Провадження № 1-кс/947/3465/23
УХВАЛА

20.03.2023 року слідчий суддя Київського районного суду м. Одеси ОСОБА_1 , при секретарі судового засідання ОСОБА_2 , розглянувши клопотання слідчого слідчого відділення відділу поліції №1 Одеського районного управління поліції №1 Головного управління Національної поліції в Одеській області старшого лейтенанта поліції ОСОБА_3 , в рамках кримінального провадження № 0000331 від 06.07.2021, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 362,ч. 2 ст. 364, ч. 2 ст. 367 КК України, про дозвіл на тимчасовий доступ до речей і документів,

ВСТАНОВИВ:

До Київського районного суду м. Одеси звернувся слідчий слідчого відділення відділу поліції №1 Одеського районного управління поліції №1 Головного управління Національної поліції в Одеській області старший лейтенант поліції ОСОБА_3 з клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів.

З клопотання слідчого вбачається, що ІНФОРМАЦІЯ_1 (на теперішній час Ізмаїльський район) 19.06.2007 укладено договір оренди з ОСОБА_4 , якому передано земельну ділянку № :02:001:0199 загальною площею 3 га, для експлуатації та обслуговування дачного будівництва строком на 49 років, який зареєстрований у ІНФОРМАЦІЯ_2 , про що у державному реєстрі земель вчинено запис від 19.06.2007

за № 04.

Рішенням № 39-УІ-ІІ від 06.01.2011 «Про припинення права користування земельною ділянкою ОСОБА_4 » зараховано земельну ділянку площею 3 га до земель запасу рекреаційного призначення ІНФОРМАЦІЯ_3 .

Додатковою угодою від 06.01.2011, укладеною між ІНФОРМАЦІЯ_4 та фізичною особою-підприємцем ОСОБА_4 , договір оренди земельної ділянки достроково розірвано.

Вказана земельна ділянка згідно кадастрового плану (земельної ділянки) долученого до рішення № 39-УІ-ІІ перебуває на території ІНФОРМАЦІЯ_5 .

Рішенням державного реєстратора ІНФОРМАЦІЯ_6 від 21.07.2016 № 30577669 ОСОБА_5 у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно проведено державну реєстрацію комунальної власності ІНФОРМАЦІЯ_3 на вказану земельну ділянку (РНОНМ 23, номер запису про право власності 15519654).

Також, вищевказана земельна ділянка площею 3 га, згідно картографічних даних перебуває на території Державного лісового фонду, що підпорядковується ДП « ІНФОРМАЦІЯ_7 » та підтверджується проектом організації та розвитку лісового господарства та схемою лісонасаджень від 2013 року, які відповідно до прикінцевих положень Лісового Кодексу України Розділу VІІІ п. 5 підтверджують право власності. Згідно листа ДП « ІНФОРМАЦІЯ_7 » від 11.05.2021 № 86 відповідно до матеріалів лісовпорядкування 2013 року земельна ділянка, яку в подальшому поділено, перебуває в постійному користуванні ДП « ІНФОРМАЦІЯ_7 » - квартал 1, ділянки 3, 4, 11. Дозволи на вилучення з постійного користування поділеними земельними ділянками ДП « ІНФОРМАЦІЯ_7 » не надавало і підстав для їх вилучення немає, кадастрові номери 28 земельних ділянок присвоєно без їх відома.

На підставі договору № 90-19т від 05.03.2019 ПП « ОСОБА_6 » та Рішення ІНФОРМАЦІЯ_3 від 12.10.2018№ 424-VІІ-ХХХІ виготовлено технічну документацію щодо поділу вказаної ділянки від 05.03.2019 та зареєстровано 15.04.2019 земельні ділянки, які виділено з № :02:001:0199, як такі що перебувають у комунальній власності ІНФОРМАЦІЯ_3 , що підтверджується Витягом від 06.12.2018 № 148313792.

За результатами поділу земельної ділянки з кадастровим номером :02:001:0199 до ІНФОРМАЦІЯ_8 ОСОБА_7 внесено відомості про державну реєстрацію земельних ділянок з кадастровими номерами :01:002:0038, :01:002:0035, :01:002:0023, :01:002:0019, :01:002:0022, :01:002:0026, :01:002:0021, :01:002:0034, :01:002:0016, :01:002:0029, :01:002:0040, :01:002:0028, :01:002:0017, :01:002:0031, :01:002:0025, :01:002:0024, :01:002:0044, :01:002:0018, :01:002:0039, :01:002:0037, :01:002:0036, :01:002:0015, :01:002:0033, :01:002:0032, :01:002:0027, :01:002:0043, :01:002:0014, :01:002:0042, :01:002:0030 (архівний номер, який вже не актуальний), :01:002:0041, :01:002:0020, :01:001:0102, :01:001:0103.

Отже, при державній реєстрації земельних ділянок державним кадастровим реєстратором ІНФОРМАЦІЯ_9 ОСОБА_7 до Державного земельного кадастру внесені недостовірні відомості щодо цільового призначення новосформованих земельних ділянок та змінено форму власності на державну.

Так, первинна земельна ділянка з кадастровим номером :02:001:0199 мала цільове призначення «для будівництва, експлуатації та обслуговування бази відпочинку» (код КВЦПЗ 07.01).

Після поділу цієї земельної ділянки на 28 земельних ділянок згідно технічної документації щодо поділу земельних ділянок державний кадастровий реєстратор при державній реєстрації земельних ділянок у Державному земельному кадастрі незаконно змінив цільове призначення земель на «для індивідуального дачного будівництва» (код КВЦПЗ 07.03).

Державним кадастровим реєстратором ІНФОРМАЦІЯ_9 ОСОБА_7 упродовж 2019 року до Державного земельного кадастру внесені недостовірні відомості щодо цільового призначення 28 земельних ділянок, які утворились внаслідок поділу земельної ділянки площею 3 га з кадастровим номером :02:001:0199. В подальшому головою ІНФОРМАЦІЯ_6 ОСОБА_8 (перебував на посаді з 21.01.2020 по 25.03.2021) 01 грудня 2020 року відповідно до прийнятих ним розпоряджень за № 187, 188, 189, 190, 191, 192, 193, 194, 195, 196, 197, 198, 199, 200, 202, 203, 204, 205, 206, 207, 208, 209, 210, 211, 212, 213, 214, 215 здійснено передачу у приватну власність ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_13 , ОСОБА_14 , ОСОБА_15 , ОСОБА_16 , ОСОБА_17 , ОСОБА_18 , ОСОБА_19 , ОСОБА_20 , ОСОБА_21 , ОСОБА_22 , ОСОБА_23 , ОСОБА_24 , ОСОБА_25 , ОСОБА_26 , ОСОБА_27 , ОСОБА_28 , ОСОБА_29 , ОСОБА_30 , ОСОБА_31 , ОСОБА_32 , ОСОБА_33 , ОСОБА_34 , ОСОБА_35 , ОСОБА_36 земельних ділянок для індивідуального дачного будівництва по 0,1 га кожна, загальною площею 2,8 га із земель, які перебувають у постійному користуванні ДП « ІНФОРМАЦІЯ_7 » та знаходяться в межах ІНФОРМАЦІЯ_5 .

Відповідно ч. 1 ст. 84 ЗК України у державній власності перебувають усі землі України, крім земель комунальної власності.

Згідно п.п. «г» п. 4 Розділу ІІ «Прикінцеві та перехідні положення ЗУ «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо розмежування земель державної та комунальної власності» (станом на 21.07.2016) у державній власності залишаються усі землі, розташовані за межами населених пунктів, крім земельних ділянок приватної власності та земельних ділянок, зазначених у п.п. «а» пункту 3 Розділу.

Відповідно до даних Публічної кадастрової карти України (знаходиться у відкритому доступі), ІНФОРМАЦІЯ_10 здійснено відведення у власність громадян земельних ділянок для індивідуального дачного будівництва із земель, що знаходяться у постійному користуванні ДП « ІНФОРМАЦІЯ_7 » та входять в межі ІНФОРМАЦІЯ_5 .

Кабінетом Міністрів України в порядку передбаченому ст. ст. 122, 149 ЗК України вказані земельні ділянки з постійного користування ДП « ІНФОРМАЦІЯ_7 » не вилучались та не передавались.

Крім того, чинним законодавством встановлено пряму заборону на передачу у власність земель під об`єктами природно-заповідного фонду (п. «г» ч. 4 ст. 84 ЗК України).

Статтею 13 Конституції України закріплено, що земля, її надра, атмосферне повітря, водні та інші природні ресурси, які знаходяться в межах території України, природні ресурси її континентального шельфу, виключної (морської) економічної зони є об`єктами права власності Українського народу. Від імені Українського народу права власника здійснюють органи державної влади та органи місцевого самоврядування в межах, визначених цією Конституцією. Власність зобов`язує. Власність не повинна використовуватися на шкоду людині і суспільству.

Відповідно до ст. 41 Конституції України кожен має право володіти, користуватися і розпоряджатися своєю власністю, результатами своєї інтелектуальної, творчої діяльності. Використання власності не може завдавати шкоди правам, свободам та гідності громадян, інтересам суспільства, погіршувати екологічну ситуацію і природні якості землі.

Власність не тільки надає переваги власнику, а й покладає на нього низку обов`язків перед суспільством та державою. Поняття «власність зобов`язує» пов`язане з принципом поєднання інтересів власника та інших осіб обов`язком використовувати власність у своїх інтересах з неухильним обов`язком поважати інтереси всього суспільства.

Таким чином, в ході досудового слідства виникла необхідність в тимчасовому доступі до матеріалів кримінального провадження внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідування за №0000121 від 20.01.2023, а саме, вилученні речового доказу (мобільний телефон Redmi Note 8 Pro, НОМЕР_1 з сім-картою з номерами НОМЕР_2 , НОМЕР_3 ) в рамках вказаного кримінального провадження, з метою подальшого проведення його огляду, та призначення експертного дослідження.

Так, встановлено, що 01.06.2022, в ході проведення досудового розслідування в рамках кримінального провадження внесеного до ЄРДР №0000589 від 02.12.2021 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 364 КК України, на підставі ухвали слідчого судді Київського районного суду м. Одеси було проведено обшук за адресою: АДРЕСА_1 , в ході проведення якого, було виявлено та вилучено речові докази, в тому числі вказаний мобільний телефон Redmi Note 8 Pro, НОМЕР_1 з сім-картою з номерами НОМЕР_2 , НОМЕР_3 .

03.06.2022 та 16.06.2022 старшим слідчим СУ ГУНП в Одеській області старшим лейтенантом поліції ОСОБА_37 , було проведено огляд речей та документів та додатковий огляд речей та документів, а саме вилученого в ході проведення обшуку на підставі ухвали слідчого судді ІНФОРМАЦІЯ_11 за адресою: АДРЕСА_1 , мобільного телефону Redmi Note 8 Pro, НОМЕР_1 з сім-картою з номерами НОМЕР_2 , НОМЕР_3 , відповідно до якого встановлено: imei1: НОМЕР_4 та imei2: НОМЕР_5 .

Надалі 27.06.2022, заступником начальника Спеціалізованої екологічної прокуратури (на правах відділу) ІНФОРМАЦІЯ_12 ОСОБА_38 , відповідно до ст. 216 КПК України було прийнято рішення щодо виділення матеріалів досудового розслідування щодо епізоду за фактом можливого підбурювання ОСОБА_39 , шляхом схиляння до вчинення кримінального правопорушення ОСОБА_8 , тобто до зловживання останнім владою, з метою одержання неправомірної вигоди з кримінального провадження №0000589 від 02.12.2021, за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 4 ст. 27 ч. 2 ст. 364, ч. 2 ст. 364 КК Українив окреме провадження якому у ЄРДР було присвоєно №0000436 від 28.07.2022, в ході прийняття якого, в тому числі було виділено вилучений в ході проведення обшуку на підставі ухвали слідчого судді ІНФОРМАЦІЯ_11 за адресою: АДРЕСА_1 , мобільний телефон Redmi Note 8 Pro, НОМЕР_1 з сім-картою з номерами НОМЕР_2 , НОМЕР_3 , imei1: НОМЕР_4 та imei2: НОМЕР_5 .

20.01.2023, прокурором Спеціалізованої екологічної прокуратури (на правах відділу) ІНФОРМАЦІЯ_12 ОСОБА_40 , відповідно до ст. 216 КПК України було прийнято рішення щодо виділення матеріалів досудового розслідування стосовно підозрюваного ОСОБА_41 , з кримінального провадження №0000436 від 28.07.2022, за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 4 ст. 27 ч. 2 ст. 364, ч. 2 ст. 364 КК України в окреме провадження якому у ЄРДР було присвоєно №0000121 від 20.01.2023, в ході прийняття якого, в тому числі було виділено вилучений в ході проведення обшуку на підставі ухвали слідчого судді ІНФОРМАЦІЯ_11 за адресою: АДРЕСА_1 , мобільний телефон Redmi Note 8 Pro, НОМЕР_1 з сім-картою з номерами НОМЕР_2 , НОМЕР_3 , imei 1: НОМЕР_4 та imei 2: НОМЕР_5 .

Проведеним оглядом, встановлено що на вказаному мобільному телефоні Redmi Note 8 Pro, НОМЕР_1 з сім-картою з номерами НОМЕР_2 , НОМЕР_3 , imei 1: НОМЕР_4 та imei 2: НОМЕР_5 , наявна інформація, яка має значення для подальшого проведення досудового розслідування в рамках кримінального провадження внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000331 від 06.07.2021, а саме листування, які можуть бути використані як доказ факту і обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, в тому числі із користувачем, зареєстрованим під іменем « ОСОБА_8 , номер телефона НОМЕР_6 ».

На даний час встановлено що матеріали кримінального провадження внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідування за №0000121 від 20.01.2023, перебувають в провадженні старшого слідчого ІНФОРМАЦІЯ_13 старшого лейтенанта поліції ОСОБА_42 , в приміщенні службового кабінету ІНФОРМАЦІЯ_13 , за адресою: АДРЕСА_2 .

В судове засідання слідчий не з`явився, разом з тим слідчим до клопотання було долучено заяву, в якій він просив розгляд клопотання проводити за його відсутності.

Вказані речі і документи знаходяться у володінні уповноважених осіб ІНФОРМАЦІЯ_14 (на правах відділу) ІНФОРМАЦІЯ_12 , за адресою: АДРЕСА_3 та є можливість безповоротно їх змінити або знищити. З огляду на наявність достатніх підстав вважати, що існує реальна загроза зміни або знищення такої інформації вважаю, що розгляд клопотання необхідно проводити без виклику осіб, у володінні яких знаходиться ця інформація.

Вивчивши клопотання та додані до нього матеріали, слідчий суддя приходить до наступного переконання.

Згідно ч. ч. 3, 4 ст. 132 КПК України, застосування заходів забезпечення кримінального провадження не допускається, якщо слідчий, прокурор не доведе, що: існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження; потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого, прокурора; може бути виконане завдання, для виконання якого слідчий, прокурор звертається із клопотанням. Для оцінки потреб досудового розслідування слідчий суддя або суд зобов`язаний врахувати можливість без застосованого заходу забезпечення кримінального провадження отримати речі і документи, які можуть бути використані під час судового розгляду для встановлення обставин у кримінальному провадженні.

Відповідно до ч. 1 ст. 159 КПК України, тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та, у разі прийняття відповідного рішення слідчим суддею, судом, вилучити їх (здійснити їх виїмку).

Відповідно до ч. 2 ст. 160 КПК України, у клопотанні про тимчасовий доступ до речей та документів зазначається: 1) короткий виклад обставин кримінального правопорушення, у зв`язку з яким подається клопотання; 2) правова кваліфікація кримінального правопорушення із зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність; 3) речі і документи, тимчасовий доступ до яких планується отримати; 4) підстави вважати, що речі і документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; 5) значення речей і документів для встановлення обставин у кримінальному провадженні; 6) можливість використання як доказів відомостей, що містяться в речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, у випадку подання клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю; 7) обґрунтування необхідності вилучення речей і оригіналів або копій документів, якщо відповідне питання порушується стороною кримінального провадження.

Згідно ч. 5 ст. 163 КПК України, слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Проаналізувавши зазначені норми Кримінального процесуального кодексу України, слідчий суддя приходить до переконання, що стороною обвинувачення не було дотримано вищевказаних вимог при підготовці та зверненні до слідчого судді з клопотанням про тимчасовий доступ до речей та документів, з огляду на наступне.

Відповідно до ч. 2 ст. 163 КПК України тимчасовий доступ до електронних інформаційних систем, комп`ютерних систем або їх частин, мобільних терміналів систем зв`язку здійснюється шляхом зняття копії інформації, що міститься в таких електронних інформаційних системах, комп`ютерних системах або їх частинах, мобільних терміналах систем зв`язку, без їх вилучення.

Так, з поданого стороною обвинувачення клопотання вбачається, що слідчий просить вилучити мобільні термінали, що прямо заборонено ч. 2 ст. 163 КПК України, а відтак, таке клопотання не підлягає задоволенню.

Керуючись ст.ст. 132, 159, 160, 163 КПК України, слідчий суддя, -

УХВАЛИВ:

В задоволенні клопотання слідчого слідчого відділення відділу поліції №1 Одеського районного управління поліції №1 Головного управління Національної поліції в Одеській області старшого лейтенанта поліції ОСОБА_3 , в рамках кримінального провадження № 0000331 від 06.07.2021, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 362,ч. 2 ст. 364, ч. 2 ст. 367 КК України, про дозвіл на тимчасовий доступ до речей і документів відмовити.

Ухвала слідчого судді оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя ОСОБА_1