ТЕРНОПІЛЬСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 607/963/21Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-сс/817/64/21 Доповідач - ОСОБА_2
Категорія - арешт майна
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

02 березня 2021 р. Колегія суддів Тернопільського апеляційного суду в складі:

Головуючої - ОСОБА_2

Суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5

прокурора ОСОБА_6

представників ОСОБА_7 , ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Тернополі матеріали судового провадження за апеляційними скаргами адвоката ОСОБА_7 в інтересах ОСОБА_9 , адвоката ОСОБА_8 в інтересах ОСОБА_10 на ухвалу слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 22 січня 2021 року, -

ВСТАНОВИЛА:

Цією ухвалою слідчий суддя задовольнив частково клопотання заступника начальника відділу РКП слідчого управління Головного управління ДФС в Тернопільській області ОСОБА_11 , погоджене прокурором Тернопільської місцевої прокуратури ОСОБА_6 про арешт майна.

Накладено арешт речі та документи, виявлені та вилучені в ході проведених обшуків у кримінальному провадженні №0000025 від 30.01.2020, а саме:

1.На речі та предмети, які вилучені за результатами проведення обшуку 15.01.2021 в квартирі АДРЕСА_1 , яка належить ОСОБА_12 (РНОКПП НОМЕР_1 ), в якій проживає ОСОБА_10 .

2. На речі та предмети, які вилучені за результатами проведення обшуку 15 січня 2021 року в кіоску, який розміщений по вул. Тарнавського у м. Тернопіль, географічні координати 49.567891 о, 25.639148о - 49.567839о, 25.639220о - 49.567905о, 25.639350о - 49.567966о, 25.639279о.

3. На речі та предмети, які вилучені за результатами проведення обшуку 15 січня 2021 року в приміщеннях (автозаправочній станції) за адресою: АДРЕСА_2 , які належать ТОВ «ІНВЕСТ-РЕПОН», за місцем роботи ОСОБА_13 .

4. На речі та предмети, які вилучені за результатами проведення обшуку 15 січня 2021 року в квартирі АДРЕСА_3 , яка належить ОСОБА_14 (РНОКПП НОМЕР_2 ), в якій проживає ОСОБА_15 .

5. На речі та предмети, які вилучені за результатами проведення обшуку 15 січня 2021 року в автомобілі марки «SКODА ОСТАVІА А7», державний номерний знак НОМЕР_3 , кузов № НОМЕР_4 , який зареєстрований за ТОВ «ПЕРША ЛІЗИНГОВА КОМПАНІЯ» (), та яким користується ОСОБА_15 .

6. На речі та предмети, які вилучені за результатами проведення обшуку 15 січня 2021 в квартирі АДРЕСА_4 , яка зареєстрована за ОСОБА_9 (РНОКПП НОМЕР_5 ).

7. На речі та предмети, які вилучені за результатами проведення обшуку 15.01.2021 в торговому об`єкті прилеглій торговій лавці, який розміщений в межах географічних координат - 49.543331°, 25.596226° - 49.54328" 25.596186° - 49.543262°, 25.596250°, 49.543305°, 25.596291°, на земельній ділянці з кадастровим номером :12:017:0139, за адресою: АДРЕСА_5 , право власності на яку зареєстроване за Територіальною громадою міста Тернополя в особі Тернопільської міської ради (), правокористувачем якої є ТОВ «Тернопільавтотранс 16100» (), в якому здійснює діяльність ОСОБА_16 .

У задоволенні інших вимог клопотання відмовлено.

В апеляційних скаргах:

- адвокат ОСОБА_7 в інтересах ОСОБА_9 просить вказану ухвалу слідчого судді скасувати та відмовити у задоволенні клопотання про накладення арешту на майно, вилучене під час обшуку у квартирі ОСОБА_9 ..

Свої доводи мотивує тим, що ОСОБА_9 не є суб`єктом злочину у вказаному кримінальному провадженні за ч.3 ст.212 КК України, а вилучене під час обшуку у неї в квартирі майно не є знаряддям вчинення кримінального правопорушення.

Крім того, вилучені талони на пальне не є документами фінансової звітності, тому не можуть бути речовими доказами у кримінальному провадженні за ч.3 ст.212 КК України.

- адвокат ОСОБА_8 в інтересах ОСОБА_10 просить вказану ухвалу слідчого судді скасувати в частині накладення арешту на майно, вилучене під час обшуку за місцем проживання ОСОБА_10 , а саме на паливні талони та мобільні телефони.

Вказані вимоги мотивує тим, що кримінальне провадження в межах якого проводився обшук, порушене за ст. 212 України, санкція даної статті не передбачає конфіскацію майна, а тому є всі законні підстави зняти копії з вилучених талонів, завірити їх відповідним чином, а самі талони повернути власнику.

Крім того ОСОБА_10 є підприємцем і його КВЕД 14.19 передбачає торгівлю товарами, а талони на придбання палива мають обмежений строк дії не є підакцизним товаром, тому повністю підпадають під його сферу діяльності.

Також вказує на те, що податкова перевірка діяльності ОСОБА_10 не проводилася, термін подачі декларації не сплив, а тому безпідставним є твердження про ухилення ОСОБА_10 від сплати податків.

Зазначає, що вилучений мобільний телефон Iphonе-12, належить синові його підзахисного та використовується ним при дистанційному навчанні, а тому він йому необхідний для навчання дитини.

Заслухавши суддю-доповідача, захисників, що просять скасувати ухвалу, прокурора, який вважає рішення суду законним та обґрунтованим, а апеляції такими, що задоволенню не підлягають, дослідивши матеріали судового провадження, доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до таких висновків.

Відповідно до вимог ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Встановлені слідчим суддею підстави для накладення арешту на майно які вилучені за результатами проведення обшуку 15 січня 2021 року в кіоску, який розміщений по вул. Тарнавського, м. Тернопіль, в приміщеннях (автозаправочній станції) за адресою: м. Вінниця, вул. Келецька, 52А, які належать ТОВ «ІНВЕСТ-РЕПОН», в квартирі АДРЕСА_3 , в автомобілі марки «SКODА ОСТАVІА А7», державний номерний знак НОМЕР_3 , в торговому об`єкті прилеглій торговій лавці, який розміщений за адресою: м. Тернопіль, вулиця Живова, земельна ділянка 7, учасниками судового провадження не оспорюються та не оскаржуються, а тому відповідно до вимог ст. 404 КПК України апеляційною інстанцією не перевіряються.

Як встановлено в ході досудового розслідування, слідчим управлінням Головного управління ДФС у Тернопільській області проводиться досудове розслідування у кримінальному провадженні, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000025 від 30.01.2020 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.212 КК України.

Вказане кримінальне провадження зареєстроване на підставі заяви про вчинення кримінального правопорушення, яка надійшла до Прокурора Тернопільської місцевої прокуратури 30.01.2020. В подальшому підслідність даного кримінального провадження визначено за слідчим управлінням фінансових розслідувань Головного управління ДФС у Тернопільській області.

Встановлено, що на території Тернопільської області здійснюється незаконна оптова та роздрібна торгівля паливних талонів і старт карток відомих брендів (Авіас, ОККО, WOG, SНЕLL та БРСМ) протягом 2019 року по даний час. Реалізація паливних талонів та старт карток здійснюється дрібним оптом та у роздріб за готівкові кошти у відомих місцях великих скупчень людей (ринки, автовокзали) за ціною із знижкою 3,5 грн. - 4 грн. за літр пального, виходячи з бренду та марки пального. У Тернополі дану діяльність створили три особи, які на постійній основі здійснюють оптову та роздрібну торгівлю паливними талонами, а двоє із них мають спеціалізоване програмне забезпечення, що дає змогу поповнювати старт картки ( WOG та ОККО) на різний об`єм та вид палива. Приблизний обсяг реалізації палива становить понад 200 тон на місяць, що у грошовому еквіваленті дорівнює понад 6 000 000 грн. без сплати будь-яких податків, зборів та інших обов`язкових платежів до державного бюджету України. Зазначена діяльність даних осіб спрямована на ухилення від сплати податків, що впродовж 2019 року становив понад 10 000 000 грн. в особливо великих розмірах та отримання надприбутків, які в подальшому використовують для особистого забезпечення.

Так, з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення вищевказаного кримінального правопорушення, знарядь кримінального правопорушення та майна, яке було здобуте в результаті його вчинення, а також відшукання та вилучення документів, предметів та речей, носіїв інформації, які мають доказове значення для досудового розслідування, можуть викривати винних осіб у вчиненні злочину, 15.01.2021 на підставі ухвали слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду від 21.12.2020 проведено обшук квартири АДРЕСА_1 .

За результатами проведеного обшуку виявлено та вилучено вищевказані мобільні телефони, блокноти із записами, видаткові накладні, рахунки та аркуші із записами, накладні, паливні талони, LPG картки на пальне та інформацію, скопійовану на USB флеш-накопичувач.

Постановою заступника начальника відділу РКП слідчого управління Головного управління ДФС у Тернопільській області ОСОБА_11 від 16 січня 2021 року, вказані речі та документи визнані речовими доказами у кримінальному провадженні №0000025 від 30 січня 2020 року.

Крім того, з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення вищевказаного кримінального правопорушення, знарядь кримінального правопорушення та майна, яке було здобуте в результаті його вчинення, а також відшукання та вилучення документів, предметів та речей, носіїв інформації, які мають доказове значення для досудового розслідування, можуть викривати винних осіб у вчиненні злочину, 15.01.2021 на підставі ухвали слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду від 06.01.2021 проведено обшук в квартирі АДРЕСА_4 , яка зареєстрована за ОСОБА_9 (РНОКПП НОМЕР_5 ).

За результатами проведеного обшуку виявлено та вилучено вищевказані картки та талони на пальне, блокноти, записники-зошити, журнал, фіскальні чеки, заяви на переказ готівки, експрес-накладні, видаткові накладні, ксерокопії талонів.

Постановою старшого слідчого з ОВС КМВ СУ ГУ ДФС у Тернопільській області ОСОБА_17 від 15 січня 2021 року, вказані речі та документи визнані речовими доказами у кримінальному провадженні №0000025 від 30 січня 2020 року.

У зв`язку із зазначеним заступник начальника відділу РКП слідчого управління Головного управління ДФС в Тернопільській області ОСОБА_11 звернувся до суду із клопотанням про накладення арешту на дане майно, посилаючись на те, що існують достатні підстави вважати, що воно є засобом чи знаряддям вчинення злочину, є речовими доказами у даному кримінальному провадженні, з метою запобігання приховування, псування чи знищення вилучених речей та документів, а невжиття такого заходу негативно впливатиме на дослідження усіх обставин вчинення даних кримінальних правопорушень, і в свою чергу на повноту та всебічність розслідування кримінального провадження.

Відповідно до ч.1 ст. 170 КПК України, арештом майна є тимчасове, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та/або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом злочину, підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову, стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди, можливої конфіскації майна. Арешт майна скасовується у встановленому цим Кодексом порядку.

Згідно клопотання, метою даного арешту слідчим вказано, що такий необхідний для збереження речових доказів, тобто що встановлено п.1 ч.2 ст.170 КПК України, оскільки іншим чином неможливо отримати доступ до вказаного майна для проведення усіх необхідних експертиз, інших слідчих дій, а також з метою недопущення спотворення речового доказу або його відчуження.

Вирішуючи вказане клопотання про накладення арешту на вищевказане майно, слідчий суддя виходив з того, що воно необхідне для збереження речового доказу, майна, щодо якого є достатні підстави вважати, що є ризик його відчуження або спотворення.

Частиною 2 ст. 170 КПК України передбачено, що арешт майна допускається з метою забезпечення: 1.збереження речових доказів; 2. спеціальної конфіскації; 3.конфіскації майна як виду покарання або заходу кримінально-правового характеру щодо юридичної особи; 4.відшкодування шкоди, завданої внаслідок кримінального правопорушення (цивільний позов), чи стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди.

Відповідно до змісту ч.2 ст.173 КПК України при вирішенні питання про арешт майна слідчий суддя, суд повинен враховувати: 1) правову підставу для арешту майна; 2) можливість використання майна як доказу у кримінальному провадженні (якщо арешт майна накладається у випадку, передбаченому пунктом 1 частини другої статті 170 цього Кодексу).

Так, ст.98 КПК України встановлено, що речовими доказами є матеріальні об`єкти, які були знаряддям вчинення кримінального правопорушення, зберегли на собі його сліди або містять інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, в тому числі предмети, що були об`єктом кримінально протиправних дій, гроші, цінності та інші речі, набуті кримінально протиправним шляхом або отримані юридичною особою внаслідок вчинення кримінального правопорушення.

Відповідно до ч.1 ст.173 КПК України слідчий суддя, суд відмовляють у задоволенні клопотання про арешт майна, якщо особа, що його подала, не доведе необхідність такого арешту, а також наявність ризиків, передбачених абзацом другим частини першої статті 170 цього Кодексу.

В даному випадку, вирішуючи питання про накладення арешту на майно, слідчим суддею в повній мірі було дотримано вказаних вимог, дано вірну оцінки зазначеним вище обставинам, у зв`язку із чим було прийнято законне та обґрунтоване рішення.

Твердження апелянта про те, що мобільний телефон марки ІРНОNЕ-12 належить сину ОСОБА_10 , а не йому безпосередньо, тому він не підлягає арешту, апеляційний суд визнає безпідставним, оскільки у випадку, передбаченому ч. 3 ст. 170 КПК України, арешт накладається на майно будь-якої фізичної або юридичної особи за наявності достатніх підстав вважати, що воно відповідає критеріям, зазначеним у ст. 98 КПК України, що має місце у даному випадку.

Крім того, відповідно до ч.1 ст.174 КПК України арешт майна також може бути скасовано повністю чи частково ухвалою слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження за клопотанням підозрюваного, обвинуваченого, їх захисника чи законного представника, іншого власника або володільця майна, представника юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, якщо вони доведуть, що в подальшому застосуванні цього заходу відпала потреба або арешт накладено необґрунтовано.

Слід зауважити, що на даному етапі кримінального провадження потреби досудового розслідування виправдовують таке втручання у права та інтереси власника майна з метою забезпечення кримінального провадження. Слідчий суддя на даній стадії не вправі вирішувати ті питання, які повинен вирішувати суд при розгляді кримінального провадження по суті, тобто не вправі оцінювати докази з точки зору їх достатності і допустимості для встановлення фактичних обставин вчиненого кримінального правопорушення, а лише зобов`язаний на підставі розумної оцінки сукупності отриманих даних визначити, що надані суду матеріали є достатніми для застосування в рамках даного кримінального провадження, заходів забезпечення кримінального провадження, одним із яких є арешт майна.

Істотних порушень норм КПК України, які могли б стати підставою для скасування по суті вірної ухвали слідчого судді, апеляційним судом не встановлено.

За вказаних обставин, колегія суддів вважає, що слідчим суддею в даному випадку не було допущено порушень вимог кримінального процесуального закону щодо порядку розгляду клопотання про арешт майна, про які стверджують апелянти.

Враховуючи усе вищевикладене, колегія суддів приходить до висновку, що оскаржувану ухвалу слідчого судді слід залишити без змін, а апеляційні скарги адвоката ОСОБА_7 в інтересах ОСОБА_9 , адвоката ОСОБА_8 в інтересах ОСОБА_10 - без задоволення.

На підставі наведено, керуючись ст.ст. 170-172, 405, 407, 409, 419, 422 КПК України, колегія суддів,-

УХВАЛИЛА:

Апеляційні скарги адвоката ОСОБА_7 в інтересах ОСОБА_9 , адвоката ОСОБА_8 в інтересах ОСОБА_10 залишити без задоволення, а ухвалу слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 22 січня 2021 року про накладення арешту на майно без змін.

Ухвала є остаточною та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Головуючий

Судді