ХЕРСОНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Єдиний унікальний номер справи: 766/541/23
Номер провадження: 11-сс/819/89/23
Головуючий у першій інстанції ОСОБА_1
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11.10.2023 року Херсонський апеляційний суд у складі:

головуючого судді: ОСОБА_2

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4

за участі

секретаря судового

засідання: ОСОБА_5

прокурора: ОСОБА_6

адвоката: ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду кримінальне провадження внесене до ЄРДР за № 0000005 за апеляційною скаргою адвоката ОСОБА_7 в інтересах підозрюваного ОСОБА_8 на ухвалу слідчого судді Херсонського міського суду Херсонської області від 06.09.2023 року, якою відмовлено у задоволенні клопотання адвоката ОСОБА_7 про зміну запобіжного заходу стосовно:

ОСОБА_8 ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, підозрюваного у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ст. 111-2 КК України,

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою слідчого судді Херсонського міського суду Херсонської області від 06.09.2023 року, відмовлено у задоволенні клопотання адвоката ОСОБА_7 про зміну запобіжного заходу у виді тримання під вартою на запобіжний захід у виді домашнього арешту щодо ОСОБА_8 .

Адвокат ОСОБА_7 подала апеляційну скаргу, в якій просить змінити підозрюваному ОСОБА_8 запобіжний захід у виді тримання під вартою на цілодобовий домашній арешт за адресою : АДРЕСА_1 .

Заслухавши доповідь судді, позицію учасників судового провадження щодо можливості оскарження в апеляційному порядку вказаної ухвали , вивчивши матеріали провадження, що надійшли із суду першої інстанції, колегія суддів дійшла таких висновків.

Мотиви суду.

В апеляційному порядку можуть бути оскаржені ухвали слідчого судді у випадках, передбачених КПК (частина 3 статті 392 КПК).

У частинах 1 та 2 статті 309 КПК наведено вичерпний перелік ухвал слідчого судді, які можуть бути оскаржені в апеляційному порядку під час досудового розслідування.

Так, під час досудового розслідування можуть бути оскаржені в апеляційному порядку ухвали слідчого судді , перелік яких визначено ст. 309 КПК України.

Під час досудового розслідування також можуть бути оскаржені в апеляційному порядку ухвали слідчого судді про відмову у задоволенні скарги на постанову про закриття кримінального провадження або на рішення слідчого, прокурора про відмову в задоволенні клопотання про закриття кримінального провадження на підставі пункту 9-1 частини першої статті 284 цього Кодексу, про скасування повідомлення про підозру чи відмову у задоволенні скарги на повідомлення про підозру, повернення скарги на рішення, дії чи бездіяльність слідчого, прокурора або відмову у відкритті провадження по ній.

Ухвала слідчого судді про відмову у зміні раніше обраного запобіжного заходу не передбачена як така, що може бути оскаржена в апеляційному порядку під час досудового розслідування відповідно до статті 309 КПК.

КПК встановлює можливість апеляційного оскарження ухвали слідчого судді про застосування запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою або про відмову в застосуванні такого заходу (пункт 2 частини 1 статті 309 КПК).

Термін "застосування запобіжного заходу" охоплює не тільки його "обрання", але й "зміну" на інший запобіжний захід (постанова Верховного Суду від 18.12.2018 у справі №628/969/18 та від 28.03.2019 у справі № 286/1695/18).

Сторони кримінального провадження мають право оскаржувати в апеляційному порядку ухвалу слідчого судді про зміну підозрюваному обраного запобіжного заходу у випадку, якщо застосування такого запобіжного заходу або відмова в його застосуванні підлягають апеляційному оскарженню відповідно до частини 1 статті 309 КПК (постанова Верховного Суду від 17.05.2021 у справі № 335/9520/19).

Відповідно до ст. 201 КПК підозрюваний, до якого застосовано запобіжний захід, його захисник, має право подати до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого здійснюється досудове розслідування, клопотання про зміну запобіжного заходу

З матеріалів провадження вбачається, що стосовно ОСОБА_8 03.08.2023 року було застосовано запобіжний захід у виді тримання під вартою до 28.09.2023 року.

27.08.2023 року адвокат ОСОБА_7 звернулася із клопотання про зміну запобіжного заходу щодо ОСОБА_8 на цілодобовий домашній арешт .

У задоволенні цього клопотання слідчим суддею ухвалою від 06.09.2023 року було відмовлено.

За оскаржуваною ухвалою слідчий суддя, розглядаючи це клопотання не вирішував питання про застосування, відмову у застосуванні чи продовженні запобіжного заходу підозрюваному ОСОБА_8 .

У разі постановлення ухвали про зміну запобіжного заходу з одного, раніше визначеного, на інший, мова йде про фактичне прийняття рішення про застосовування іншого запобіжного заходу, а тому такі процесуальні рішення охоплюються поняттям «застосування запобіжного заходу», яке вживається в ч. 1 ст. 309 КПК України.

Натомість оскаржувана до апеляційного суду ухвала слідчого судді вищенаведених правових наслідків не породжує.

Тобто в цьому провадженні захисник подав апеляційну скаргу на судове рішення слідчого судді про відмову у зміні запобіжного заходу( відмову у зменшенні розміру застави), яке у зазначеному вище переліку відсутнє. Тобто його оскарження в апеляційному порядку під час досудового розслідування кримінальним процесуальним законом не передбачено.

Такий висновок узгоджується з усталеною практикою Верховного Суду , зокрема правовою позицією Верховного Суду, викладеною в ухвалі від 16.08.2021 року у справі №991/4208/21/.

З цих підстав, ухвала слідчого судді від 06.09.2023 року про відмову у зміні запобіжного заходу не може бути оскаржена в апеляційному порядку під час досудового розслідування відповідно до статті 309 КПК.

Відповідно до ч. 4 ст. 399 КПК України суддя-доповідач відмовляє у відкритті провадження, якщо апеляційна скарга подана на судове рішення, яке не підлягає оскарженню в апеляційному порядку, або судове рішення оскаржене виключно з підстав, з яких воно не може бути оскарженим згідно з положеннями ст. 394 КПК України.

Разом із тим до надходження матеріалів кримінального провадження суду із суду першої інстанції, була відсутня можливість перевірити обставини , які підлягають з`ясуванню на стадії відкриття апеляційного провадження, оскільки до апеляційної скарги копію оскаржуваної ухвали слідчого судді додано не було.

Матеріали кримінального провадження із суду першої інстанції надійшли лише 09.10.2023 року , незважаючи не неодноразові запити.

За таких обставин, з урахуванням висновків Об`єднаної палати Касаційного кримінального суду Верховного Суду, викладених в Ухвалі від 19 лютого 2019 року у справі № 569/17036/18 апеляційний суд має постановити ухвалу про закриття апеляційного провадження.

Керуючись ст.ст.309,201, 392,395, 399 , 422 , ч 2 ст. 376 КПК України, апеляційний суд,

ПОСТАНОВИВ:

Закрити апеляційне провадження за апеляційною скаргою адвоката ОСОБА_7 в інтересах підозрюваного ОСОБА_8 на ухвалу слідчого судді Херсонського міського суду Херсонської області від 06.09.2023 року, якою відмовлено у задоволенні клопотання адвоката ОСОБА_7 про зміну запобіжного заходу стосовно ОСОБА_8

Ухвала може бути оскаржена у касаційному порядку до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення .

Судді :

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4