Справа № 583/1779/19
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"16" червня 2021 р. Охтирський міськрайонний суд Сумської області в колегіальному складі:
головуючого судді ОСОБА_1 ,
суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,
за участю: секретаря судового засідання ОСОБА_4 ,
прокурора ОСОБА_5 ,
обвинувачених ОСОБА_6 , ОСОБА_7 ,
ОСОБА_8 , ОСОБА_9
захисника ОСОБА_6 , ОСОБА_7 ,
ОСОБА_8 ОСОБА_10
захисника ОСОБА_9 ОСОБА_11
потерпілого ОСОБА_12
розглянувши у судовому засіданні обвинувальний акт по кримінальному провадженню № 0000348 від 03.06.2018 року відносно ОСОБА_6 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст. 255, ч. 3 ст. 27, ч. 4 ст. 28, ч. 4 ст. 189, ч. 3 ст. 27, ч. 4 ст. 28, ч. 3 ст. 289, ч. 1 ст. 263, ч. 3 ст. 27, ч. 4 ст. 28, ч. 4 ст. 187 КК України, ОСОБА_7 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст. 255, ч. 2 ст. 27, ч. 4 ст. 28, ч. 4 ст. 189, ч. 2 ст. 27, ч. 4 ст. 28, ч. 3 ст. 289, ч. 2 ст. 27, ч. 4 ст. 28, ч. 4 ст. 187, ч. 1 ст. 309, ч. 1 ст. 263 КК України, ОСОБА_8 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст. 255, ч. 2 ст. 27, ч. 4 ст. 28, ч. 4 ст. 189, ч. 2 ст. 27, ч. 4 ст. 28, ч. 3 ст. 289, ч. 2 ст. 27, ч. 4 ст. 28, ч. 4 ст. 187 КК України, ОСОБА_9 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст. 255, ч. 2 ст. 27, ч. 4 ст. 28, ч. 4 ст. 189, ч. 2 ст. 27, ч. 4 ст. 28, ч. 4 ст. 187 КК України,
ВСТАНОВИВ:
В судовому засіданні захисник обвинувачених ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 адвокат ОСОБА_10 заявив відвід колегії суддів Охтирського міськрайонного суду по кримінальному провадженню № 583/1779/19 на підставі п.п. 4, 5 ч. 1 ст. 75 КПК України. Відвід мотивує тим, що в судовому засіданні 14.06.2021 р. колегією суддів Охтирського міськрайонного суду у складі ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 було відмовлено в задоволені заяви про самовідвід судді ОСОБА_3 з посиланням на її неупередженість в розгляді даного кримінального провадження, хоча самовідвід був заявлений на підставі п. 5 ч. 1 ст. 75 КПК України у зв`язку з порушенням автоматизованого розгляду справи судом. Колегія суддів порушила засади рівності учасників судового процесу перед законом і судом, змагальності сторін та свободи в наданні ними своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості. Дані обставини свідчать про неприязнь та негативне ставлення більшості колегії суддів до сторони захисту, в подальшому дана ухвала суду унеможливила виникнення у захисників та обвинувачених сумнівів в об`єктивності прийнятого судового рішення, крім того, уникнення зневіри щодо справедливості українського правосуддя. Відтак суддя Охтирського міськрайонного суду ОСОБА_3 заявила самовідвід з метою недопущення виникнення у учасників судового провадження сумнівів в об`єктивності та неупередженості судді, для забезпечення достатніх гарантій на справедливий розгляд справи незалежним і безстороннім судом, з метою недопущення порушень закону України «Про судоустрій і статус суддів». Вважає, що порушення, допущені Охтирським міськрайонним судом Сумської області у кримінальному провадженні № 583/1779/19, є очевидними і грубими, оскільки допущені професійними суддями з явним нехтуванням приписами кримінального процесуального закону та норм міжнародного права, порушують право учасників судового процесу на справедливий суд, що тягне за собою невиправдане тримання декількох осіб обвинувачених в умовах повної ізоляції від суспільства, чим обмежено їх право на свободу та особисту недоторканість.
Обвинувачені ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , обвинувачений ОСОБА_9 та його захисник ОСОБА_11 в судовому засіданні заяву адвоката ОСОБА_10 підтримали.
Прокурор в судовому засіданні заперечував проти заяв про відвід, зазначивши, що відсутні підстави для відводу колегії суддів.
Потерпілий ОСОБА_13 в судовому засіданні просив вирішити клопотання на розсуд суду.
Заслухавши думку учасників процесу, дослідивши матеріали справи, суд дійшов наступного висновку.
Відповідно до ст. 75 ч. 1 КПК України суддя не може брати участь у кримінальному провадженні: 1) якщо він є заявником, потерпілим, цивільним позивачем, цивільним відповідачем, близьким родичем чи членом сім`ї слідчого, прокурора, підозрюваного, обвинуваченого, заявника, потерпілого, цивільного позивача, цивільного відповідача; 2) якщо він брав участь у цьому провадженні як свідок, експерт, спеціаліст, представник персоналу органу пробації, перекладач, слідчий, прокурор, захисник або представник; 3) якщо він особисто, його близькі родичі чи члени його сім`ї заінтересовані в результатах провадження; 4) за наявності інших обставин, які викликають сумнів у його неупередженості; 5) у випадку порушення встановленого частиною третьою статті 35 цього Кодексу порядку визначення слідчого судді, судді для розгляду справи.
Відповідно до ч. 1 ст. 81 КПК України у разі заявлення відводу одному, кільком або всім суддям, які здійснюють судове провадження колегіально, його розглядає цей же склад суду.
Згідно ч. 3 ст. 35 КПК України визначення судді (запасного судді, слідчого судді) або колегії суддів для конкретного судового провадження здійснюється автоматизованою системою документообігу суду під час реєстрації відповідних матеріалів, скарги, клопотання, заяви чи іншого процесуального документа за принципом вірогідності, який враховує кількість проваджень, що знаходяться на розгляді у суддів, заборону брати участь у перевірці вироків та ухвал для судді, який брав участь в ухваленні вироку або ухвали, про перевірку яких порушується питання, перебування суддів у відпустці, на лікарняному, у відрядженні та закінчення терміну їх повноважень. Після визначення судді (запасного судді, слідчого судді) або колегії суддів для конкретного судового провадження не допускається внесення змін до реєстраційних даних щодо цього провадження, а також видалення цих даних з автоматизованої системи документообігу суду, крім випадків, установлених законом.
Відповідно до Прикінцевих положень Положення про автоматизовану систему документообігу суду, затвердженого рішенням Ради суддів України № 30 від 26.11.2010 р. (в редакції від 17.07.2020 р.), для судів загальної юрисдикції, до їх підключення до модуля автоматизованого розподілу та інших підсистем, є чинними норми цього Положення в редакції від 15.09.2016 року.
Відповідно до п. 2.3.23 Положення про автоматизовану систему документообігу суду (в редакції від 15.09.2016 р.) якщо судова справа підлягає розгляду (перегляду) колегією суддів, при автоматизованому розподілі судових справ автоматизованою системою в місцевому суді визначається головуючий суддя, а в судах апеляційної та касаційної інстанцій - суддя-доповідач із числа всіх суддів відповідного суду з урахуванням їх спеціалізації (за її наявності). Після визначення судді-доповідача (головуючого судді) автоматизованою системою визначається склад колегії суддів із числа всіх суддів відповідного суду з урахуванням їх спеціалізації (за її наявності) та з урахуванням складу судових палат (за їх наявності). Якщо збори суддів визначили склади постійно-діючих колегій, то автоматизована система визначає склад колегії з числа суддів основного складу. У разі неможливості визначити необхідну кількість суддів з числа суддів основного складу, автоматизована система визначає суддів, яких не вистачає, з числа резервних суддів даної колегії. У разі неможливості визначити склад колегії з числа суддів основного складу та резервних суддів, автоматизована система визначає суддів, яких не вистачає, з числа всіх суддів відповідного суду з урахуванням їх спеціалізації (за її наявності) та з урахуванням складу судових палат (за їх наявності). Результатом автоматичного визначення складу колегії суддів є протокол автоматичного визначення складу колегії суддів (додаток 2), що автоматично створюється автоматизованою системою.
Відповідно до п. 2.3.25 Положення про автоматизовану систему документообігу суду (в редакції від 15.09.2016 р.) відповідно до визначеного процесуальним законодавством принципу незмінності складу суду, розгляд справи, як правило, проводиться визначеною автоматизованою системою колегією суддів. У разі неможливості продовження розгляду справи одним із суддів-членів колегії (призов на військову службу, відпустка у зв`язку з вагітністю та пологами, довготривале перебування на лікарняному або у відпустці тощо) заміна судді-члена колегії здійснюється автоматизованою системою на підставі мотивованого розпорядження керівника апарату суду (або уповноваженої ним особи) на виконання службової записки судді-доповідача у справі з метою дотримання передбаченого законом строку розгляду цієї справи у порядку, зазначеному в підпункті 2.3.23 пункту 2.3 цього Положення.
З матеріалів кримінальної справи вбачається, що відповідно до протоколу автоматизованого розподілу справ між суддями від 24.04.2019 р. кримінальне провадження № 583/1779/19 пр. № 1-кп/583/190/19 передано складу суду: головуючий суддя ОСОБА_1 , члени колегії суддів ОСОБА_14 , ОСОБА_2 .
Відповідно до розпорядження керівника Охтирського міськрайонного суду ОСОБА_15 № 102 від 30.03.2020 р., винесеного на підставі службової записки судді - доповідача від 30.03.2020 року, наказу голови суду № 3-К від 27.03.2020 року "Про звільнення з посади судді", відповідно до п. 2.3.25 Положення про автоматизовану систему документообігу суду було призначено заміну судді - члена колегії по кримінальному провадженню № 583/1779/19.
Відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу справ між суддями від 30.03.2020 р. зі складу колегії було виключено суддю ОСОБА_14 та замінено її суддею ОСОБА_16 . Підстави проведення повторного автоматизованого розподілу судової справи: звільнення з посади, розпорядження № 102 від 30.03.2020 р.
Ухвалою колегії суддів Охтирського міськрайонного суду Сумської області від 10.04.2020 р. з урахуванням того, що для розгляду даного кримінального провадження потрібен значний час, було ухвалено призначити по кримінальному провадженню за обвинуваченням ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 запасного суддю.
Згідно ч. 8 ст. 31 КПК України суддя чи склад колегії суддів для розгляду конкретного кримінального провадження визначається у порядку, передбаченому частиною третьою статті 35 цього Кодексу.
Згідно ч. 1 ст. 319 КПК України судовий розгляд у кримінальному провадженні повинен бути проведений в одному складі суддів. У разі якщо суддя позбавлений можливості брати участь у судовому засіданні, він має бути замінений іншим суддею, який визначається у порядку, встановленому частиною третьою статті 35 цього Кодексу. Після заміни судді судовий розгляд розпочинається спочатку, крім випадків, передбачених частиною другою цієї статті та статтею 320 цього Кодексу.
Згідно ч.1, 2 ст. 320 КПК України у кримінальному провадженні, для проведення якого потрібен значний час, повинен бути призначений запасний суддя, який перебуває в залі судового засідання протягом судового розгляду. Рішення про необхідність призначення запасного судді приймає суд, що здійснюватиме судове провадження, одночасно з призначенням підготовчого судового засідання. Про призначення запасного судді робиться відмітка в журналі судового засідання.
Якщо під час судового засідання суддю замінює запасний суддя, судовий розгляд продовжується. Судовий розгляд у такому разі закінчує суд у новому складі.
Відповідно до протоколу автоматичного визначення запасного судді від 10.04.2020 р. визначено запасного суддю ОСОБА_3 .
Відповідно до розпорядження заступника керівника Охтирського міськрайонного суду ОСОБА_17 № 147 від 28.07.2020 р., винесеного на підставі службової записки доповідача ОСОБА_18 від 28.07.2020 р., відповідно до п. 2.3.25 Положення про автоматизовану систему документообігу суду було призначено заміну судді - члена колегії по кримінальному провадженню № 583/1779/19 та відключено параметри автоматизованого розподілу судової справи в частині призначення запасного судді ("Розподіляти нового запасного суддю" після призначення запасного основним).
Відповідно до протоколу заміни основного судді запасним від 28.07.2020 р. основного суддю ОСОБА_16 замінено запасним суддею ОСОБА_3 . Підстава заміни основного судді запасним суддею: перебування на лікарняному.
Порядок заміни основного судді запасним Положенням про автоматизовану систему документообігу суду, затвердженим рішенням Ради суддів України № 30 від 26.11.2010 р. (в редакції від 15.09.2016 року), не визначено.
В п. 2.3.3 Положення про автоматизовану систему документообігу суду (в редакції від 15.09.2016 р.) зазначено, що не розподіляються щодо конкретного судді судові справи, що надійшли, зокрема, за чотирнадцять днів, якщо інше не встановлено зборами суддів відповідного суду, до початку відпустки (якщо її тривалість становить не менше чотирнадцяти календарних днів).
Заява захисника ОСОБА_10 про відвід колегії суддів у кримінальному провадженні № 583/1779/19 мотивована тим, що в судовому засіданні 14.06.2021 р. колегією суддів Охтирського міськрайонного суду у складі ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 було відмовлено в задоволені заяви про самовідвід судді ОСОБА_3 з посиланням на її неупередженість в розгляді даного кримінального провадження, хоча самовідвід був заявлений на підставі п. 5 ч. 1 ст. 75 КПК України у зв`язку з порушенням автоматизованого розподілу справи. Захисник ОСОБА_10 зазначив, що 28.07.2020 р. відносно судді ОСОБА_3 в базі автоматизованої системи документообігу суду була заборона щодо розподілу справ (виключено суддю ОСОБА_3 зайнятий згідно табелю (заборона призначення перед «відпустка 14 і більше днів»), однак відповідно до автоматизованого звіту про автоматизований розподіл справи № 583/1779/19 від 24.04.2019 р. розподіл був 28.07.2020 року о 12 год. 55 хв. та вказано, що суддя ОСОБА_3 не може брати участь в розгляді даної справи: Зайнятий згідно табелю, а через 16 хв. відповідно до звіту про автоматизований розподіл справи № 583/1779/19 від 24.04.2019 р. о 13 год. 11 хв. 28.07.2020 р. проведено автоматизований розподіл та призначено членом колегії суддів ОСОБА_3 , у зв`язку з чим і було втручання в автоматизовану систему документообігу суду.
Незалежність і недоторканність суддів гарантують ст. ст. 126 і 129 Конституції України, якими встановлено, що судді при здійсненні правосуддя незалежні й підкоряються лише закону.
В ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, зазначено, що кожному гарантується захист його прав, свобод та інтересів незалежним, безстороннім і справедливим судом.
У рішенні по справі «Мироненко і Мартенко проти України» (заява № 4785/02) від 10.12.2009 року (пункти 66-70) Європейський суд з прав людини зазначає, що наявність безсторонності має визначатися, для цілей пункту 1 статті 6 Конвенції, за допомогою суб`єктивного та об`єктивного критеріїв. За суб`єктивним критерієм оцінюється особисте переконання та поведінка конкретного судді, тобто чи виявляв суддя упередженість або безсторонність у даній справі. Відповідно до об`єктивного критерію визначається, серед інших аспектів, чи забезпечував суд як такий та його склад відсутність будь-яких сумнівів у його безсторонності. Особиста безсторонність суду презюмується, поки не надано доказів протилежного. При визначенні наявності у відповідній справі законних підстав сумніватися в безсторонності певного судді позиція особи, має важливе, але не вирішальне значення. Вирішальне значення при цьому матиме можливість вважати такі сумніви об`єктивно обґрунтованими і у цьому зв`язку навіть видимі ознаки можуть мати певне значення. Адже йдеться про необхідність забезпечення довіри, яку суди в демократичному суспільстві повинні вселяти у громадськість.
Враховуючи практику Європейського суду з прав людини (рішення від 09.11.2006 року "Білуга проти України", від 28.10.1998 р. у справі "Ветштайн проти Швейцарії" тощо), в якій зазначено, що важливим питанням є довіра, яку суди повинні вселяти у громадськість у демократичному суспільстві, а також те, що судді зобов`язані викликати довіру в учасників судового розгляду, а тому будь-який суддя, стосовно якого є підстави для підозри у недостатній неупередженості, повинен брати самовідвід або бути відведений.
За таких обставин, враховуючи що вказані захисником в заяві про відвід обставини можуть викликати сумніви у неупередженості та безсторонності суддів, колегія суддів вважає, що з метою недопущення виникнення в учасників кримінального провадження, як у сторонніх спостерігачів, будь яких сумнівів в об`єктивності та неупередженості суддів, а також для забезпечення дотримання вимог ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод щодо гарантій захисту прав, свобод та інтересів незалежним, безстороннім і справедливим судом, заява про відвід колегії суддів Охтирського міськрайонного суду Сумської області ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 підлягає задоволенню.
На підставі викладеного, керуючись ст.ст.75, 81, 372 КПК України, суд -
ухвалив:
Заяву захисника обвинувачених ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 адвоката ОСОБА_10 про відвід колегії суддів Охтирського міськрайонного суду Сумської області ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 по кримінальному провадженню № 0000348 від 03.06.2018 року - задовольнити.
Кримінальне провадження № 0000348 від 03.06.2018 року відносно ОСОБА_6 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст. 255, ч. 3 ст. 27, ч. 4 ст. 28, ч. 4 ст. 189, ч. 3 ст. 27, ч. 4 ст. 28, ч. 3 ст. 289, ч. 1 ст. 263, ч. 3 ст. 27, ч. 4 ст. 28, ч. 4 ст. 187 КК України, ОСОБА_7 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст. 255, ч. 2 ст. 27, ч. 4 ст. 28, ч. 4 ст. 189, ч. 2 ст. 27, ч. 4 ст. 28, ч. 3 ст. 289, ч. 2 ст. 27, ч. 4 ст. 28, ч. 4 ст. 187, ч. 1 ст. 309, ч. 1 ст. 263 КК України, ОСОБА_8 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст. 255, ч. 2 ст. 27, ч. 4 ст. 28, ч. 4 ст. 189, ч. 2 ст. 27, ч. 4 ст. 28, ч. 3 ст. 289, ч. 2 ст. 27, ч. 4 ст. 28, ч. 4 ст. 187 КК України, ОСОБА_9 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст. 255, ч. 2 ст. 27, ч. 4 ст. 28, ч. 4 ст. 189, ч. 2 ст. 27, ч. 4 ст. 28, ч. 4 ст. 187 КК України - передати канцелярії Охтирського міськрайонного суду на повторний автоматизований розподіл.
Ухвала оскарженню не підлягає.

Головуючий суддя: ОСОБА_1

Судді: ОСОБА_2

ОСОБА_3