Провадження № 11-кп/4820/675/21
Справа № 676/3675/21 Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1
Категорія : ч.2 ст.185 КК України Доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

16 листопада 2021 року Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Хмельницького апеляційного суду у складі:

судді - доповідача ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
з участю секретаря ОСОБА_5 ,
прокурора ОСОБА_6 ,
захисника ОСОБА_7 ,
обвинуваченого ОСОБА_8 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Хмельницькому в режимі відеоконференції, кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000104 від 01.04.2021, за апеляційною скаргою прокурора на вирок Кам`янець Подільського міськрайонного суду Хмельницької області від 22 липня 2021 року, -

в с т а н о в и л а :
Вироком Кам`янець Подільського міськрайонного суду Хмельницької області від 22 липня 2021 року

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця та жителя по АДРЕСА_1 , українця, громадянина України, із середньою освітою, розлученого, не працюючого - інваліда ІІІ групи, раніше судимого:
- вироком Кам`янець-Подільського міськрайонного суду Хмельницької області від 07.06.2005 року за ч.3 ст.185 КК України до покарання у вигляді позбавлення волі на строк 3 роки, на підставі ст.75 КК України звільненого від відбуття покарання з іспитовим строком на 2 роки;
- вироком Кам`янець-Подільського міськрайонного суду Хмельницької області від 29.09.2006 року за ч.2 ст.185, ч.3 ст.185, ч.2 ст. 186, ст. 70, ст. 71 КК України до покарання у вигляді позбавлення волі на строк 4 роки 6 місяців;
- вироком Кам`янець-Подільським міськрайонним судом Хмельницької області від 06.04.2016 року за ч.2 ст.185, ч.2 ст.289, ст.69, ст. 70, ст. 71 КК України до покарання у вигляді позбавлення волі на строк 2 роки;
- вироком Кам`янець-Подільського міськрайонного суду Хмельницької області від 23.03.2018 року за ч.2 ст.185, ч.3 ст.185, ст. 70 КК України до покарання у вигляді позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців,
- вироком Кам`янець-Подільського міськрайонного суду Хмельницької області від 03.03.2020 року за ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185, ст. 70 КК України до покарання у вигляді позбавлення волі на строк 4 роки 4 місяці позбавлення волі;
- вироком Кам`янець-Подільського міськрайонного суду Хмельницької області від 14.05.2021 за ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185 КК України до покарання у вигляді позбавлення волі на строк 3 роки 10 місяців;
- вироком Кам`янець-Подільського міськрайонного суду Хмельницької області від 15.06.2021 за ч. 2 ст. 185 КК України до покарання у вигляді позбавлення волі на строк 3 роки 10 місяців ; ідентифікаційний номер облікової картки платка податків НОМЕР_1 ,
визнано винуватим в вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст. 185 КК України і призначено йому покарання у виді позбавлення волі строком на три роки.
На підставі ст. 71 КК України шляхом часткового приєднання не відбутої частини покарання призначеного вироком Кам`янець-Подільського міськрайонного суду Хмельницької області від 15.06.2021 за ч. 2 ст. 185 КК України, остаточно для відбуття ОСОБА_8 призначено покарання у виді позбавлення волі строком на чотири роки.
Запобіжний захід відносно ОСОБА_8 - не обирався, до набрання вироком законної сили, утримувати в умовах ДУ Чернівецького слідчого ізолятора.
ОСОБА_8 , зараховано йому в строк відбуття покарання час його знаходження під вартою з 29 червня по 21 липня 2021 року в розрахунку, що відповідно до вимог ч.5 ст. 72 КК України один день попереднього ув`язнення за день позбавлення волі.
Стягнуто з ОСОБА_8 на користь держави судові витрати в сумі 686,48 грн. за проведення по справі судових експертиз.
Цивільний позов по справі не заявлено.
Ухвалу слідчого судді Кам`янець-Подільського міськрайонного суду від 21.05.2021 року, 27.05.2021 року та від 02.06.2021 року про накладення арешту на майно, після набрання вироком законної сили, скасовано.
Доля речових доказів вирішена у відповідності до вимог ст.100 КПК України.
За вироком суду, ОСОБА_8 близько 10.11 год. 24 березня 2021 року знаходячись в торговій залі приміщення магазину «Продукти-1117» ТОВ «АТБ-Маркет» по вул. Героїв Небесної Сотні, 42 в м. Кам`янець-Подільський Хмельницької області, реалізовуючи свій злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, скориставшись відсутністю уваги продавців та покупців вказаного магазину, впевнившись, що за його протиправними діями ніхто із сторонніх осіб не спостерігає, діючи із корисливих мотивів, з метою викрадення чужого майна та особистого незаконного збагачення, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх дій, передбачаючи їх суспільно-небезпечні наслідки та свідомо бажаючи їх настання, шляхом вільного доступу, умисно, повторно із торгівельних полиць магазину, таємно викрав пляшку лікеру «Baileys» об`ємом 0.5 л. вартістю 455.90 грн., ковбасу сиро в`ялену «Costa Brava Fuet Extra» вагою 150 г. вартістю 65.30 грн., за який не розрахувався на касі та покинув приміщення магазину. Викраденим розпорядився на власний розсуд, вказаними умисними діями спричинив ТОВ «АТБ-Маркет» майнову шкоду на загальну суму 521.20 грн.
Він же, близько 15.10 год. 7 травня 2021 року знаходячись в торговій залі приміщення магазину «ЄВА» №1821 ТзОВ «РУШ» по вул. Соборна, 29 в м. Кам`янець-Подільський Хмельницької області, реалізовуючи свій злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, скориставшись відсутністю уваги продавців та покупців вказаного магазину, впевнившись, що за його протиправними діями ніхто із сторонніх осіб не спостерігає, діючи із корисливих мотивів, з метою викрадення чужого майна та особистого незаконного збагачення, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх дій, передбачаючи їх суспільно-небезпечні наслідки та свідомо бажаючи їх настання, шляхом вільного доступу, умисно, повторно із торгівельної полиці таємно викрав чоловічу туалетну воду марки «Trussardi my land» об`ємом 30 мл. вартістю 381.27 грн., за яку не розрахувався на касі та покинув приміщення магазину. Викраденим розпорядився на власний розсуд, вказаними умисними діями спричинив «ЄВА» №1821 ТзОВ «РУШ» майнову шкоду на суму 381.27 грн.
Він же, близько 13 год. 20 травня 2021 року знаходячись на території домогосподарства по АДРЕСА_2 , реалізовуючи свій злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, впевнившись, що за його протиправними діями ніхто із сторонніх осіб не спостерігає, діючи із корисливих мотивів, з метою викрадення чужого майна та особистого незаконного збагачення, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх дій, передбачаючи їх суспільно-небезпечні наслідки та свідомо бажаючи їх настання, шляхом вільного доступу, умисно, таємно, повторно, викрав велосипед марки «CANYON Discovery», вартістю 3107 грн. Викраденим розпорядився на власний розсуд, вказаними умисними діями спричинив ОСОБА_9 майнову шкоду на суму 3107 грн.
В поданій апеляційній скарзі прокурор не оспорюючи доведеність вини та правильність кваліфікації дій обвинуваченого, просить вирок скасувати.
Виключити із резолютивної частини вироку суду першої інстанції посилання суду на призначення ОСОБА_8 покарання на підставі ст.71 КК України.
Вважати ОСОБА_8 засудженим за ч.2 ст.185 КК України до покарання у виді 3 років позбавлення волі.
На підставі ч.4 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань за даним вироком та вироком Кам`янець Подільського міськрайонного суду від 15.06.2021, призначити ОСОБА_8 остаточне покарання у виді 4 років позбавлення волі.

В решті вирок суду залишити без змін.

У даному кримінальному провадженні встановлено, що обвинувачений ОСОБА_8 вчинив кримінальні правопорушення 24.03.2021, 07.05.2021 та 20.05.2021, тобто до ухвалення стосовно нього попереднього вироку Кам`янець Подільського міськрайонного суду від 15.06.2021, а тому остаточне покарання ОСОБА_8 необхідно було призначати за сукупністю злочинів, на підставі ч.4 ст.70 КК України, а не за сукупністю вироків на підставі ч.1 ст.71 КК України.

Заслухавши суддю доповідача, прокурора на підтримання доводів апеляційної скарги, обвинуваченого ОСОБА_8 та його захисника ОСОБА_7 , які поклалися на думку суду, дослідивши матеріали кримінального провадження та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона підлягає задоволенню за таких підстав.

Відповідно до ч.1 ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Вина обвинуваченого ОСОБА_8 у вчиненому злочині при викладених у вироку обставинах доведена зібраними по справі доказами і не оскаржується будь ким із учасників судового процесу, в тому числі і самим обвинуваченим.

Кваліфікація злочинних дій обвинуваченого ОСОБА_8 за ч.2 ст.185 КК України, як таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене повторно, є вірною.

Призначаючи обвинуваченому ОСОБА_8 покарання, судом першої інстанції враховано особу останнього, який раніше судимий, по місцю проживання характеризується посередньо, є особою з інвалідністю ІІІ групи загального захворювання, на обліку у лікаря психіатра та лікаря нарколога не перебуває, частковість відшкодування завданих збитків, а також і те, що ОСОБА_8 щиро розкаявся та активно сприяв розкриттю злочину та рецидив злочинів.

Разом з тим, вирок суду в частині призначення остаточного покарання підлягає зміні виходячи з наступного.

Згідно з ч.1 ст.70 КК України, при сукупності кримінальних правопорушень суд, призначивши покарання (основне і додаткове) за кожне кримінальне правопорушення окремо, визначає остаточне покарання шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим або шляхом повного чи часткового складання призначених покарань.

Відповідно до ч.4 ст.70 КК України за правилами, передбаченими в частинах першій - третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому кримінальному правопорушенні, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку.

Положеннями ч.1 ст.71 КК України визначено, що якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив нове кримінальне правопорушення, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, вироком Кам`янець Подільського міськрайонного суду від 15.06.2021, ОСОБА_8 визнано винним у вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.185 КК України та призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 10 місяців.

Згідно оскаржуваного вироку, обвинувачений ОСОБА_8 вчинив кримінальні правопорушення 24.03.2021, 07.05.2021 та 20.05.2021, тобто до ухвалення стосовно нього попереднього вироку Кам`янець Подільського міськрайонного суду від 15.06.2021, а тому остаточне покарання ОСОБА_8 слід було призначити за сукупністю злочинів на підставі ч.4 ст.70 КК України.

З врахування викладеного, вирок суду в частині призначення покарання підлягає зміні.

Керуючись ст.ст.407, 418, 419 КПК України, колегія суддів, -

п о с т а н о в и л а:
Апеляційну скаргу прокурора задовольнити.

Вирок Кам`янець Подільського міськрайонного суду Хмельницької області від 22 липня 2021 року відносно ОСОБА_8 в частині призначення покарання змінити.

Виключити із резолютивної частини вироку суду першої інстанції посилання суду на призначення ОСОБА_8 покарання на підставі ст.71 КК України.
Вважати ОСОБА_8 засудженим за ч.2 ст.185 КК України до покарання у виді 3 років позбавлення волі.
На підставі ч.4 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань за даним вироком та вироком Кам`янець Подільського міськрайонного суду від 15.06.2021, призначити ОСОБА_8 остаточне покарання у виді 4 років позбавлення волі.

В решті вирок суду залишити без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її оголошення, на неї може бути подана касаційна скарга до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді: