Справа № 583/2808/17
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"26" лютого 2021 р. Охтирський міськрайонний суд Сумської області в складі:
головуючого судді ОСОБА_1 ,
за участю: секретаря судового засідання ОСОБА_2 ,
прокурора ОСОБА_3 ,
обвинуваченого ОСОБА_4 ,
захисника ОСОБА_5
розглянувши у судовому засіданні в м. Охтирка кримінальне провадження № 0001012 від 22.12.2016 року відносно ОСОБА_4 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1, ч. 2 ст. 307 КК України,

ВСТАНОВИВ:
Ухвалою колегії суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду від 26.03.2020 року вирок Охтирського міськрайонного суду Сумської області від 16.03.2018 року по справі щодо ОСОБА_4 , обвинуваченого за ч. 1 та ч. 2 ст. 307 КК України скасовано та призначено новий розгляд даної справи у суді першої інстанції.

Ухвалою Охтирського міськрайонного суду Сумської області від 05.05.2020 року вищезазначений обвинувальний акт був призначений до розгляду у підготовчому судовому засіданні на 18.05.2020 р.
Ухвалою Охтирського міськрайонного суду Сумської області від 15.01.2021 року було надано захиснику - адвокату ОСОБА_5 тимчасовий доступ до речей і документів оператора мобільного зв`язку « ІНФОРМАЦІЯ_1 » по кримінальному провадженню № 0001012 від 22.12.2016 року відносно ОСОБА_4 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1, ч. 2 ст. 307 КК України.

В судовому засіданні захисник обвинуваченого ОСОБА_4 адвокат ОСОБА_5 повторно заявив клопотання про надання тимчасового доступу по даному кримінальному провадженню до речей і документів оператора мобільного зв`язку « ІНФОРМАЦІЯ_1 », в яких міститься інформація про зв`язок абонента ОСОБА_4 по його мобільному телефону НОМЕР_1 за період з 00.00 год. 01.07.2017 по 31.08.2017 р., так як ухвала слідчого судді Охтирського міськрайонного суду Сумської області від 03.10.2017 р. про тимчасовий доступ до речей і документів не була виконана під час досудового розслідування даного кримінального провадження, а ухвала суду від 15.01.2021 р. не була виконана ним ( ОСОБА_5 ) через перебування на лікуванні.

Обвинувачений ОСОБА_4 в судовому засіданні клопотання свого захисника підтримав та просить його задовольнити.
Прокурор в судовому засіданні не заперечував проти задоволення клопотання за період часу з 00.00 год. 01.07.2017 р. по 17.08.2017 р., тобто в той період часу, який було зазначено в ухвалі слідчого судді від 03.10.2017 р.
Заслухавши думку учасників процесу, вивчивши матеріали справи суд дійшов наступного висновку.
Згідно ст. 22 КПК України кримінальне провадження здійснюється на основі змагальності, що передбачає самостійне обстоювання стороною обвинувачення і стороною захисту їхніх правових позицій, прав, свобод і законних інтересів засобами, передбаченими цим Кодексом. . Сторони кримінального провадження мають рівні права на збирання та подання до суду речей, документів, інших доказів, клопотань, скарг, а також на реалізацію інших процесуальних прав, передбачених цим Кодексом.
Згідно ст. 26 КПК України сторони кримінального провадження є вільними у використанні своїх прав у межах та у спосіб, передбачених цим Кодексом. Слідчий суддя, суд у кримінальному провадженні вирішують лише ті питання, що винесені на їх розгляд сторонами та віднесені до їх повноважень цим Кодексом.
Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 333 КПК України заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються під час судового провадження згідно з положеннями розділу II цього Кодексу з урахуванням особливостей, встановлених цим розділом.
Під час розгляду клопотання про надання тимчасового доступу до речей і документів суд також враховує причини, через які доступ не був здійснений під час досудового розслідування. Якщо судом під час судового провадження прийнято рішення про надання доступу до речей і документів, суд відкладає судовий розгляд на строк, достатній для здійснення такого заходу забезпечення кримінального провадження та ознайомлення учасників судового провадження з його результатами. Особа яка під час судового провадження отримала речі і документи внаслідок здійснення тимчасового доступу до них, зобов`язана надати до них доступ в порядку, передбаченому ст. 290 КПК України.
Враховуючи, що інформація про коло абонентів із якими підтримувався телекомунікаційний зв`язок обвинуваченим ОСОБА_4 у період з 01.07.2017 р. по 17.08.2017 р. має істотне значення для кримінального провадження з точки зору доведеності чи спростування вини ОСОБА_4 у скоєнні інкримінованих злочинів, з метою забезпечення вимог ст.ст.2,9 КПК України щодо обов`язку суду забезпечити всебічний, повний та неупереджений судовий розгляд, та з метою забезпечення права обвинуваченого на справедливий судовий розгляд, виникла необхідність у отриманні від оператора мобільного зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » інформації про зв`язок абонента ОСОБА_4 про надання телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їх тривалість , зміст (вихідні чи вхідні з`єднання, SMS, MMS) по номеру абонента з`єднань по його мобільному телефону НОМЕР_1 , розташування базових станцій, що обслуговували номери мобільних телефонів у час з`єднання, із зазначенням їх адреси, маршруту передання, здійснених за період часу з 00.00 годин 01.07.2017 року по 00.00 годин 17.08.2017 року.
Статтею 160 КПК України передбачено, що сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначеним у статті 161 цього Кодексу.
Згідно з ч.5, 6 ст.163 КПК України слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю. Крім того, слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених ч.5 ст. 163 КПК України, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів. Відповідно до п.7 ст.162 КПК України до охоронюваної законом таємниці, яка містяться в речах і документах, належить інформація, яка знаходиться в операторів та провайдерів телекомунікацій, про зв`язок, абонента, надання телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їх тривалості, змісту, маршрутів передавання тощо.
В судовому засіданні доведено наявність достатніх підстав вважати, що ці документи самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні. Крім того доведено, що ці документи, які містять охоронювану законом таємницю, містять відомості, які можливо використати як докази та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих документів.
Таким чином, доведення невинуватості обвинуваченого або встановлення фактів, що підтверджують навпаки його причетність до вказаного кримінального правопорушення є можливим шляхом отримання відомостей про коло абонентів, із якими підтримував телекомунікаційний зв`язок обвинувачений ОСОБА_4 та інші учасники кримінального провадження у період з 01.07.2017 року по 17.08.2017 року.
Такі відомості містяться у електронних інформаційних системах операторів мобільного зв`язку, що надають ці послуги та зберігають ці відомості, та відповідно до яких є потреба у отриманні тимчасового доступу.
Враховуючи, що обвинувачений ОСОБА_4 користувався мобільним телефоном із карткою мобільного оператора « ІНФОРМАЦІЯ_2 », то вказані речі та документи повинні знаходитися у володінні ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 », АДРЕСА_1 , і яким здійснюється надання цих послуг мобільного зв`язку.
Іншим способом встановити ці обставини, та які передбачається встановити за допомогою інформації, щодо отримання доступу до якої є потреба - є неможливим, оскільки будь - які інші джерела інформації, які б містили такі відомості є відсутніми, повний обсяг інформації щодо таких відомостей може міститися тільки у її законного володільця ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 », оскільки містить охоронювану законом таємницю. При цьому, саме тільки на підставі цієї інформації є можливою встановлення фактів, що стосується події злочину, та повна та всебічна перевірка правдивості показань учасників кримінального провадження.
Таким чином, в судовому засіданні доведено необхідність тимчасового доступу до документів, зазначених в клопотанні, що вони мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні.
За таких обставин, суд дійшов висновку, що клопотання адвоката обґрунтоване та підлягає задоволенню.
На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 159-164, 166, 350, 369, 371-372, 395 КПК України, суд -
УХВАЛИВ:
Клопотання захисника - адвоката ОСОБА_5 задовольнити.
Надати захиснику - адвокату ОСОБА_5 (свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю № 630 видане 23.10.2008 р.), по кримінальному провадженню № 0001012 від 22.12.2016 року відносно ОСОБА_4 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1, ч. 2 ст. 307 КК України, тимчасовий доступ до речей і документів оператора мобільного зв`язку « ІНФОРМАЦІЯ_1 », що розташоване за адресою АДРЕСА_1 , в якого міститься інформація про зв`язок абонента ОСОБА_4 про надання телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їх тривалість , зміст (вихідні чи вхідні з`єднання, SMS, MMS) по номеру абонента з`єднань по його мобільному телефону НОМЕР_1 , розташування базових станцій, що обслуговували номери мобільних телефонів у час з`єднання, із зазначенням їх адреси, маршруту передання, здійснених за період часу з 00.00 годин 01.07.2017 року по 00.00 годин 17.08.2017 року з можливістю вилучити копії зазначених документів, інформації про зв`язок з абонентського номеру мобільного оператора « ІНФОРМАЦІЯ_2 » ( НОМЕР_1 ) у друкованому та електронному вигляді.
Строк дії вказаної ухвали один місяць до 26 березня 2021 р.
Копію ухвали направити адвокату ОСОБА_5 для організації виконання.
Ухвала оскарженню не підлягає.

Суддя Охтирського міськрайонного суду
Сумської області ОСОБА_1