Справа №186/905/20
Провадження №1-кп/0186/29/21
В И Р О К
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 квітня 2021 року м.Першотравенськ

Першотравенський міський суд Дніпропетровської області в складі:

головуючого судді - ОСОБА_1

секретар - ОСОБА_2

за участю:

прокурора - ОСОБА_3

обвинуваченої - ОСОБА_4

захисника - ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Першотравенську кримінальне провадження внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000446 від 21 вересня 2019 року, за обвинуваченням:

ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженки м. Першотравенськ, Дніпропетровської області, громадянки України, зареєстрованої та проживаючої за адресою: АДРЕСА_1 , працює фармацевтом центральної міської аптеки № НОМЕР_1 , на обліку у лікарів психіатра або нарколога не перебуває, на утриманні має неповнолітню дитину, раніше не судима

у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.320 КК України,

ВСТАНОВИВ:
Відповідно до обвинувального акту у кримінальному провадженні №0000446 від 21 вересня 2019 року ОСОБА_4 обвинувачується в тому, що на підставі наказу № 1008/1-к від 01.08.2019 року працює на посаді фармацевта центральної міської аптеки № НОМЕР_1 ОКП «Фармація», яка розташована по вул. Шкільна 25, м. Першотравенська та відповідно до п.2.17. посадової інструкції зобов`язана здійснювати відпуск наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів за оформленими належним чином рецептами у кількостях, та за відповідно оформленими вимогами-замовленнями.

Наказом МОЗ України від 19.07.2005 року №360 (далі Наказ) затверджено Правила виписування рецептів та вимог замовлень на лікарські засоби і вироби медичного призначення, Порядок відпуску лікарських засобів і виробів медичного призначення з аптек та їх структурних підрозділів, Інструкцію про порядок зберігання, обліку та знищення рецептурних бланків та вимог-замовлень.

Відповідно до п.11 розділу 1 Правил виписування рецептів на лікарські засоби і вироби медичного призначення затверджених Наказом рецептурні комбіновані лікарські засоби, що містять наркотичні засоби, психотропні речовини чи прекурсори в кількості, що не перевищує їх гранично допустиму норму, виписуються медичними працівниками на рецептурних бланках ф-1.

Відповідно до п.11 Порядку відпуску лікарських засобів і виробів медичного призначення з аптек та їх структурних підрозділів затвердженого Наказом на Рецептах при відпуску за ними лікарських засобів, проставляється штамп «Відпущено» і повертаються хворому.

В додатку 5 Наказу зазначено Норми гранично допустимої для відпуску кількості наркотичного засобу, психотропної речовини, прекурсору у складі комбінованого лікарського засобу. Гранично допустима для відпуску кількість у складі наркотичного (психотропного) комбінованого лікарського засобу на 1 рецепт Кодеїну становить 0,2 г.

Так, 26.12.2019 року приблизно об 14:10 годин, ОСОБА_4 , перебуваючи на робочому місці, в аптеці № 189 ОКП «Фармація», яка розташована по вул. Шкільна 25, м. Першотравенська, будучи особою, уповноваженою додержуватися встановлених правил відпуску наркотичних засобів, виконуючи в аптеці роботу, пов`язану з роздрібною реалізацією лікарських засобів, діючи умисно, усвідомлюючи незаконність та протиправність своїх дій, в порушення Порядку відпуску лікарських засобів і виробів медичного призначення з аптек та їх структурних підрозділів, затвердженого Наказом МОЗ України № 360 від 19.07.2005 року, реалізувала без рецепту громадянину ОСОБА_6 препарат «КОДЕТЕРП», в кількості 30 таблеток, який відповідно до висновку експерта №19/104-8/141 від 05.03.2020 року містить наркотичний засіб обіг якого обмежено кодеїн. Загальна маса кодеїну складає 0,2580 г.

В судовому засіданні обвинувачена ОСОБА_4 винною себе в пред`явленому обвинуваченні не визнала. Надала суду письмові пояснення в яких вказала, що вона дійсно працює в Центральній міській аптеці №189 ОКП «Фармація», посада - фармацевт. Згідно посадових обов`язків вона здійснює відпуск/продаж лікарських засобів з дотриманням вславлених правил відпуску/продажу цих засобів, тобто з обов`язковою видачею чеку, а тих, що відпускаються по рецепту, відпускає лише по рецепту з обов`язковою видачею чеку. До відпуску/продажу наркотичних засобів вона не має доступу, оскільки згідно чинного законодавства та відповідних ліцензійних умов, директором ОКП «Фармація» її не визначено як особу, що має доступ до наркотичних засобів, тобто має право їх відпускати, з правом доступу до спеціального сховища, сейфу з наркотичними засобами та обов`язком вести журнал обліку цих засобів. Протягом 26.12.2019 року вона та інші фармацевти неодноразово здійснювали продаж лікарського засобу Кодетерп №10 за рецептами, виписаними по формі Ф-1. ОСОБА_6 вона не продавала жодного блістеру з лікарським засобом Кодетерп №10.

Свідки ОСОБА_7 та ОСОБА_8 повідомили суду, що приблизно в грудні 2019 року в темну пору доби ОСОБА_7 зателефонував наглядач з реабілітаційного центру де він на той час знаходився та повідомив, що зателефонували з поліції та попрохали бути понятими. ОСОБА_7 та його цивільна дружина ОСОБА_8 погодилися на це. Потім вони разом пішли в аптеку, яка розташована по вул. Шкільна в м. Першотравенськ. Коли вони зайшли в приміщення аптеки там вже знаходився якийсь чоловік та 3-4 працівника поліції. Їм повідомили, що цей чоловік придбав ліки, які продаються за рецептом, не маючи відповідного рецепту. Ліки чоловік дістав з кишені. Потім з каси дістали купюру номіналом 200 гривень та чоловік сказав, що це його купюра, якою він розраховувався, бо на ній щось було написано ручкою. Після цього, поліцейські вилучили ліки, купюру номіналом 200 грн та запакували їх в пакети на яких розписався ОСОБА_7 та ОСОБА_8 . Всі ці події поліція знімала на відео.

Свідок ОСОБА_6 повідомив суду, що взимку 2019 року в вечірню пору доби він купив ліки «Кодетерп» три пластини по десять таблеток в кожній в аптеці по вул. Шкільна м. Першотравенська. Вказані ліки йому продала обвинувачена та рецепта на ліки в нього не було. Скільки коштували ліки та чи видавали йому чек він не пам`ятає, однак розраховувався він купюрою номіналом 200 грн, на якій було щось написано. Перед тим як зайти в аптеку ОСОБА_6 проходив по вул. Шкільна та його погукав з машини якийсь чоловік, якому на вигляд було років 45. Який саме був автомобіль він не пам`ятає. Вказаний чоловік попрохав ОСОБА_6 зайти до аптеки та купити ліки які він назвав, також він дав йому 200 грн. Також він сказав, шо сам не може зайти бо заборгував в аптеці кошти, та повідомив, що ОСОБА_6 може залишити решту собі. Також свідок повідомив, що ці таблетки він купував вже не перший раз, в тому числі й для себе, та всюди йому їх продавали без рецепту. Одразу після того як він придбав таблетки до аптеки зайшли працівники поліції з камерою та з ними зайшов той чоловік з автомобілю, який прохав купити вказані таблетки. Потім було двоє понятих. Проводився обшук в аптеці, у ОСОБА_6 забрали таблетки, з каси забрали 200 грн. В той час коли він брав у чоловіка кошти, щоб купити таблетки він не знав, що це був працівник поліції. Під час перегляду відео ОСОБА_6 впізнав працівника поліції на прізвище ОСОБА_9 , як чоловіка який дав йому 200 грн для придбання таблеток в аптеці.

Вказані дії ОСОБА_4 органом досудового розслідування кваліфіковано за ч.1 ст.320 КК України, як порушення встановлених правил відпуску наркотичних засобів.
Судом досліджено письмові докази, які надані на підтвердження вини ОСОБА_4 у вчиненні інкримінованого їй злочину, а саме:
- протокол прийняття заяви про вчинене кримінальне правопорушення від 21 вересня 2019 року відповідно до якого ОСОБА_6 просить прийняти міри до фармацевта аптеки «Фармація» яка знаходиться за адресою: м. Першотравенськ, вул. Шкільна, буд. 25, де без рецепту здійснюється відпуск кодеїновмістного лікарського засобу «Кодетерп»;

- протокол огляду від 21 вересня 2019 року відповідно до якого в приміщенні Першотравенського ВП Павлоградського ВП ГУНП в Дніпропетровській області, в кабінеті №9, громадянин ОСОБА_6 в присутності двох понятих добровільно видав для огляду дві канвалюти по 10 таблеток на яких є напис «Кодетерп». Як вказав ОСОБА_6 вказаний лікарський засіб він купив без рецепта 21.09.2019 року близько 14:20 годин в аптеці ОКП «Фармація», яка розташована за адресою: м. Першотравенськ, вул. Шкільна, буд. 25. Надані ОСОБА_6 канвалюти по 10 таблеток на яких є напис «Кодетерп» вилучено та опечатано в спеціальний пакет;

- висновок судової експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів №1/8.6/3697 від 22.11.2019 року відповідно до якого надані на експертизу таблетки білого кольору, які вилучені 21.09.2019 року у ОСОБА_6 містять наркотичний засіб, обіг якого обмежено і стосовно якого допускаються виключення деяких заходів контролю кодеїн та терпінгідрат, який не відноситься до наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів. Загальна маса кодеїну складає 0,1545 г.;

- протокол обшук від 26 грудня 2019 року, та CD-R диск доданий до нього, відповідно до якого слідчим СВ Першотравенського ВП Павлоградського ВП ГУНП в Дніпропетровській області в приміщені аптеки №186 «Фармація», яка розташована за адресою Дніпропетровська область м. Першотравенськ вул. Шкільна буд.25, в присутності понятих ОСОБА_7 та ОСОБА_8 , проведено обшук під час якого громадянин ОСОБА_6 добровільно видав три блістера таблеток Кодетерп №10, які дістав з кишені. Також ОСОБА_6 повідомив, що вказані таблетки він щойно придбав в цій аптеці за 180 грн та розрахувався купюрою 200 грн. Після цього фармацевт ОСОБА_4 добровільно з каси аптеки видала купюру номіналом 200 грн, яку впізнав ОСОБА_6 , як купюру якою він розраховувався, оскільки на ній маються напис ручкою «121». Після чого в ході обшуку аптеки було виявлено та вилучено медичний препарат «Кодетерп» №10 в кількості 78 упаковок, «Кодесан» №10 в кількості 3 упаковки, «Кодтерпін» №10 в кількості 40 упаковок, «Пенталгін-ІС» №10 в кількості 13 упаковок, «Пентасед» №10 в кількості 3 упаковки, «Пенталгін ФС» №10 в кількості 8 упаковок, «Циклодол» №40 в кількості 1 упаковка (40 пігулок);

- висновок судової експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів №19/104-8/141 від 05.03.2020 року відповідно до якого надані на експертизу 3 конвалюти по 10 таблеток з надписом «КОДЕТЕРП 510119 до 02 2021», які вилучені 26.12.2019 року у ОСОБА_6 містять наркотичний засіб, обіг якого обмежено і стосовно якого допускаються виключення деяких заходів контролю кодеїн та терпінгідрат, який не відноситься до наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів. Загальна маса кодеїну складає 0,2580 г.;

- висновок судової експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів №19/104-8/136 від 17.03.2020 року відповідно до якого надані на експертизу 40 таблеток білого кольору медичного препарату «ЦИКЛОДОЛ», вилучені в ході проведення обшуку аптеки АДРЕСА_2 містять тригексифенідил, який відноситься до отруйних лікарських засобів за міжнародними непатентованими або загальноприйнятими назвами. Визначити масу тригексифенідилу немає можливості, у зв`язку з відсутністю стандартного зразка;

- копія посадової інструкції фармацевта відділу роздрібної торгівлі центральної міської аптеки №189, затверджена директором ОКП «Фармація» 05.01.2015 року;

- копія наказу про переведення №1008/1-к від 01.08.2019 року відповідно до якого ОСОБА_10 з 01.08.2019 року переведено на посаду фармацевта центральної міської аптеки №189.

Суд вважає, що обвинувачення щодо вчинення ОСОБА_4 інкримінованого їй кримінального правопорушення не знайшло свого підтвердження під час судового розгляду, оскільки стороною обвинувачення не доведено, що в діянні обвинуваченої є склад кримінального правопорушення, а тому вважає за необхідне виправдати обвинувачену на підставі п.3 ч.1 ст.373 КПК України.
Приймаючи рішення про виправдування обвинуваченої ОСОБА_4 суд виходить з наступного.
Відповідно до ст. 320 КК кримінальна відповідальність наступає за порушення встановлених правил відпуску саме наркотичних засобів.

За змістом вказаної статті предметом злочину є: наркотичні засоби, психотропні речовини, їх аналоги або прекурсори.

Відомості про предмет злочинів, пов`язаних з наркотиками, містяться у Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затверджених Постановою КМУ № 770 від 06.05.2000 року.

Такий Перелік - це згруповані в списки наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори, включені до таблиць І-IV згідно із законодавством України та міжнародними договорами, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою.

Наркотичні засоби це включені до Переліку речовини природного чи синтетичного походження, препарати, рослини, які становлять небезпеку для здоров`я населення у разі зловживання ними. Зловживання такими наркотичними засобами призводить до захворювання на наркоманію.

Згідно зі ст.1 Єдиної Конвенції ООН про наркотичні засоби під терміном «наркотичні засоби» визначається будь-яка з речовин, природних або синтетичних, включених до Списків І та ІІ.

При цьому Список І та Список ІІ містять саме наркотичні засоби.

«Кодетерп» відповідно до Закону України «Про обіг в Україні наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів» та постанови Кабінету Міністрів України від 06.05.2000 року №770 «Про затвердження переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів» не віднесено ні до наркотичних ні до психотропних засобів, які підлягають спеціальному контролю.

Згідно з постановою Кабінету Міністрів України від 10.10.2007 року №1203 гранично допустима кількість кодеїну, що може міститися в препаратах, складає 25 мг на одиницю дози. Проте в препараті «Кодетерп» така доза становить лише 8 мг.

Діюча речовина на одиницю дози в лікарському засобі «Кодетерп», зареєстрована в установленому порядку як готові лікарські засоби, що містять наркотичні речовини, не підпадає під заходи контролю, оскільки не перевищує гранично допустиму кількість, визначену постановою Кабінету Міністрів України від 10.10.2007 року №1203.

До діяльності пов`язаної з обігом препаратів з малою кількістю наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, не ставляться всі ті вимоги, суворі заходи контролю, які передбачені для діяльності, пов`язаної з обігом препаратів, що містять відповідні наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори в кількості, що перевищує гранично допустиму.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження обвинувачена, перебуваючи на своєму робочому місці в Аптеці № 189 ОКП «Фармація», яка розташована по вул. Шкільна 25, м. Першотравенська, відпустила ОСОБА_6 , три блістера (по 10 таблеток в кожному) препарату «Кодетерп» без відповідного рецепту, які згідно висновку експерта №19/104-8/141 від 05.03.2020 року містять кодеїн, загальною масою 0,2580 г.

В судовому засіданні обвинувачена ОСОБА_4 заперечувала даний факт. Проте зазначила, що препарат «Кодетерп» не відноситься до лікарських наркотичних препаратів. Для них існують зовсім інші правила обігу. До препаратів, обіг яких обмежено «Кодетерп» не відносяться. Препарати, які містять наркотичні засоби, обіг яких обмежено, відпускаються у відповідних аптеках, які мають на це ліцензію. До відпуску/продажу наркотичних засобів вона не має доступу, оскільки згідно чинного законодавства та відповідних ліцензійних умов, директором ОКП «Фармація» її не визначено як особу, що має доступ до наркотичних засобів, тобто має право їх відпускати, з правом доступу до спеціального сховища, сейфу з наркотичними засобами та обов`язком вести журнал обліку цих засобів.

Суд погоджується із такими запереченнями. Адже дійсно обвинувачена ОСОБА_4 до відпуску/продажу наркотичних засобів не має доступу, оскільки згідно чинного законодавства та відповідних ліцензійних умов, директором ОКП «Фармація» її не визначено як особу, що має доступ до наркотичних засобів, тобто має право їх відпускати, з правом доступу до спеціального сховища, сейфу з наркотичними засобами та обов`язком вести журнал обліку цих засобів.

Препарат «Кодетерп» підлягає відпуску аптекою за звичайним лікарським рецептом відповідно до Наказу №360 від 19.07.2005 року Міністерства охорони здоров`я України із змінами і доповненнями, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 20.07.2005 року за № 782/11062. Саме порушення вимог даного наказу інкримінується обвинуваченій.

Таким чином в діях ОСОБА_4 відсутній склад кримінального правопорушення і мають місце ознаки складу адміністративного правопорушення, передбаченого ст.424 КУпАП «Продаж лікарських засобів без рецепта у заборонених законодавством випадках».

Суд наголошує, що кримінальна відповідальність особи за ст. 320 КК України настає лише у випадку порушення нею певних правил відпуску наркотичних засобів.

Такі правила, зокрема передбачені

-Постановою КМУ від 03.06.2009 року №589 «Про затвердження Порядку провадження діяльності, пов`язаної з обігом наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, та контролю за їх обігом»;

-Законом України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» від 15.02.1995 року № 60/95-ВР;

-Постановою КМУ від 13.05.2013 року №333 «Про затвердження Порядку придбання, перевезення, зберігання, відпуску, використання та знищення наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів у закладах охорони здоров`я».

Відповідно до Постанови КМУ від 03.06.2009 року №589 «Про затвердження Порядку провадження діяльності, пов`язаної з обігом наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, та контролю за їх обігом», діяльність пов`язана з обігом препаратів, що містять малу кількість наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, провадиться суб`єктами господарювання на підставі звичайної ліцензії на виробництво, оптову, роздрібну торгівлю лікарськими засобами, виданої відповідним органом ліцензування.

На діяльність, пов`язану з обігом наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів згідно ст. 7 Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» від 15.02.1995 р. № 60/95-ВР, видається спеціальна ліцензія, за наявності у суб`єкта господарювання, відповідної матеріально-технічної бази, нормативно-технічної документації, кваліфікованого персоналу, умов для забезпечення обліку та схоронності наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів, а також забезпечення безпечності такої діяльності.

Тому, на діяльність з лікарськими препаратами, що містять малу кількість підконтрольних речовин, не розповсюджується дія постанови КМУ від 13.05.2013 року №333 «Про затвердження Порядку придбання, перевезення, зберігання, відпуску, використання та знищення наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів у закладах охорони здоров`я», яка зазначена в ст. 21 Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» від 15.02.1995 року.

У п. 2 цієї постанови чітко зазначено, що дія Порядку не поширюється на заклади охорони здоров`я (якими є аптеки), у разі провадження ними діяльності у сфері обігу препаратів, які містять малу кількість наркотичних засобів, психотропних речовин, включених до таблиць II і III переліків, та прекурсорів, включених до таблиці IV переліку, тож ризику зловживання ними немає або він незначний, і з яких зазначені засоби чи речовини неможливо вилучити легкодоступним способом в кількості, за якої можливе зловживання.

Відповідно до ст. 28 Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини та прекурсори», рецепти на наркотичні і психотропні лікарські засоби, виписуються на спеціальних рецептурних бланках.

Відповідно до ст. 18 вищезазначеного закону, всі наркотичні засоби, в тому числі і комбіновані, повинні маркуватися в первинній (внутрішній) упаковці, яка контактує з наркотичним засобом чи психотропною речовиною подвійною червоною смугою, мати вторинну (внутрішню) упаковку, яка б виключала можливість видобути засіб чи речовину без порушення цілісності упаковки.

Проте препарат «Кодетерп» не має такого маркування. Відтак до наркотичних лікарських засобів не відносяться.

Таким чином, під час досудового розслідування та під час судового розгляду не було встановлено та доведено, що препарат «Кодетерп» є наркотичним препаратом чи засобом. В його складі міститься занадто мала кількість наркотичного засобу (кодеїну), включеного до таблиць II і III переліків, затверджених Постановою КМУ № 770 від 06.05.2000 року. Тому на цей препарат не розповсюджується дія постанови КМУ від 13.05.2013 року №333 «Про затвердження Порядку придбання, перевезення, зберігання, відпуску, використання та знищення наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів у закладах охорони здоров`я». Відтак цей препарат не може бути предметом злочину, передбаченого ст. 320 КК.

Зазначеного висновку суд дійшов з врахуванням правового висновку висловленого Верховним Судом у справі № 337/1205/19 /Ухвала від 09.06.2020 року/.

За таких обставин суд приходить до висновку, що в діях ОСОБА_4 відсутній склад злочину, передбаченого ч.1 ст.320 КК України.

Питання про речові докази по кримінальному провадженню суд вирішує відповідно до вимог ст.100 КПК України.

Керуючись ст.ст. 368, 370, 373, 374 КПК України, - суд

У Х В А Л И В :
ОСОБА_4 визнати невинуватою у пред`явленому обвинувачені за ч.1 ст.320 КК України, та виправдати на підставі п.3 ч.1 ст.373 КПК України, у зв`язку з відсутністю в діянні обвинуваченої складу кримінального правопорушення.

Речові докази по справі, а саме:

-пігулки, які зберігаються в ВП №3 Синельниківського РУП ГУНП в Дніпропетровській області відповідно до квитанцій №274/2013 та 247/2022 та грошову купюру номіналом 200 гривень вилучену 26.12.2019 року з приміщення Центральної міської аптеки №189 повернути Обласному комунальному підприємству «Фармація» (ідентифікаційний код 01976358);

Витрати на проведення судових експертиз віднести на рахунок держави.

Вирок суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, встановленого Кримінально процесуальним кодексом України, якщо таку скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги вирок, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції - після його проголошення.

На вирок може бути подана скарга до Дніпровського апеляційного суду через Першотравенський міський суд протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Копію вироку негайно після його проголошення вручити обвинуваченому, захиснику та прокурору.

Суддя ОСОБА_1