Провадження №11-кп/801/252/2022
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
ВІННИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
01 березня 2022 року м. Вінниця

Вінницький апеляційний суд в складі:
головуючого-судді : ОСОБА_2 ,
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
із секретарем ОСОБА_5 ,
за участі прокурора ОСОБА_6 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження за апеляційною скаргою обвинуваченої ОСОБА_7 та апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_8 із внесеними до неї заступником керівника Вінницької обласної прокуратури ОСОБА_9 змінами на вирок Вінницького міського суду Вінницької області від 13 грудня 2021 року, яким

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженка с. Коханівка Вінницького району Вінницької області, з середньою спеціальною освітою, непрацююча, заміжня, має на утриманні малолітню дитину, зареєстрована та фактично проживаюча за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судима : 25.11.2020 Вінницьким міським судом Вінницької обалсті за ч.2 ст. 309, ч.2 ст. 310, ст. 70 КК України на 4 роки позбавлення волі із застосуванням ст. 75 КК України з іспитовим строком 2 роки,

визнана винною у вчиненні кримінального проступку, передбаченого ч. 1 ст. 185 КК України, з призначенням їй покарання у вигляді 2 років обмеження волі та у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 185 КК України, з призначенням їй покарання у виді 4 років позбавлення волі.
Відповідно до вимог ч.1 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно призначено їй покарання у вигляді 4 років позбавлення волі.
Відповідно до вимог ст. 71 КК України шляхом часткового складання покарань частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 25.11.2020 та остаточно призначено покарання ОСОБА_7 у виді 4 років 3 місяців позбавлення волі.
Строк відбування покарання ОСОБА_7 ухвалено рахувати з моменту звернення вироку до виконання.
Вирішено долю процесуальних витрат та речових доказів,

в с т а н о в и в :

За вироком суду ОСОБА_7 визнана винною у тому, що вона 29 серпня 2021 року о 12:00 год., перебуваючи в приміщенні супермаркету «Пан Економ» Товариства з обмеженою відповідальністю Науково-виробниче підприємство « Аргон», що за адресою: м. Вінниця, вул. Стеценка 24, помітила на полицях магазину алкогольні напої та продукти харчування. В цей час у ОСОБА_7 виник злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна.

Реалізуючи свій злочинний умисел, ОСОБА_7 діючи умисно, таємно,зметою власного незаконного збагачення, з корисливих спонукань, розуміючи протиправність своїх дій та суспільно небезпечних наслідків, шляхом вільного доступу, впевнившись, що за її діями не спостерігають сторонні особи, взяла із полиць магазину 2 пляшки лікеру об`ємом 0,5 л. марки

«Sheridan's» вартістю 959,90 грн. (вартість однієї пляшки 479,95 грн.), макаронні вироби ТМ «Rollton» асортиментного ряду «Метелики» вартістю 21,38 грн., кетчуп ТМ «Королівський смак» асортиментного ряду «До шашлику» вартістю 12,07 грн.

У подальшому ОСОБА_7 , помістивши товар до своєї сумки, не розрахувавшись за вищевказані товари, пройшовши повз каси, залишила приміщення магазину, розпорядившись викраденим на власний розсуд.

Своїми протиправними діями ОСОБА_7 завдала ТОВ-НВП Аргон» матеріального збитку на суму 993 гривні 35 копійок, що підтверджується висновком експерта № 5937-5939/21-21 від 08.09.2021.

Крім того, ОСОБА_7 31 серпня 2021 року о 12:05 год., перебуваючи в приміщенні магазину «Носоріг», що за адресою: м. Вінниця, вул. Киівська, 104, помітила на полицях магазину дитячу іграшку НОМЕР_1 Doodler Start».

В цей час у ОСОБА_7 виник злочинний умисел, спрямований на викрадення чужого майна.

Реалізуючи свій злочинний умисел, ОСОБА_7 , діючи умисно, таємно, повторно, з метою власного незаконного збагачення, з корисливих спонукань, розуміючи протиправність своїх дій та суспільно небезпечних наслідків, шляхом вільного доступу, впевнившись, що за її діями не спостерігають сторонні особи, взяла з полиці магазину 3 D ручку для дитячої творчості марки « 3 Doodler Start» серії «КРЕАТИВ» вартістю 1486, 52 грн.

У подальшому ОСОБА_7 з товаром у руках, не розрахувавшись за нього, пройшовши повз касу, залишила приміщення магазину, розпорядившись

викраденим на власний розсуд.

Своїми протиправними діями ОСОБА_7 завдала матеріального збитку на суму 1 486 гривень 52 копійок, що підтверджується висновком експерта №5940/21-21 від 08.09.2021.

В апеляційній скарзі обвинувачена ОСОБА_7 , вважаючи призначене їй вироком суду першої інстанції покарання надто суворим, просить його пом`якшити. В обґрунтування своїх вимог зазначила, що є ряд обставин, які пом`якшують її покарання: наявність на утриманні малолітньої дитини, вагітність, стійкість соціальних зв`язків. Також обвинувачена вважає себе неосудною, оскільки перебуває на обліку в КЗ «Соціотерапія» з діагнозом розлади психіки та поведінки внаслідок вживання наркотичних засобів та потребує лікування у психіатричній лікарні.

В апеляційній скарзі прокурор у кримінальному провадженні ОСОБА_8 із внесеними до неї заступником керівника Вінницької обласної прокуратури ОСОБА_9 змінами, не оспорюючи кваліфікацію дій ОСОБА_7 та доведеність її винуватості у вчиненні злочинів, порушує питання про зміну вироку в частині призначення ОСОБА_7 покарання з підстав неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність, що потягло невідповідність призначеного судом покарання ступеню тяжкості кримінальних правопорушень та особі обвинуваченої. Просить призначити ОСОБА_7 покарання за ч.1 ст. 185 КК України у вигляді штрафу в розмірі 1000 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 17 000 гривень, за ч.2 ст. 185 КК України у вигляді 4 років позбавлення волі, на підставі ч.1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим призначити ОСОБА_7 покарання у вигляді 4 років позбавлення волі, на підставі ст. 71 КК України за сукупністю вироків частково приєднати невідбуту частину покарання за вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 25.11.2020 та остаточно призначити ОСОБА_7 покарання у вигляді 4 років 3 місяців позбавлення волі.
Апеляційну скаргу мотивує тим, що суд першої інстанції при ухваленні вироку в порушення вимог ч.3 ст. 61 КК України призначив покарання ОСОБА_7 за ч.1 ст. 185 КК України у виді обмеження волі, не врахувавши того, що у обвинуваченої є малолітня дитина та вона є вагітною.

Заслухавши доповідь судді, прокурора ОСОБА_6 , який підтримав апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні з внесеними до неї змінами заступником керівника Вінницької обласної прокуратури, перевіривши матеріали кримінального провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга зі змінами сторони обвинувачення підлягає задоволенню, а апеляційна скарга обвинуваченої задоволенню не підлягає.

Фактичні обставини кримінального провадження, кваліфікація дій обвинуваченої та її винуватість у вчиненні кримінального проступку, передбаченого ч.1 ст. 185 КК України та кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 185 КК України не оспорюються, у зв`язку з чим суд апеляційної інстанції у відповідності до ст. 404 КПК України рішення суду першої інстанції в цій частині не перевіряє.
Що стосується апеляційних вимог прокурора, то колегія суддів вважає, що його твердження про недотримання судом при призначенні покарання вимог частини 3 ст. 61 КК України ґрунтуються на законі та матеріалах кримінального провадження, у зв`язку з чим вирок суду підлягає зміні в цій частині через неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Так, частиною 3 ст. 61 КК України передбачено, що обмеження волі не застосовується до вагітних жінок та жінок, що мають дітей віком до чотирнадцяти років.
Як встановлено судом першої інстанції, обвинувачена на час розгляду кримінального провадження перебувала у стані вагітності, зокрема, згідно даних УЗД ВОКЛ ім. Пирогова ОСОБА_7 станом на 08.11.2021 є вагітною терміном 21 тиждень.
Крім того, згідно довідки про склад сім`ї ОСОБА_7 має на утриманні доньку ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_2 .
Таким чином, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції, призначаючи покарання ОСОБА_7 , допустив порушення, передбачене п.1 ч.1 ст. 413 КПК України, тобто не застосував закон, передбачений ч.3 ст. 61 КК України, який підлягає застосуванню, що потягло невідповідність призначеного судом покарання ступеню тяжкості кримінального проступку та особі обвинуваченої що відповідно до п.4 ч.1 ст. 409 КПК України є підставою для зміни вироку.
Вцілому, призначаючи ОСОБА_7 покарання, суд першої інстанції, на переконання колегії суддів, дотримався вимог ст.ст. 50, 65 КК України, врахувавши характер і ступінь тяжкості вчинених обвинуваченою злочинів, те, що вона їх скоїла в період іспитового строку, особу винної, яка має на утриманні малолітню дитину, є вагітною, згідно довідки КНП «ВОКП лікарні ім. Ющенка» на лікуванні не перебувала та за медичною психіатричною допомогою не зверталась, згідно довідки КНП «ЦТЗ «Соціотерапія» ВОР» перебуває на диспансерному наркологічному обліку з 31.08.2020 з діагнозом : розлади психіки та поведінки внаслідок вживання опіоїдів, канабіоїдів, амфетамінів, визнала свою вину та активно сприяла розкриттю злочинів ці обставини суд зазначив як пом`якшуючі покарання обвинуваченої, при цьому обставин, що його обтяжують, не встановив.

Відповідно до п.2 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 7 від 24.10.2003 «Про практику призначення судами кримінального покарання» судам належить обговорювати питання про призначення передбаченого законом менш суворого покарання особам, які вперше вчинили злочини, особам похилого віку і тим, які щиро розкаялись у вчиненому, активно сприяли розкриттю злочину тощо.
Санкцією ч.1 ст. 185 КК України передбачено покарання у виді штрафу від однієї тисячі до трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або громадських робіт на строк від 80 до двохсот сорока годин, або виправних робіт на строк до двох років, або арешту до 6 місяців, або обмеження волі на строк до п`яти років.
Оскільки ОСОБА_7 визнала свою вину та активно сприяла розкриттю злочинів, має на утриманні малолітню дитину, є вагітною, колегія суддів вважає, що обвинуваченій необхідно призначити за ч.1 ст. 185 КК України найменш суворий вид покарання у виді штрафу в розмірі 1000 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, і таке покарання відповідатиме характеру і ступеню тяжкості вчиненого нею кримінального проступку і є необхідним для її виправлення та попередження нових кримінальних проступків та правопорушень.
Доводи ОСОБА_7 , наведені у апеляційній скарзі, що вона перебуває на диспансерному наркологічному обліку з діагнозом розлади психіки та поведінки внаслідок вживання опіоїдів, канабіоїдів, амфетамінів, а тому є неосудною, колегія суддів вважає безпідставними, оскільки згідно даних, наявних в матеріалах кримінального провадження, ОСОБА_7 на психічну хворобу не страждає.

Керуючись ст.ст. 405, 407, 409, 413 КПК України, апеляційний суд, -

п о с т а н о в и в :

Апеляційну скаргу обвинуваченої ОСОБА_7 залишити без задоволення.

Апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_8 із внесеними до неї заступником керівника Вінницької обласної прокуратури ОСОБА_9 змінами задовольнити.

Вирок Вінницького міського суду Вінницької області від 13 грудня 2021 року щодо ОСОБА_7 в частині призначеного їй покарання змінити.

Призначити ОСОБА_7 покарання за ч.1 ст. 185 КК України у вигляді штрафу в розмірі 1000 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 17 000 гривень, за ч.2 ст. 185 КК України у вигляді 4 років позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим призначити ОСОБА_7 покарання у вигляді 4 років позбавлення волі.

На підставі ст. 71 КК України за сукупністю вироків частково приєднати невідбуту частину покарання за вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 25.11.2020 та остаточно призначити ОСОБА_7 покарання у вигляді 4 років 3 місяців позбавлення волі.

В іншій частині вирок суду залишити без зміни.

Ухвала може бути оскаржена безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня її проголошення.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4