Кропивницький апеляційний суд
№ провадження 11-кп/4809/665/21 Головуючий у суді І-ї інстанції ОСОБА_1
Категорія 307 (229-1) Доповідач в колегії апеляційного суду ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13.10.2021 року. Кропивницький апеляційний суд колегією суддів судової палати з розгляду кримінальних справ у складі:
головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
із секретарем ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

захисника ОСОБА_7 ,

засудженого ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні дистанційно в режимі відеоконференції в залі суду у м. Кропивницькому апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_8 на ухвалу Ленінського районного суду м. Кіровограда від 14 травня 2018 року про приведення вироку суду іноземної держави у відповідність із законодавством України,-
ВСТАНОВИВ:
Вироком Калінінського районного суду м. Тюмені від 07.11.2017 року ОСОБА_8 визнано винним у вчиненні злочину, передбаченого п. «г» ч. 4 ст. 228.1 КК РФ (незаконний збут наркотичних засобів, вчинений з використанням інформаційно-телекомунікаційних мереж (включаючи мережу «Інтернет»), групою осіб, за попередньою змовою, у великому розмірі) і призначено покарання, із застосуванням ст.64 КК Російської Федерації, у виді позбавлення волі строком на 8 (вісім) років. На підставі ч. 5 ст. 69 КК РФ за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання покарання, призначеного за даним вироком, і покарання, призначеного за вироком Нижнєвартовського міського суду Ханти-Мансійського автономного округу Югри від 23.05.2017 року (з урахуванням апеляційної ухвали судової колегії по кримінальним справам суду Ханти-Мансійського автономного округу Югри від 26.07.2017 року), остаточно до відбуття ОСОБА_8 визначено покарання у вигляді 11 (одинадцять) років позбавлення волі. Визначено, що строк відбування покарання рахувати з 07.11.2017 року, зарахувати в строк відбування покарання ОСОБА_8 покарання, відбуте за вироком Нижнєвартовського міського суду Ханти-Мансійського автономного округу Югри від 23.05.2017 року (з урахуванням апеляційної ухвали судової колегії по кримінальним справам суду Ханти-Мансійського автономного округу Югри від 26.07.2017 року), з 03.11.2016 року по 06.11.2017 року включно. Запобіжний захід ОСОБА_8 підписку про невиїзд та належну поведінку змінено на взяття під варту до набрання вироком законної сили, та взято під варту в залі суду.

Міністерство юстиції України звернулося до суду з клопотання про приведення вироку суду Російської Федерації у відповідність із законодавством України, в якому заявник просив суд визначити норми (статті, частини статей) Кримінального кодексу України, якими передбачена відповідальність за кримінальні правопорушення, у вчиненні яких ОСОБА_8 визнаний винним вказаним вище вироком суду РФ, та визначити строк позбавлення волі, що підлягає відбуванню засудженим ОСОБА_8 на підставі цього вироку суду.

Суд першої інстанції, розглянувши вказане клопотання Міністерства юстиції України, постановив задовольнити клопотання та привести у відповідність вирок Калінінського районного суду м. Тюмені від 07.11.2017 року відносно ОСОБА_8 , у відповідність із законодавством України.

Постановлено вважати засудженим ОСОБА_8 за ч. 2 ст. 307 КК України, із застосування ст.69 КК України, до покарання у виді позбавлення волі на строк 8 (вісім) років без конфіскації майна.

Відповідно до ч. 4 ст. 70 КК України ОСОБА_8 остаточне покарання призначено за сукупністю злочинів шляхом часткового складання покарання, призначеного за вироком Калінінського районного суду м. Тюмені від 07.11.2017 року у виді позбавлення волі вісім років без конфіскації майна та покарання, призначеного за вироком Нижнєвартовського міського суду Ханти-Мансійського автономного округу Югри від 23.05.2017 року (з урахуванням апеляційної ухвали судової колегії по кримінальним справам суду Ханти-Мансійського автономного округу Югри від 26.07.2017 року) у виді позбавлення волі на 9 дев`ять років 6 місяців, остаточно визначено до відбуття покарання у виді позбавлення волі на 10 (десять) років без конфіскації майна.

Строк відбування покарання ОСОБА_8 рахувати з 07 листопада 2017 року, зарахувавши в строк відбування покарання ОСОБА_8 покарання, відбуте за вироком Нижнєвартовського міського суду Ханти-Мансійського автономного округу Югри від 23.05.2017 року (з урахуванням апеляційної ухвали судової колегії по кримінальним справам суду Ханти-Мансійського автономного округу Югри від 26.07.2017 року), з 03.11.2016 року по 06.11.2017 року включно.

На підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України «Про внесення зміни до Кримінального Кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року) строк попереднього ув`язнення 03.11.2016 року по 20.06.2017 року включно зараховано ОСОБА_8 в строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Не погоджуючись з вказаним рішенням суду першої інстанції засуджений ОСОБА_8 звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить ухвалу Ленінського районного суду м. Кіровограда від 14 травня 2018 року стосовно нього змінити та призначити менш суворе покарання з врахуванням ст. 69 КК України, тобто менше межі покарання за ч.2 ст. 307 КК Країни.

В обґрунтування своїх вимог зазначає, що ухвалою судової колегії по кримінальним справам суду Ханти-Мансійського автономного округу Югри від 26.07.2017 року вирок першої інстанції був змінений та призначено покарання нижче від найнижчої межі, а саме до 9 років 6 місяців позбавлення волі, тоді як санкція частини статті обвинувачення, за яке його засуджено, передбачає покарання у виді позбавлення волі на строк від 10 до 20 років.

Крім того, вироком Калінінського районного суду м. Тюмені від 07.11.2017 року йому було призначено покарання у виді 8 років позбавлення волі без конфіскації майна.

Таким чином, суди Російської Федерації при призначенні йому покарання застосували норми ст.64 УК РФ, яка передбачає покарання більш м`яке ніж передбачено санкцією відповідної статті, що в свою чергу є аналогічним ст.69 КК України, а тому суд першої інстанції повинен був це врахувати та призначити йому покарання менше ніж передбачене санкцією ч.2 ст. 307 КК України.

На переконання засудженого, вказане залишилося поза увагою суду першої інстанції, що є підставою для зміни судового рішення.

Вислухавши доповідь судді-доповідача, думку у дебатах засудженого ОСОБА_8 , адвоката ОСОБА_7 , який представляє інтереси засудженого, та які підтримали повністю подану засудженим апеляційну скаргу, прокурора, який заперечував щодо задоволення апеляційних вимог, дослідивши матеріали кримінального провадження, зваживши доводи апеляційної скарги, колегія суддів прийшла до наступних висновків.

Передача громадянина України, засудженого судом іноземної держави, для відбування покарання в Україні та порядок приведення вироку іноземного суду у відповідність із законодавством України, передбачено главою 46 КПК України та Конвенцією про передачу засуджених осіб 1983 року.

Відповідно до Конвенції про передачу засуджених осіб від 21 березня 1983 року, яка набрала чинності для України з 01 січня 1996 року, передбачено можливість передачі особи, засудженої на території однієї держави, на територію іншої держави, відповідно до положень цієї Конвенції, для відбування призначеного їй покарання (стаття 2) шляхом продовження виконання вироку одразу або на основі судової чи адміністративної постанови згідно із положеннями статті 10 або визнання вироку з використанням судової або адміністративної процедури своєї держави і таким чином, заміни міри покарання, призначеної в державі винесення вироку, мірою покарання, передбаченою законодавством держави виконання вироку за такий самий злочин, згідно з положеннями статті 11 цієї Конвенції.

Відповідно до п. «e» статті 3 Конвенції про передачу засуджених осіб 1983 року, засуджену особу може бути передано за цією Конвенцією тільки за таких умов, зокрема: якщо дія або бездіяльність, на підставі якої було винесено вирок, є кримінальним злочином згідно із законодавством держави виконання вироку або була б кримінальним злочином у разі вчинення на її території.

Згідно ч. 4 ст. 10 КК України виконання в Україні вироку іноземного суду чи міжнародної судової установи можливо, якщо діяння, внаслідок вчинення якого було ухвалено вирок, згідно з цим Кодексом визнається злочином або було б злочином у разі його вчинення на території України.

Відповідно до ст. 3 КК України законодавство України про кримінальну відповідальність становить Кримінальний кодекс України, який ґрунтується на Конституції України та загальновизнаних принципах і нормах міжнародного права. Злочинність діяння, а також його караність та інші кримінально-правові наслідки визначаються тільки цим Кодексом. Застосування закону про кримінальну відповідальність за аналогією заборонено.

Згідно із ч. 3 ст. 610 КПК України Під час розгляду клопотання Міністерства юстиції України суд визначає статті (частини статей) закону України про кримінальну відповідальність, якими передбачена відповідальність за кримінальне правопорушення, вчинене засудженим громадянином України, і строк позбавлення волі, визначений на підставі вироку суду іноземної держави.

Як встановлено ч. 4 ст. 610 КПК України при визначенні строку покарання у виді позбавлення волі, що підлягає відбуванню на підставі вироку суду іноземної держави, суд дотримується тривалості призначеного таким вироком покарання, крім таких випадків: 1) якщо законом України про кримінальну відповідальність за кримінальне правопорушення максимальний строк позбавлення волі є меншим, ніж призначений вироком суду іноземної держави, суд визначає максимальний строк позбавлення волі, передбачений кримінальним законом України; 2) якщо строк покарання, призначений вироком суду іноземної держави, є меншим, ніж мінімальний строк, передбачений санкцією статті Кримінального кодексу України за відповідне кримінальне правопорушення, суд дотримується строку, визначеного вироком суду іноземної держави.

За загальними принципами Закону України про кримінальну відповідальність, зокрема, щодо дії закону у часі (ст. 5 КК України), застосовуються ті положення, які пом`якшують кримінальну відповідальність особи, або іншим чином поліпшують її становище.

Як встановлено матеріалами провадження, вироком Калінінського районного суду м. Тюмені від 07.11.2017 року ОСОБА_8 визнано винним у вчиненні злочину, передбаченого п. «г» ч. 4 ст. 228.1 КК РФ (незаконний збут наркотичних засобів, вчинений з використанням інформаційно-телекомунікаційних мереж (включаючи мережу «Інтернет»), групою осіб, за попередньою змовою, у великому розмірі) і призначено покарання, із застосуванням ст.64 КК Російської Федерації, у виді позбавлення волі строком на 8 (вісім) років. На підставі ч. 5 ст. 69 КК РФ за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання покарання, призначеного за даним вироком, і покарання, призначеного за вироком Нижнєвартовського міського суду Ханти-Мансійського автономного округу Югри від 23.05.2017 року (з урахуванням апеляційної ухвали судової колегії по кримінальним справам суду Ханти-Мансійського автономного округу Югри від 26.07.2017 року), остаточно до відбуття ОСОБА_8 визначено покарання у вигляді 11 (одинадцять) років позбавлення волі. Визначено, що строк відбування покарання рахувати з 07.11.2017 року, зарахувати в строк відбування покарання ОСОБА_8 покарання, відбуте за вироком Нижнєвартовського міського суду Ханти-Мансійського автономного округу Югри від 23.05.2017 року (з урахуванням апеляційної ухвали судової колегії по кримінальним справам суду Ханти-Мансійського автономного округу Югри від 26.07.2017 року), з 03.11.2016 року по 06.11.2017 року включно. Запобіжний захід ОСОБА_8 підписку про невиїзд та належну поведінку змінено на взяття під варту до набрання вироком законної сили, та взято під варту в залі суду.

Злочин за вказаним вироком ОСОБА_8 вчинено у жовтні 2016 року.

Вирок суду іноземної держави вступив у законну силу 24 листопада 2017 року.

Покарання ОСОБА_8 відбував в ФКУ ИК -2 УФСИН Росії по Тюменській області.

Рішенням Міністерства юстиції України № 1084/5 від 06 квітня 2018 року вирішено прийняти в Україну засудженого вироком Російської Федерації громадянина України ОСОБА_8 , відповідно до ст. 606 КПК України, статті 3 Конвенції про передачу засуджених осіб 1983 року, та на підставі запиту Міністерства юстиції Російської Федерації від 13.02.2018 за № 06-19902/18.

У подальшому, 02 травня 2018 року, до суду першої інстанції Міністерством юстиції України скеровано клопотання про приведення вироку суду Російської Федерації стосовно ОСОБА_8 у відповідність із законодавством України.

Під час розгляду судом першої інстанції клопотання стосовно ОСОБА_8 , обґрунтовано встановлено, що за злочини вчинені ним, за які його засуджено судом іноземної держави, відповідно до законодавства України передбачена відповідальність за ч. 2 ст. 307 КК України, а саме незаконний збут наркотичних засобів, вчинений з використанням інформаційно-телекомунікаційних мереж (включаючи мережу «Інтернет»), групою осіб, за попередньою змовою, у великому розмірі. Покарання за вказаною нормою кримінального закону передбачає позбавлення волі на строк від шести до десяти років з конфіскацією майна.

Вказаний висновок суду першої інстанції в частині визначеної кваліфікації, ніким із учасників провадження не оскаржується.

Разом із тим, як убачається зі змісту вироку суду першої інстанції, Калінінського районного суду м. Тюмені від 07.11.2017 року, з його мотивувальної частини, судом, при призначенні ОСОБА_8 покарання, застосовано норму Кримінального кодексу, яка визначає призначення покарання менш суворе, ніж нижня межа санкції статті обвинувачення (ст. 64 КК РФ).

Застосування такої норми закону стало підставою призначення ОСОБА_8 вироком Калінінського районного суду м. Тюмені Російської Федерації більш м`якого покарання - у виді позбавлення волі на строк вісім років, тоді як санкція частини статті обвинувачення, за яке його засуджено передбачає покарання у виді позбавлення волі на строк від десяти до двадцяти років.

Крім того, як убачається з вироку Калінінського районного суду м. Тюмені від 07.11.2017 року, ОСОБА_8 призначено остаточно покарання за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання покарання, призначеного за даним вироком, і покарання, призначеного за вироком Нижнєвартовського міського суду Ханти-Мансійського автономного округу Югри від 23.05.2017 року (з урахуванням апеляційної ухвали судової колегії по кримінальним справам суду Ханти-Мансійського автономного округу Югри від 26.07.2017 року).
Як убачається з ухвали судової колегії по кримінальним справам суду Ханти-Мансійського автономного округу Югри від 26.07.2017 року, вирок Нижнєвартовського міського суду Ханти-Мансійського автономного округу Югри від 23.05.2017 року стосовно ОСОБА_8 було змінено, а саме із застосуванням ч.1 ст. 62 (КК РФ) призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 9 років шість місяців.
Відповідно до ч.1 ст. 62 (КК РФ) за наявності пом`якшуючих обставин, передбачених пунктами "и" та (або) "к" частини першої статті 61 даного Кодексу, та відсутності обтяжуючих обставин строк або розмір покарання не може перевищувати двох третин максимального строку або розміру найбільш суворого виду покарання, передбаченого відповідною статтею Особливої частини цього Кодексу.
При приведенні вироку від 07.11.2017 року Калінінського районного суду м. Тюмені Російської Федерації у відповідність із законодавством України, вказану обставину, судом першої інстанції залишено поза увагою.

Тоді як аналогічні норми закону України про кримінальну відповідальність, які передбачають призначення більш м`якого покарання, ніж передбачено законом, які були застосовані до ОСОБА_8 судами Російської Федерації - закріплені у ст. ст. 69, 69-1 КК України.

Зважаючи на зазначене вище, беручи до уваги загальні принципи законності, співрозмірності покарання, а також принцип дії Закону про кримінальну відповідальність щодо пом`якшення кримінальної відповідальності особи, або на поліпшення іншим чином її становища, колегія суддів вважає за необхідне, при приведенні вироку іноземної держави у відповідність із законодавством України, також застосувати положення закону України про кримінальну відповідальність, яким передбачено призначення більш м`якого покарання, ніж передбачено ст. ст. 69, 69-1 КК України.

Також, колегія суддів вважає за необхідним на підставі ч. 4 ст. 70 КК України призначити ОСОБА_8 остаточне покарання за сукупністю злочинів шляхом часткового складання покарання, призначеного за вироком Нижнєвартовського міського суду Ханти-Мансійського автономного округу Югри від 23.05.2017 року (з урахуванням апеляційної ухвали судової колегії по кримінальним справам суду Ханти-Мансійського автономного округу Югри від 26.07.2017 року).

Відтак, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга засудженого підлягає частковому задоволенню, а ухвала суду першої інстанції зміні.

Керуючись ст. ст. 376, 404, 405, 407, 418, 419, 424 КПК України, -
ПОСТАНОВИЛА:
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_8 , - задовольнити частково.
Ухвалу Ленінського районного суду м. Кіровограда від 14 травня 2018 року про приведення вироку суду іноземної держави стосовно ОСОБА_8 у відповідність із законодавством України, - змінити.
Вважати ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , засудженим вироком Калінінського районного суду м. Тюмені від 07.11.2017 року за ч. 2 ст. 307 КК України, із застосування ст.69 КК України, до покарання у виді позбавлення волі на строк 5 (п`ять) років, без конфіскації майна.
Вважати ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , засудженим за вироком Нижнєвартовського міського суду Ханти-Мансійського автономного округу Югри від 23.05.2017 року (з урахуванням апеляційної ухвали судової колегії по кримінальним справам суду Ханти-Мансійського автономного округу Югри від 26.07.2017 року), за ч. 2 ст. 307 КК України, із застосування ст. 69-1 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 6 (шість) років 6 (місяців), без конфіскації майна.
Відповідно до ч. 4 ст. 70 КК України ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 остаточне покарання призначити за сукупністю злочинів шляхом часткового складання покарання, призначеного за вироком Калінінського районного суду м. Тюмені від 07.11.2017 року у виді позбавлення волі на строк 5 (п`ять) років, без конфіскації майна, та покарання призначеного за вироком Нижнєвартовського міського суду Ханти-Мансійського автономного округу Югри від 23.05.2017 року (з урахуванням апеляційної ухвали судової колегії по кримінальним справам суду Ханти-Мансійського автономного округу Югри від 26.07.2017 року) у виді 6 (шість) років 6 (місяців), без конфіскації майна, остаточно визначивши до відбуття покарання у виді позбавлення волі на строк 9 (дев`ять) років, без конфіскації майна.
Ухвала Кропивницького апеляційного суду набирає законної сили негайно після проголошення, оскарженню в касаційному порядку не підлягає.
Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4