БОЛГРАДСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Єдиний унікальний № 497/1251/2021
Провадження № 1-кс/497/542/2021
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
09.08.21 року м. Болград

Слідчий суддя Болградського районного суду Одеської області ОСОБА_1 ,
за участю секретаря - ОСОБА_2 ,
прокурора ОСОБА_3 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Болград скаргу ОСОБА_4 на дії та бездіяльність прокурора Болградської окружної прокуратури,

ВСТАНОВИВ:

До слідчого судді Болградського районного суду Одеської області 14.07.2021 року надійшла скарга ОСОБА_4 на дії та бездіяльність прокурора Болградської окружної прокуратури ОСОБА_3 в рамках кримінального провадження внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000415 від 04.12.2019 року.
В обґрунтування скарги заявник зазначає, що Сектором дізнання Болградського РВП ГУНП в Одеській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні №0000415, відомості щодо якого 04.12.2019 року внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань за попередньою кваліфікацією ч.1 ст. 175 КК України.
Досудовим розслідуванням встановлено, що 04.12.2019 року за заявою ОСОБА_4 про не нарахування та не виплату йому пенсії як інваліду війни з числа осіб, долучених до складу формувань Цивільної оборони, які стали особами з інвалідністю внаслідок захворювань, пов`язаних з ліквідацією наслідків Чорнобильської катастрофи, Болградським РВП ГУНП в Одеській області розпочате досудове розслідування кримінального провадження за ч.1 ст. 175 КК України.
22.06.2021 року заявник ОСОБА_4 звернувся до Болградської окружної прокуратури з клопотанням про зміну кваліфікації з ч.1 ст. 175 КК України на ч.1 ст. 161 КК України.
Постановою прокурора Болградської окружної прокуратури ОСОБА_3 від 22.06.2021 року в задоволені клопотання ОСОБА_4 про зміну кваліфікацію в кримінальному провадженні №0000415 від 04.12.2019 року відмовлено з підстав відсутності об`єктивної сторони кримінального правопорушення передбаченого ч.1 ст. 161 КК України.
На думку заявника ОСОБА_4 доводи прокурора є такими, що суперечать нормам матеріального права та фактичним обставинам, в зв`язку з чим звертається до слідчого судді з даною скаргою.
Ухвалою слідчого судді від 14.07.2021 року відкрито провадження за скаргою та призначено її до судового розгляду на 16.07.2021 року о 10:30 годину.
16.07.2021 року на адресу суду надійшла заява прокурора Болградської окружної прокуратури ОСОБА_3 про відкладення судового розгляду, в зв`язку з чим судовий розгляд скарги відкладено на 15:00 годину 09 серпня 2021 року, про що повідомлено сторін.
У період з 20.07.2021 року по 03.08.2021 року суддя перебувала у черговій щорічній відпустці (а.с.25).
09.08.2021 у судове засідання:
- заявник до суду не прибув, на адресу суду надіслав заяву, якою підтримав свої вимоги та просив провести розгляд скарги без його участі (а.с.16);
- прокурор Болградської окружної прокуратури в судовому засідання заперечував доводи скарги заявника та просив у її задоволенні відмовити у повному обсязі.

Слідчий суддя, вивчивши доводи заявника, заслухавши пояснення прокурора, ознайомившись з матеріалами кримінального провадження, дійшов до наступного висновку.
Згідно п.18 ч.1 ст.3 КПК України до повноважень слідчого судді належить: здійснення у порядку, передбаченому цим Кодексом, судового контролю за дотриманням прав, свобод та інтересів осіб у кримінальному провадженні.
У зв`язку із судовим контролем важливою є вимога про доступ до суду, яка означає, що з юрисдикції судів не можна вилучати будь-які звернення (клопотання, позови, заяви, скарги), надавати певним категоріям осіб імунітети від звернень до суду. Судові рішення з огляду на зміст принципу верховенства права повинні утверджувати справедливість і права людини, укріплювати довіру до органів, що беруть участь у розслідуванні і судовому розгляді кримінальних правопорушень.
Стаття 55 Конституції України встановлює, що кожному гарантується судовий захист його прав та свобод і можливість оскаржити до суду рішення, дії та бездіяльність органів державної влади, органів місцевого самоуправління, громадських об`єднань та посадових осіб.
Одним із загальних засад кримінального провадження є забезпечення права на оскарження процесуальних рішень, дій чи бездіяльність.
Чинним Кримінальним процесуальним кодексом України, зокрема Главою 26, передбачений порядок оскарження рішень, дій, бездіяльності слідчого, прокурора під час досудового розслідування.
Об`єктом оскарження на підставі глави 26 КПК України може бути тільки рішення, дії, бездіяльність слідчого, прокурора при здійсненні своїх повноважень під час досудового розслідування.
Згідно ст.24 КПК України кожному гарантується право на оскарження процесуальних рішень, дій чи бездіяльності суду, слідчого судді, прокурора, слідчого в порядку, передбаченому цим Кодексом.
Однією з найважливіших процесуальних дій у кримінальному провадженні на стадії досудового розслідування є повідомлення особі про підозру у вчиненні кримінального правопорушення, з яким кримінальний процесуальний закон пов`язує настання певних юридичних наслідків. З моментом повідомлення особі про підозру фактично починається можливість практичної реалізації принципу змагальності у кримінальному процесі.

Судовим розглядом встановлено, що Сектором дізнання Болградського РВП ГУНП в Одеській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні №0000415, відомості щодо якого 04.12.2019 року внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань за попередньою кваліфікацією ч.1 ст. 175 КК України.
22.06.2021 року заявник ОСОБА_4 звернувся до Болградської окружної прокуратури з клопотанням про зміну кваліфікації з ч.1 ст. 175 КК України на ч.1 ст. 161 КК України.
Постановою прокурора Болградської окружної прокуратури ОСОБА_3 від 22.06.2021 року в задоволені клопотання ОСОБА_4 про зміну кваліфікацію в кримінальному провадженні №0000415 від 04.12.2019 року відмовлено з підстав відсутності об`єктивної сторони кримінального правопорушення передбаченого ч.1 ст. 161 КК України.
Дана постанова надіслана заявнику для відома 03.07.2021 року (а.с.9).
12 липня 2021 року поштовим листом на адресу суду заявником ОСОБА_4 надіслано вказану скаргу на постанову прокурора (а.с.10-11).

Статтею 303 КПК України встановлено вичерпний перелік рішень, дій чи бездіяльності слідчого або прокурора під час досудового розслідування, які підлягають оскарженню до слідчого судді, і будь-які виключення щодо розгляду таких скарг - не допускаються.
Зокрема, відповідно до вимог пункту 7 частини 1 ст. 303 ЦПК України до повноважень слідчого судді віднесено розгляд скарг на рішення слідчого, дізнавача, прокурора про відмову в задоволенні клопотання про проведення слідчих (розшукових) дій, негласних слідчих (розшукових) дій - особою, якій відмовлено у задоволенні клопотання, її представником, законним представником чи захисником.
Виходячи з наведених положень, до повноважень слідчого судді відноситься лише зобов`язання слідчого (прокурора) винести процесуальне рішення щодо розгляду клопотання, якщо таке процесуальне рішення не винесено у встановлений ст. 220 КПК України строк.
Розгляд клопотання по суті - про відмову або про задоволення клопотання віднесено до повноважень слідчого (прокурора), тому слідчий суддя, виходячи з положень щодо заборони втручання у процесуальну діяльність слідчого, не має повноважень наперед зобов`язувати слідчого (прокурора) виносити постанову конкретного змісту.
Європейський суд з прав людини у своїй прецедентній практиці виходить із того, що положення пункту 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод гарантує кожному право на звернення до суду. Проте, право на суд не є абсолютним і воно може бути піддане обмеженням, тому що право на доступ до суду за своєю природою потребує регулювання з боку держави.
Порядок звернення до суду за судовим захистом у кримінальному провадженні врегульований Кримінальним процесуальним кодексом України. Зокрема, подання скарги на рішення, дії чи бездіяльність слідчого або прокурора під час досудового розслідування передбаченост.303 КПК України.
Частиною 1 ст.303 КПК України передбачено дії чи бездіяльність слідчого, які можуть бути оскаржені під час досудового розслідування. Зокрема, п.7 передбачено, що на досудовому провадженні може бути оскаржено рішення слідчого, дізнавача, прокурора про відмову в задоволенні клопотання про проведення слідчих (розшукових) дій, негласних слідчих (розшукових) дій - особою, якій відмовлено у задоволенні клопотання, її представником, законним представником чи захисником.
Сектором дізнання Болградського РВП ГУНП в Одеській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 0000415, відомості щодо якого 04.12.2019 року внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань за попередньою кваліфікацією ч.1 ст. 175 КК України.
Загальні положення досудового розслідування визначені главою 19 КПК України.
Відповідно до п. 1 розділу 2 Положення про порядок ведення Єдиного реєстру досудових розслідувань, затвердженого Наказом Генеральної прокуратури України від 06.04.2016 № 139, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 05.05.2016 за № 680/28810, який прийнято на виконання ч. 2 ст.214та п. 22 розділу ХІ «Перехідні положення» КПК України, з метою забезпечення реєстрації кримінальних правопорушень (проваджень) та обліку прийнятих під час досудового розслідування рішень, осіб, що їх вчинили, до ЄРДР вносяться відомості про: час та дату надходження заяви, повідомлення про кримінальне правопорушення або виявлення з іншого джерела обставин, що можуть свідчити про вчинення кримінального правопорушення; прізвище, ім`я, по батькові (найменування) потерпілого або заявника; інше джерело, з якого виявлені обставини, що можуть свідчити про вчинення кримінального правопорушення; короткий виклад обставин, що можуть свідчити про вчинення кримінального правопорушення, наведених потерпілим, заявником чи виявлених з іншого джерела; попередню правову кваліфікацію кримінального правопорушення із зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність тощо.
Розділом 5 (п.п. 13) цього Положення передбачений облік осіб, які вчинили кримінальні правопорушення та які підозрюються у їх вчиненні, який здійснюється Реєстратором шляхом внесення відомостей до Реєстру після: складання повідомлення про підозру (стаття 277 КПК України); вручення (дата та час) повідомлення про підозру (стаття 278 КПК України). Особа, яка підозрюється у вчиненні кримінального правопорушення та стосовно якої під час досудового розслідування прийнято рішення, передбачене пунктами 14, 6 частини першої статті 284 КПК України, виключається із загальної кількості облікованих осіб, які вчинили кримінальне правопорушення. Правова кваліфікація кримінального правопорушення із зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність вноситься до Реєстру з урахуванням усіх правопорушень, у вчиненні яких підозрюється особа.
Таким чином, правова кваліфікація кримінального правопорушення при внесенні первісному внесенні відомостей до ЄРДР є попередньою. Вона може змінюватися в процесі досудового розслідування і ці відомості також потім вносяться до ЄРДР (із зазначенням статті).
Відповідно до ст. 2 КПК України завданнями кримінального провадження є захист особи, суспільства та держави від кримінальних правопорушень, охорона прав, свобод та законних інтересів учасників кримінального провадження, а також забезпечення швидкого, повного та неупередженого розслідування і судового розгляду з тим, щоб кожний, хто вчинив кримінальне правопорушення, був притягнутий до відповідальності в міру своєї вини, жоден невинуватий не був обвинувачений або засуджений, жодна особа не була піддана необґрунтованому процесуальному примусу і щоб до кожного учасника кримінального провадження була застосована належна правова процедура.
Як випливає з положень принципу публічності, закріпленого уст. 25 КПК України, прокурор, слідчий зобов`язані в межах своєї компетенції розпочати досудове розслідування в кожному випадку безпосереднього виявлення ознак кримінального правопорушення (за виключенням випадків, коли кримінальне провадження може бути розпочате лише на підставі заяви потерпілого) або в разі надходження заяви (повідомлення) про вчинення кримінального правопорушення, а також вжити всіх передбачених законом заходів для встановлення події кримінального правопорушення та особи, яка його вчинила.
У відповідності до положень ст. 220 КПК України розгляд клопотання під час досудового розслідування слідчим, прокурором має здійснюватися в строк не більше трьох днів з моменту його подання, про результати розгляду клопотання повідомляється особа, яка його заявила.
Згідно з ч. 2 ст. 8 та ч. 5 ст.9 КПК України, принцип верховенства права у кримінальному провадженні та кримінальне процесуальне законодавство України застосовується з урахуванням практики Європейського суду з прав людини.
Такі приписи процесуального закону узгоджуються із статтею 17 Закону України «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини», якою зобов`язано суди застосовувати при розгляді справ Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод та практику Європейського суду з прав людини як джерела права.
Доходячи до такого висновку, слідчий суддя враховує й усталену практику Європейського суду з прав людини, висновки якого з цього приводу відображені, зокрема, в рішенні по справі «Іванов проти України» (Ivanov v. Ukraine), № 15007/02, пп. 74-75, рішення від 7 грудня 2006), відповідно до якого сумлінність за ініціювання слідчих дій або відмову у кримінально-правовому переслідуванні особи повністю покладається на державу.
Так, відповідно до рішення Європейського суду з прав людини у справі «Ашинґдейн проти Сполученого Королівства» (Ashingdane v. the United Kingdom) від 28 травня 1985, п. 57, Series A, № 93 право на суд не є абсолютним і може підлягати легітимним обмеженням. Одним із таких обмежень є переслідування особи в кримінально-правовому порядку шляхом внесення повідомлення до ЄРДР щодо конкретної особи за бажаною кримінально-правовою кваліфікацією.

Що стосується вимоги заявника до прокурора фактично змінити кваліфікацію кримінального правопорушення, з посиланням в скарзі на положення п.7 ст.303 КПК України, слідчий суддя зазначає наступне.
Предметом перегляду слідчим суддею в порядку п. 7 ч.1 ст. 303 КПК України рішення слідчого є лише питання відмови в проведенні слідчих (розшукових) дій та негласних слідчих (розшукових) дій, а не будь-яких інших процесуальних дій, що проводяться, чи підлягають проведенню в кримінальному провадженні.
Перелік слідчих (розшукових) дій та негласних слідчих (розшукових) дій визначений в Главах 20 та 21 Розділу ІІІ КПК України, вказаний перелік є вичерпним, оскарження постанови в задоволенні клопотання про проведення інших дій, які не є розшуковими та негласними, та які не передбачені Главами 20 та 21 Розділу ІІІ КПК України, не підлягають оскарженню в порядку п.7 ч.1 ст. 303 КПК України, а тому вимога заявника про фактичну зміну кваліфікації не є слідчою розшуковою/негласною слідчою дією, відмова в задоволенні якої може бути оскаржена в порядку ст. 303 КПК України.
Слідчий суддя розглядає скарги на досудовому розслідуванні лише щодо рішень, дій чи бездіяльності, визначені в ч.1 ст. 303 КПК України, вказаний перелік є вичерпний. Тому вимога заявника про зобов`язання компетентних посадових осіб щодо фактичної перекваліфікації кримінального провадження не передбачена ч.1 ст. 303 КПК України.
Відповідно до ч.2 ст.303 КПК України, скарги на інші рішення, дії чи бездіяльність слідчого, дізнавача або прокурора, не передбачені ч.1 ст. 303 КПК України, не розглядаються під час досудового розслідування.
Згідно до ч.3 ст. 26 КПК України, слідчий суддя у кримінальному провадженні вирішує лише ті питання, що винесені на його розгляд сторонами та віднесені до його повноважень цим Кодексом.
Слідчий суддя вважає, що доводи, зазначені у скарзі, не спростовують висновків прокурора, зроблених в постанові про відмову в задоволенні клопотання, враховуючи, що постанови містять аналіз правовідносин та обґрунтування наведених висновків, чому слідчий дійшов висновку про відмову в їх задоволенні, а тому підстави для задоволення скарги відсутні.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 303, 306-307, 309 КПК України, - слідчий суддя,

ПОСТАНОВИВ:

В задоволені скарги ОСОБА_4 на дії та бездіяльність прокурора Болградської окружної прокуратури відмовити.

Ухвала може бути оскаржена в апеляційному порядку до Одеського апеляційного суду протягом п`яти днів з дня її оголошення безпосередньо до суду апеляційної інстанції.

Повний тест судового рішення виготовлено 10.08.2021 року о 08:30 годині.

Слідчий суддя: ОСОБА_1