ПОЛТАВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 538/2145/21 Номер провадження 11-кп/814/549/22Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1 Доповідач ап. інст. ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12 травня 2022 року м. Полтава

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Полтавського апеляційного суду у складі:

головуючого ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

із секретарем ОСОБА_5 ,

за участі прокурора ОСОБА_6 ,

захисника адвоката ОСОБА_7 ,

обвинуваченого ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження № 0000293 за апеляційною скаргою захисника адвоката ОСОБА_7 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_8 на вирок Лохвицького районного суду Полтавської області від 16 лютого 2022 року,

встановила:
Цим вироком

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Павлівка Михайлівського району Приморського Краю Російської Федерації, українця, громадянина України, освіта повна загальна середня, не працюючого, не одруженого, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимого,
засуджено за:
-ч. 1 ст. 310 КК України до 1 року обмеження волі;
-ч. 3 ст. 309 КК України на 5 років позбавлення волі.
На підставі ч. 1 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим призначено 5 років позбавлення волі.
Взято під варту в залі суду.
Вирішено питання щодо речових доказів, процесуальних витрат.
Згідно з вироком суду ОСОБА_8 визнано винуватим у вчиненні злочину за таких обставин.
У середині квітня 2021 року, ОСОБА_8 , з метою вирощування рослин конопель для їх подальшого особистого використання, а саме вживання шляхом куріння, здійснив незаконний висів насіння конопель у відкритий ґрунт на території господарства, за місцем свого проживання, що розташоване за адресою: буд. АДРЕСА_1 , а саме на присадибній земельній ділянці на городі та в недобудованому гаражному приміщенні. У подальшому, ОСОБА_8 усвідомлюючи, що рослини конопель, містять особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс та, що їх посів і вирощування є незаконним, починаючи з часу висівання до 12 жовтня 2021 року здійснював їх вирощування шляхом періодичного догляду з метою доведення їх до стадії дозрівання та виготовлення з них вподальшому особливо небезпечного наркотичного засобу канабісу, для особистого вживання, без мети збуту.
12 жовтня 2021 року у домогосподарстві за вказаною вище адресою, на присадибній земельній ділянці, а саме на городі виявлено десять, а в недобудованому гаражному приміщенні п`ять рослин зеленого кольору, дванадцять з яких з окремим коренем які є рослинами роду коноплі.
Крім цього, в кінці вересня 2021 року, ОСОБА_8 , перебуваючи за вище вказаною адресою, усвідомлюючи, що вказані вище рослини конопель містять особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс, зірвав частину рослин для власного споживання.
Продовжуючи свої протиправні дії, діючи умисно, у той же день, ОСОБА_8 вказані рослини конопель помістив до веранди будинку та у сарайне приміщення, де залишив сушитися в мішках. Коли вказані рослини висушились, ОСОБА_8 шляхом подрібнення їх листя та верхівок руками виготовив з них особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс, який частково вживав шляхом куріння через саморобні пристрої для куріння, виготовлені з полімерних пляшок. Частину вказаного канабісу для подальшого вживання ОСОБА_8 помістив до паперових згортків, які залишив у веранді будинку. Таким чином у період часу з кінця вересня 2021 року по 12 жовтня 2021 року ОСОБА_8 незаконно виготовив та зберігав наркотичний засіб канабіс, для власних потреб, без мети збуту.
12 жовтня 2021 року у сарайному приміщенні та у приміщенні веранди будинку було виявлено чотири мішки з рослинами зеленого кольору, що складаються із листя і стебел та мають ботанічні ознаки характерні для рослин коноплі, верхівки та листя яких містять тетрагідроканнабіол і є канабісом, масою в перерахунку на суху речовину 5203,501 г., що є особливо великим розміром.
Також, в ході проведення обшуку у приміщенні веранди будинку виявлено чотири паперових згортки з подрібненою речовиною зеленого кольору, яка є особливо небезпечним наркотичним засобом канабісом масами 0,199 г., 2,632 г. 2,556 г. та 9,758 г., а також дві пластикові частини саморобного пристрою для вживання канабісу з нашаруванням речовини коричневого кольору, яка є особливо небезпечним наркотичним засобом - екстрактом канабісу, масою у висушеному стані 0,404 г.
В апеляційній скарзі захисник просить змінити вирок в частині призначеного покарання у зв`язку з невідповідністю ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого. У частині доведення вини вирок не оскаржує, оскільки судом було застосовано ч. 3 ст. 349 КПК України.

Свої вимоги обгрунтував тим, що суд неправомірно визнав обтяжуючою обставиною вчинення злочину повторно. Не надав належної оцінки особі винного: не судимий, характеризується задовільно, не перебуває на обліку в лікаря нарколога та психіатра; обставинам, що пом`кшують покарання: визнання вини, щире каяття активне сприяння розкриттю злочину; висновку органу пробації. Просить призначити покарання відповідно до ст. 75 КК України, встановивши іспитовий строк 3 роки із застосуванням ст. 76 КК України.

Інші учасники провадження вирок не оскаржували.

Заслухавши доповідача, обвинуваченого та його захисника в підтримку апеляційних скарг, прокурора, який просив вирок залишити без змін, перевіривши доводи апеляційних скарг та матеріали кримінального провадження, колегія суддів дійшла такого висновку.

Відповідно до ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Висновок суду про винуватість ОСОБА_8 у вчиненні злочину за обставин, викладених у вироку, та кваліфікацію його дій ніким із учасників не оспорюється і апеляційним судом не перевіряється.
При призначенні покарання суд першої інстанції виконав вимоги закону, передбачені ст. ст. 50, 65 КК України, врахував ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення відповідно до ст. 12 КК України; конкретні обставини вчинення злочину, а саме, що кримінальне правопорушення вчинено у сфері обігу наркотичних засобів та проти здоров`я населення, що становить підвищену загрозу для суспільства та той факт, що ОСОБА_8 виготовив і зберігав 5203, 501 гр. наркотичного засобу, що є особливо великим розміром; особу обвинуваченого, який на обліку у лікаря нарколога та лікаря психіатра не перебуває, раніше не судимий, задовільно характеризується; обставини, які пом`якшують покарання, а саме, щире каяття, активне сприяння розкриттю злочину. Судом взято до уваги висновок, викладений в досудовій доповіді про обвинуваченого відповідно до якого, ризик вчинення кримінального правопорушення ОСОБА_8 повторно, оцінюється як середній, та виправлення особи без позбавлення або обмеження волі на певний строк можливе та не становить високої небезпеки для суспільства.

Підстав для застосування положень ст.ст 69, 75, 76 КК України та пом`якшення покарання учасниками провадження не зазначено та колегією суддів під час перегляду вироку не встановлено.

Таким чином, призначене ОСОБА_8 покарання за ч. 1 ст. 310 та ч. 3 ст. 309 КК України із застосуванням ч. 1 ст. 70 КК України відповідає вимогам статей 50, 65 КК України, за своїм видом і розміром є справедливим, необхідним і достатнім для виправлення обвинуваченого та попередження нових злочинів.

Разом з тим є слушними доводи захисника про помилкове визнання обставиною, що обтяжує покарання, вчинення злочину повторно.

Відповідно до ч. 2 ст. 32 КК України повторність відсутня при вчиненні продовжуваного кримінального правопорушення, яке складається з двох або більше тотожних діянь, об`єднаних єдиним кримінально протиправним наміром, з матеріалів провадження вбачається, що вчинені ОСОБА_8 дії щодо незаконного посіву та вирощування рослин роду конопель, виготовлення з них наркотичних засобів, їх зберігання за місцем проживання, без мети збуту, об`єднані єдиним умислом. А отже повторність у його діях відсутня. Тому вирок суду у цій частині підлягає зміні для приведення його у відповідність до норм матеріального законодавства.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407 КПК України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А :
Апеляційну скаргу захисника адвоката ОСОБА_7 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_8 задовольнити частково.

Виключити із мотивувальної частини вироку Лохвицького районного суду Полтавської області від 16 лютого 2022 року щодо ОСОБА_8 вказівку про визнання обставиною, що обтяжує покарання повторність.

В іншій частині залишити вирок без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - у той самий строк з дня вручення йому копії ухвали.

СУДДІ:

Головуючий ОСОБА_2

Судді ОСОБА_3

ОСОБА_4