ м. Рівне». Шкода завдана кримінальним правопорушенням відсутня, цивільний позов не заявлявся, активно сприяв розкриттю кримінального правопорушення.

Таким чином, твердження прокурора щодо завданих збитків діями обвинуваченого ОСОБА_3 є безпідставними, і не підтверджуються жодними належними та допустимими доказами.

Крім того, обвинувачений пояснив, що він повернув грошові кошти, які були ним сплачені за надані послуги за договором про надання послуг технічного нагляду, пропорційно до суми спричинених збитків ТОВ "ТБС ПРОФ".

Також, згідно цивільного позову КЕВ м. Рівне до ТОВ "ТБС ПРОФ", третя особа управління Західного офісу Держаудитслужба в Рівненській області про відшкодування зайво отриманих коштів в результаті завищення вартості виконаних будівельно-монтажних робіт вбачається, що обвинувачений ОСОБА_3 також не являється стороною по справі, а сума позову становить 537 283 грн 75 коп, що майже відповідає обвинувальному акту, де вказано про безпідставність перерахування коштів на розрахунковий рахунок ТОВ "ТБС ПРОФ", а в мотивувальній частині позову немає жодних претензій щодо завдання збитків саме обвинуваченим ОСОБА_3 .

За таких підстав, суд приходить до переконання про задоволення клопотання захисника обвинуваченого адвоката ОСОБА_11 про звільнення ОСОБА_3 від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України, та закриття кримінального провадження на підставі ст. 45 КК України.

Відповідно до п. 1 ч. 2 ст. 284 КПК України кримінальне провадження закривається судом у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності.

Згідно ч. 3, ч. 5 статті 288 КПК України, суд своєю ухвалою закриває кримінальне провадження та звільняє підозрюваного, обвинуваченого від кримінальної відповідальності у випадку встановлення підстав, передбачених законом України про кримінальну відповідальність. Ухвала суду про закриття кримінального провадження та звільнення особи від кримінальної відповідальності може бути оскаржена в апеляційному порядку.

Відповідно до вимог п. 2 ч. 3 ст. 314 КПК України, у підготовчому судовому засіданні суд має право закрити провадження у випадку встановлення підстав, передбачених п.п.4-8 частини першої або частиною другою статті 284 КПК України.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 44, 45 КК України, ст. ст. 284-286, 314-315 КПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ :

Клопотання захисника обвинуваченого адвоката ОСОБА_11 про звільнення ОСОБА_3 від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України, та закриття кримінального провадження - задовольнити.

Кримінальне провадження №0000314 від 23.08.2023 відносно ОСОБА_3 , обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України - закрити, звільнивши останнього від кримінальної відповідальності на підставі ст. 45 КК України, у зв`язку з дійовим каяттям.

На ухвалу суду може бути подана апеляційна скарга протягом семи днів до Рівненського апеляційного суду через Рівненський міський суд.

Ухвала суду набирає законної сили, якщо інше не передбачено цим Кодексом після закінчення строку подання апеляційної скарги, встановленого цим Кодексом, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

Ухвала, яка набрала законної сили, обов`язкова для осіб, які беруть участь у кримінальному провадженні, а також для усіх фізичних чи юридичних осіб, органів державної влади та органів місцевого самоврядування, їх службових осіб, і підлягає виконанню на всій території України.

Копію ухвали негайно після її проголошення вручити обвинуваченому та прокурору.

Інші учасники судового провадження мають право отримати в суді копію ухвали.

Суддя