ЧЕРКАСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/821/94/22 Справа № 691/833/18 Категорія: ч.2 ст.185, ч.1 ст.121 КК УкраїниГоловуючий у І інстанції ОСОБА_1 Доповідач в апеляційній інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18 січня 2022 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Черкаського апеляційного суду в складі:

Головуючого ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

секретаря ОСОБА_5

за участю прокурора ОСОБА_6

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Черкаси кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні на вирок Городищенського районного суду Черкаської області від 15 вересня 2021 року, яким

ОСОБА_7

ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець с. Воронівка, Городищенського району, Черкаської області, громадянин України, українець, освіта середня спеціальна, учасник бойових дій, не одружений, не працюючий, зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , проживав у АДРЕСА_2 , раніше судимий 18.06.2018 року Городищенським районним судом Черкаської області за ч.1 ст.185, ч.3 ст.185 КК України, до 3 років позбавлення волі, 04.08.2020 року згідно ухвали Придніпровського районного суду м. Черкаси, умовно-достроково звільнений, не відбутий термін покарання 11 місяців 27 днів, за що судимість в установленому порядку не знята та не погашена,

визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.185 КК України та призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 3 (три) роки.

На підставі ч.4 ст.70 КК України, за сукупністю вказаного кримінального правопорушення та кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст.185, ч.3 ст.185 КК України, за які ОСОБА_7 засуджений вироком Городищенського районного суду Черкаської області від 18.06.2018 року, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, зараховано відбутий строк покарання у виді два роки один місяць позбавлення волі, призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 3 (три) роки;

- за ч.1 ст.121 КК України у виді 5 (п`яти) років 3 (трьох) місяців позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст.71 КК України за сукупністю вироків, до даного покарання, частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Городищенського районного суду Черкаської області від 18.06.2018 року та остаточно призначено ОСОБА_7 покарання у виді позбавлення волі на строк 5 (п`ять) років 4 (чотири) місяці.

Захід забезпечення кримінального провадження обраний ОСОБА_7 у виді тримання під вартою до набрання вироком законної сили залишений раніше обраний тримання під вартою.

Термін відбування покарання ОСОБА_7 рахується з моменту набрання вироком законної сили, зарахувавши строк тримання під вартою з 30.01.2021 року, як запобіжний захід, що обраний згідно ухвали Звенигородського районного суду Черкаської області від 02.02.2021 року.

Стягнуто з ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , на користь держави, судові витрати в розмірі 572 (п`ятсот сімдесят дві) грн. 00 коп. за проведення товарознавчої експертизи згідно висновку експерта від 12.06.2018 № 8/570 та довідки на її проведення.

Арешт накладений, згідно ухвали слідчого судді Звенигородського районного суду Черкаської області від 03.02.2021 року, на предмети та речі, що були вилучені 30.01.2021 року під час обшуку та затриманні ОСОБА_7 , що є речовими доказами скасований.

Вирішено долю речових доказів у відповідності до вимог ст.100 КПК України,

встановила:

Згідно рішення суду першої інстанції ОСОБА_8 визнаний винуватим та засуджений за те що, він 21 травня 2018 року близько 14 години 00 хвилин, перебуваючи у приміщенні магазину "Надія", який розташований за адресою: Черкаська область, Городищенський район, смт. Вільшана, вул. Шевченка, 152, шляхом вільного доступу, умисно, таємно, повторно, з корисливих мотивів, викрав мобільний телефон червоного кольору марки "Samsung" GT- НОМЕР_1 , із зарядним пристроєм "Samsung АТАDS30ЕВЕ", що належить ОСОБА_9 , ринкова вартість яких станом на 21.05.2018 року становить 272 грн. 67 коп. та в подальшому із викраденим майном залишив приміщення магазину та розпорядився вказаними речами на власний розсуд, тим самим завдавши майнової шкоди ОСОБА_9 на вказану суму.

Він же, ОСОБА_7 , 29.01.2021 року у вечірній час перебуваючи в стані алкогольного сп`яніння у будинку ОСОБА_10 , за адресою: АДРЕСА_3 , на грунті раптово виниклих неприязних відносин до ОСОБА_11 , з метою нанесення йому тілесних ушкоджень, наніс декілька ударів дерев`яною ніжкою стола по голові останнього, тулубу, верхніх та нижніх кінцівках, після чого наніс декілька ударів по голові зимовим черевиком, що тримав у руці, чим заподіяв ОСОБА_11 тілесні ушкодження у вигляді закритої черепно-мозкової травми із крововиливом під м`які покриви голови зі сторони їх внутрішньої поверхні, забійною раною лівої брови, синцями та саднами голови, які відповідно до висновку експерта від 21.03.2021 № 05-11-02/16 відносяться до категорії тяжких тілесних ушкоджень, які небезпечні для життя, а також тілесні ушкодження у вигляді синців та саден тулубу, верхніх і нижніх кінцівок.

В апеляційній скарзі перший заступник керівника Черкаської обласної прокуратури не заперечуючи доведення винуватості обвинуваченого у вчиненні інкримінованих йому кримінальних правопорушень, вважає, що даний вирок підлягає зміні через неправильне застосування судом закону України про кримінальну відповідальність.

При цьому зазначає, що місцевий суд порушив вимоги постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2003 року №7 «Про практику призначення судами кримінального покарання», які передбачають право суду визначити остаточне покарання шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим при призначенні за окремі злочини, що входять у сукупність за виключенням однакових за видом і розміром покарань, які поглинанню не підлягають.

Просить вирок районного суду стосовно ОСОБА_8 змінити через неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність. Вважати Харченка засудженим за ч. 2 ст. 185 КК України до 2 років 6 місяців позбавлення волі. На підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим за даним вироком і вироком Городищенського районного суду Черкаської області від 18.06.2018 року, засудженим до 3 років позбавлення волі. Також вважати ОСОБА_8 засудженим до 3 років позбавлення волі та на підставі ч.1 ст.71 КК України за сукупністю вироків, шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за вироком Городищенського районного суду Черкаської області від 18.06.2018 року засудженим до остаточного покарання у вигляді 5 років 4 місяці позбавлення волі.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, думку прокурора, яка підтримала апеляційну скаргу, вивчивши матеріали кримінального провадження та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню виходячи з наступних підстав.

Відповідно до вимог ст. 370 КПК України вирок суду повинен бути законним, обґрунтованим і вмотивованим, ухваленим згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених КПК України. Ці вимоги закону судом виконані не в повному обсязі.

Дії Харченка судом кваліфіковані вірно за ч.2 ст.185 КК України, як таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинена повторно та за ч.1 ст.121 КК України умисне тяжке тілесне ушкодження, небезпечне для життя в момент заподіяння та не оспорюються в апеляційній скарзі прокурора.

Висновок суду щодо доведеності винуватості ОСОБА_8 при обставинах наведених у вироку ґрунтується на доказах досліджених в порядку ст. 349 КПК України, який також не оспорює в апеляційній скарзі прокурор, тому в даному випадку колегія суддів вважає недоцільним проводити детальний їх аналіз і відповідно до ст. 404 КПК України перевіряє вирок суду лише в межах апеляційної скарги.

Як убачається з матеріалів кримінального провадження, вироком Городищенського районного суду Черкаської області від 18 червня 2018 року, ОСОБА_8 засуджено за вчинення кримінальних правопорушень, передбачених частинами 1, 3 ст.185 КК України до покарання у виді 3 років позбавлення волі.

Згідно оскаржуваного вироку Городищенського районного суду від 15 вересня 2021 року ОСОБА_8 крім іншого призначено покарання за ч.2 ст.185 КК України також у такому ж виді та розмірі 3 роки позбавлення волі.

Вказане кримінальне правопорушення, передбачене ч.2 ст.185 КК України, ОСОБА_8 вчинив 21 травня 2018 року, тобто до ухвалення попереднього вироку Городищенського районного суду Черкаської області від 18 червня 2018 року.

За вказаних обставин, остаточне покарання обвинуваченому ОСОБА_8 необхідно призначати за сукупністю кримінальних правопорушень, на підставі положень ч.4 ст.70 КК України.

Відповідно до вимог ст.33 КК України, сукупністю кримінальних правопорушень визнається вчинення особою двох або більше кримінальних правопорушень, передбачених різними статтями або різними частинами однієї статті Особливої частини цього Кодексу, за жодне з яких її не було засуджено.

Відповідно до ч.4 ст.70 КК України за правилами, передбаченими в частинах першій - третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу.

Згідно п.21 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24 жовтня 2003 року №7 «Про практику призначення судами кримінального покарання», передбачено право суду визначити остаточне покарання шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим при призначенні за окремі злочини, що входять у сукупність, за виключенням однакових за видом і розміром покарань, які поглиненню не підлягають.

Однак, місцевий суд вказаних вимог матеріального закону та судової практики при призначенні покарання ОСОБА_8 не дотримався.

За таких обставин, неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність тягне за собою зміну судового рішення, що закріплено в нормі ст.413 КПК України.

Призначаючи покарання ОСОБА_8 за ч.2 ст.185 КК України колегія суддів крім положення ст.70, 71 КК України враховує особу обвинуваченого, який вину у вчиненні інкримінованих злочинів визнав повністю, щиро розкаявся, перебуває на спеціальних обліках у лікаря нарколога та лікаря-психіатра, раніше судимий за корисливі злочини, характеризується посередньо, враховує обставини, що пом`якшують покарання щире каяття, активне сприяння розкриттю злочину.

За таких обставин, колегія суддів у відповідності вимог ст.65,66 та постанови Пленуму від 24.10.2003 року №7 « Про практику призначення судами кримінального покарання" вважає, що ОСОБА_8 слід призначити покарання в межах санкції ч.2 ст.185 КК України 2 роки 6 місяців позбавлення волі. На підставі вимог ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим за даним вироком і вироком Городищенського районного суду Черкаської області від 18.06.2018 року, призначити ОСОБА_8 остаточне покарання у виді 3 років позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст.71 КК України за сукупністю вироків, шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за вироком Городищенського районного суду Черкаської області від 18.06.2018 року, призначити ОСОБА_7 остаточне покарання у виді 5 (п`яти) років 4 (чотири) місяці позбавлення волі, що є достатнім та необхідним для його виправлення та попередження вчинення ним нових кримінальних правопорушень.

Відповідно до вимог ст.404 КПК України вирок суду першої інстанції перевіряється апеляційним судом в межах апеляційної скарги.

У зв`язку з вищенаведеним, враховуючи неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, апеляційна скарга прокурора підлягає до задоволення, а вирок суду першої інстанції стосовно ОСОБА_8 зміні.

Керуючись статтями 376, 404, 405, 407, 409, 413 КПК України, колегія суддів, -

ухвалила:

Апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні задовольнити.

Вирок Городищенського районного суду Черкаської області від 15 вересня 2021 року щодо ОСОБА_7 - змінити в частині призначеного покарання.

Пом`якшити ОСОБА_7 покарання за ч.2 ст.185 КК України з 3 років позбавлення волі до 2 років 6 місяців позбавлення волі.

Вважати ОСОБА_7 засудженим:

- за ч.2 ст.185 КК України до 2 років 6 місяців позбавлення волі.

На підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим за даним вироком і вироком Городищенського районного суду Черкаської області від 18.06.2018 року, вважати ОСОБА_7 засудженим до 3 років позбавлення волі.

- за ч.1 ст.121 КК України до 5 років 3 місяців позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст.71 КК України за сукупністю вироків, шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за вироком Городищенського районного суду Черкаської області від 18.06.2018 року., вважати ОСОБА_7 засудженим до остаточного покарання у виді 5 (п`яти) років 4 (чотири) місяців позбавлення волі.

В решті вирок Городищенського районного суду Черкаської області від 15 вересня 2021 року щодо ОСОБА_7 залишити без змін.

Ухвала може бути оскаржена до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення, а засудженим в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Головуючий суддя

Судді