УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 грудня 2022 року м. Хмельницький

Слідчий суддя Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області ОСОБА_1 , з участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Хмельницькому клопотання старшого слідчого відділу розслідування особливо тяжких злочинів слідчого управління ГУНП в Хмельницькій області, майора поліції, ОСОБА_3 , погодженого з прокурором, про тимчасовий доступ до речей та документів, у кримінальному провадженні №0000202 від 02 березня 2022 року за підозрою ОСОБА_4 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 307, ч. 2 ст. 307 КК України, -

встановив:

19.12.2022 року старший слідчий відділу розслідування особливо тяжких злочинів слідчого управління ГУНП в Хмельницькій області, майор поліції, ОСОБА_3 , звернувся до слідчого судді Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області із клопотанням, погодженим прокурором Хмельницької Спеціалізованої прокуратури у військовій та оборонній сфері ОСОБА_5 , про тимчасовий доступ до документів, які перебувають у володінні ІНФОРМАЦІЯ_1 ( АДРЕСА_1 ).

В обґрунтування даного клопотання слідчим зазначено, що майор ОСОБА_4 , попередньо придбавши у невстановлений досудовим розслідуванням час та місці і зберігаючи при собі з метою збуту психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін, 17 вересня 2021 року, близько 11 години 10 хвилин, діючи із прямим умислом, маючи корисливий мотив та мету, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, передбачаючи суспільно небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, не маючи відповідного дозволу (ліцензії) на придбання, зберігання та збут психотропних речовин, перебуваючи на вулиці поряд будівлі ІНФОРМАЦІЯ_2 , що розташований за адресою: АДРЕСА_2 , в ході проведення оперативної закупки, незаконно збув покупцю - гр. ОСОБА_6 (анкетні дані якого змінені відповідно до Закону України «Про забезпечення безпеки осіб, які беруть участь у кримінальному провадженні») психотропну речовину - амфетамін масою 0,1472 грама, яка відповідно до списку №2 таблиці II «Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів», який затверджений постановою Кабінету Міністрів України №770 від 06 травня 2000 року відноситься до психотропних речовини, обіг яких обмежено, за грошові кошти у розмірі 600 гривень, які покупець гр. ОСОБА_6 16 вересня 2021 року о 18 годині 48 хвилин, перерахував через термінал № НОМЕР_1 , що розташований за адресою: АДРЕСА_3 , на банківську картку АТ КБ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » № НОМЕР_2 , яка є засобом доступу до банківського рахунку, відкритого на ім`я ОСОБА_4 .

Також, ОСОБА_4 попередньо придбавши у невстановлений досудовим розслідуванням час та місці і зберігаючи при собі з метою збуту психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін, 07 грудня 2021 року, близько 13 години 22 хвилин, діючи із прямим умислом, маючи корисливий мотив та мету, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, передбачаючи суспільно небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, не маючи відповідного дозволу (ліцензії) на придбання, зберігання та збут психотропних речовин, перебуваючи у приміщенні відділенні № НОМЕР_3 Товариства із обмеженою відповідальністю « ІНФОРМАЦІЯ_4 », що знаходиться за адресою: АДРЕСА_4 , в ході проведення оперативної закупки, незаконно збув покупцю - гр. ОСОБА_6 (анкетні дані якого змінені відповідно до Закону України «Про забезпечення безпеки осіб, які беруть участь у кримінальному провадженні») психотропну речовину - амфетамін масою 0,8766 грама, яка відповідно до списку №2 таблиці II «Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів», який затверджений постановою Кабінету Міністрів України №770 від 06 травня 2000 року відноситься до психотропних речовини, обіг яких обмежено, який переслав посилкою через ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_4 » за грошові кошти у розмірі 1000 гривень, які покупець - гр. ОСОБА_6 03 грудня 2021 року о 11 годині 31 хвилині, перерахував через термінал № НОМЕР_1 , що розташований за адресою: АДРЕСА_3 , на банківську картку АТ КБ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » № НОМЕР_4 , яка є засобом доступу до банківського рахунку, відкритого на ім`я ОСОБА_4 .

30 вересня 2022 року ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_5 , уродженцю м.Семипалатинськ Казахстан, українцю, громадянин України, зареєстрованому по АДРЕСА_5 , повідомлено про підозру у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст. 307, ч.2 ст. 307 КК України.

17.01.2022 згідно постанови про визнання речового доказу та приєднання його до кримінального провадження №00000047, передано на зберігання до кімнати зберігання речових доказів ІНФОРМАЦІЯ_1 сейф пакет №2721428 із ЗІП-пакетом із полімерним пакетом із вологої серветки, пакетом і цукерки та клейкою стрічкою із відбитком пальця, сейф пакет №4116064 із картонною коробкою, аудіонаушниками, зарядним пристроєм, пластиковою кришкою із під парфумів та металевою пластиною, як були надіслані поштою ОСОБА_4 при збуті амфетаміну. 26.10.2022 сейф пакет №2721428 тимчасово вилучено згідно постанови ІНФОРМАЦІЯ_6 та направлено для дослідження до ІНФОРМАЦІЯ_7 . Після проведення цитологічної експертизи сейф пакет №2721428 та паперовий конверт №1 із сімома змивами біологічних зразків, які передані для належного зберігання до ІНФОРМАЦІЯ_1 , відповідно до листа вих.№13425/121/24-2022 від 16.12.2022.

Відповідно до ч. 1 ст. 159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку).

Згідно ч.1 ст. 160 КПК сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу. Слідчий має право звернутися із зазначеним клопотанням за погодженням з прокурором.

Враховуючи вищевикладене, а також відсутність можливості іншими способами довести обставини, які передбачається довести у вказаному кримінальному провадженні, можливість використання як доказів відомостей, що містяться в них, виникла необхідність в отриманні тимчасового доступу до сейф пакета №2721428 із ЗІП-пакетом із полімерним пакетом із вологої серветки, пакетом і цукерки та клейкою стрічкою із відбитком пальця, сейф пакета №4116064 із картонною коробкою, аудіонаушниками, зарядним пристроєм, пластиковою кришкою із під парфумів та металевою пластиною та паперового конверта №1 із сімома змивами біологічних зразків, що визнанні як речові докази та приєднані до кримінального провадження №00000047 та перебувають у володінні ІНФОРМАЦІЯ_1 (кімнаті зберігання речових доказів), по АДРЕСА_1 , із правом їх вилучення.

Слідчий в судове засідання не з`явився, проте в клопотанні міститься заява про проведення розгляду клопотання за його відсутності, клопотання підтримує в повному обсязі.

Відповідно до ч.ч. 1, 4 ст. 107 КПК України рішення про фіксацію процесуальної дії за допомогою технічних засобів під час досудового розслідування приймає особа, яка проводить відповідну процесуальну дію. За клопотанням учасників процесуальної дії застосування технічних засобів фіксування є обов`язковим. Фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження під час розгляду питань слідчим суддею, крім вирішення питання про проведення негласних слідчих (розшукових) дій, та в суді під час судового провадження є обов`язковим. У разі неприбуття в судове засідання всіх осіб, які беруть участь у судовому провадженні, чи в разі, якщо відповідно до положень цього Кодексу судове провадження здійснюється судом за відсутності осіб, фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження в суді не здійснюється.

Дослідивши матеріали клопотання, слідчий суддя приходить до висновку про те, що воно не підлягає задоволенню з таких підстав.

Відповідно до положень ст.159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку). Тимчасовий доступ до речей і документів здійснюється на підставі ухвали слідчого судді, суду.

Сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу. Слідчий має право звернутися із зазначеним клопотанням за погодженням з прокурором ч.1 ст.160 КПК України.

Відповідно до пунктів 5 та 6 ч.2 ст.160 КПК України у клопотанні повинно бути зазначено зокрема значення речей і документів для встановлення обставин у кримінальному провадженні та можливість використання як доказів відомостей, що містяться в речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, у випадку подання клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Приписами частин 5 та 6 ст.163 КПК України визначено, що слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи:

1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи;

2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні;

3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п`ятою цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

Згідно із ч. 5 ст.110 КПК України під час розгляду питання про застосування заходів забезпечення кримінального провадження сторони кримінального провадження повинні надати слідчому судді або суду докази обставин, на які вони посилаються.

У своєму клопотанні слідчий просить надати тимчасовий доступ до матеріалів досудового розслідування, внесених до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №00000047 від 17.08.2021 та перебувають у володінні ІНФОРМАЦІЯ_1 (кімнаті зберігання речових доказів), ( АДРЕСА_1 ), із правом їх вилучення.

Слідчий суддя зазначає, що тимчасовий доступ до речей та документів не є інструментом збору доказів. Тому його застосування можливе виключно за умови, коли сторона кримінального провадження зіткнулася з труднощами в зборі відомостей, які, зокрема, можуть убачатись в існуванні певних заборон для розголошення даних, або володільці речей та документів відмовляються добровільно надати необхідні докази.

Тобто правова природа тимчасового доступу не передбачає вилучення речових доказів з іншого кримінального провадження, оскільки можливість вилучення оригіналів документів передбачає повернення їх власнику, а орган досудового розслідування не таким є у розумінні КПК України.

Слідчий суддя зазначає, що відповідно до положень ч. 2 ст. 93 КПК сторона обвинувачення здійснює збирання доказів шляхом проведення слідчих (розшукових) дій та негласних (слідчих) розшукових дій, витребування та отримання від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ та організацій, службових та фізичних осіб речей, документів, відомостей, висновків експертів, висновків ревізій та актів перевірок, проведення інших процесуальних дій, передбачених цим Кодексом.

Беручи до уваги зміст положень ч. 1 ст. 86 (щодо допустимості доказу), частин 2, 3 ст. 93 КПК (щодо збирання доказів сторонами), застосування стороною кримінального провадження такого способу збирання доказів як вилучення речей чи документів (ч. 7 ст. 163 КПК) під час отримання доступу до речей і документів може здійснюватися у випадках, якщо:

а) особа, у володінні якої знаходяться речі або документи, не бажає добровільно передати їх стороні кримінального провадження або є підстави вважати, що вона не здійснить таку передачу добровільно після отримання відповідного запиту чи намагатиметься змінити або знищити відповідні речі або документи;

б) речі та документи згідно зі ст. 162 КПК містять охоронювану законом таємницю і таке вилучення необхідне для досягнення мети застосування цього заходу забезпечення.

В інших випадках сторона кримінального провадження може витребувати та отримати речі або документи за умови їх добровільного надання володільцем без застосування процедури, передбаченої главою 15 КПК.

Витребування речей і документів, які містяться у іншому кримінальному провадженні і перебувають у процесуальному зв`язку з ним та долучення цих документів до кримінального провадження що перебуває у провадженні слідчого (№00000047), не може вважатись порушенням вимог статей 159, 160 КПК.

Адже слідчий діє у межах наданих йому повноважень, відповідно до вимог ст. 93 КПК, оскільки підстави (ст. 163 КПК), які б обумовлювали його звернення до слідчого судді в порядку ст. 160 КПК, у даному випадку відсутні.

Аналогічного висновку за обставинами долучення документів із іншого кримінального провадження дійшов Верховний Суд у постанові від 17 лютого 2022 року за результатом розгляду справи № 243/7977/18, провадження № 51-3006км21.

А тому вилучення оригіналів речових доказів та документів з кримінального провадження шляхом тимчасового доступу не відповідає визначеним КПК України засобам доказування, для чого передбачені слідчі дії.

Разом із цим, чинний Кримінальний процесуальний кодекс України регулює питання об`єднання та виділення матеріалів досудового розслідування, рішення про що, відповідно до ч. 5 ст. 217 КПК України, приймає прокурор, зокрема у разі відсутності негативного впливу на повноту досудового розслідування та судового розгляду кримінального провадження.

За таких обставин, у разі такої необхідності, прокурор не позбавлений був можливості виділити необхідні матеріали з кримінального провадження в окреме провадження, зокрема за №0000047.

З огляду на викладене, легалізація доказів отриманих у іншому кримінальному провадженні та вилучення їх шляхом тимчасового доступу не відповідає КПК України.

А тому слідчий суддя вважає клопотання необґрунтованим і таким, що не підлягає задоволенню.

Керуючись ст.ст.159- 164 КПК України, слідчий суддя,

постановив:

У задоволенні клопотання старшого слідчого відділу розслідування особливо тяжких злочинів слідчого управління ГУНП в Хмельницькій області, майора поліції, ОСОБА_3 , про тимчасовий доступ до речей та документів, у кримінальному провадженні №0000202 від 02 березня 2022 року за підозрою ОСОБА_4 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 307, ч. 2 ст. 307 КК України, - відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя