ПОЛТАВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 554/5617/21 Номер провадження 11-сс/814/637/21Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1 Доповідач ап. інст. ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
22 липня 2021 року м. Полтава

Колегія суддів Судової палати з розгляду кримінальних справ Полтавського апеляційного суду у складі:
головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4
за участю секретаря
судового засідання ОСОБА_5
прокурора ОСОБА_6
слідчого ОСОБА_7
захисника адвоката ОСОБА_8
підозрюваного ОСОБА_9
розглянувши у відкритому судовому засіданні провадження за апеляційною скаргою захисника ОСОБА_8 , в інтересах підозрюваного ОСОБА_9 , на ухвалу слідчого судді Октябрського районного суду м. Полтави від 05 липня 2021 року,
В С Т А Н О В И Л А :
Цією ухвалою задоволено клопотання старшого слідчого відділу розслідування злочинів у сфері господарської та службової діяльності СУ ГУНП у Полтавській області капітана поліції ОСОБА_7 про відсторонення від посади у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань 11 травня 2021 року за №0000363, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 368 КК України.

Підозрюваного ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Старий Дорогинь Народицького р-ну Житомирської обл., проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , українця, старосту на території сіл Демидівка, Пустовари, Литвинівка, Нова Диканька та Андріївка Решетилівського району Полтавської області, посадову особу місцевого самоврядування 7 рангу ІV категорії, одруженого, несудимого, -

відсторонено на час проведення розслідування у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань 11 травня 2021 року за №0000363, від посади старости на території сіл Демидівка, Пустовари, Литвинівка, Нова Диканька та Андріївка Решетилівського р-ну Полтавської обл., шляхом заборони підозрюваному від прямих чи опосередкованих контактів у будь який спосіб із будь-ким із працівників Демидівської сільської ради Решетилівського району Полтавської області, та шляхом заборони посадовим особам Демидівської сільської ради Решетилівського району Полтавської області допускати ОСОБА_9 до участі у роботі.
Строк відсторонення підозрюваного ОСОБА_9 від посади визначено 47 днів, а саме з 05 липня 2021 року до 20 серпня 2021 року.
Постановлення такого судового рішення слідчий суддя мотивував тим, що ОСОБА_9 підозрюється у вчиненні нетяжкого злочину, та перебуваючи на посаді старости на території сіл Демидівка, Пустовари, Литвинівка, Нова Диканька, Андріївка Решетилівського району Полтавської області може незаконного впливати на свідків у кримінальному провадженні, а також вчинити інші кримінальні правопорушення у сфері службової діяльності.

Крім того, слідчим суддею зазначено, що згідно з положеннями Закону України «Про запобігання корупції» особа, якій повідомлено про підозру у вчиненні нею кримінального правопорушення у сфері службової діяльності, підлягає відстороненню від виконання повноважень на посаді в порядку, визначеному законом.

В апеляційній скарзі захисник ОСОБА_8 , в інтересах підозрюваного ОСОБА_9 , просить скасувати ухвалу слідчого судді Октябрського районного суду м. Полтави від 05 липня 2021 року та постановити нову ухвалу, якою відмовити у задоволенні клопотання слідчого про відсторонення від посади ОСОБА_9 .
Свої вимоги апелянт мотивує тим, що слідчим суддею не враховано те, що відсутні правові підстави для відсторонення ОСОБА_9 від займаної останнім посади, так як: повноваження старости (посада, яку зараз обіймає ОСОБА_9 з 15 грудня 2020 року та про відсторонення від якої йдеться у клопотанні слідчого) є відмінними та значно меншими, ніж повноваження сільського голови (посада, за час перебування на якій ОСОБА_9 підозрюється у вчиненні кримінального правопорушення), а тому перебування ОСОБА_9 на посаді старости на території сіл Демидівка, Пустовари, Литвинівка, Нова Диканька та Андріївка Решетилівського району Полтавської області з огляду на положення п.п.5, 6 ч.2 ст.155 КПК України не сприяло вчиненню кримінального правопорушення, у якому підозрюється останній; ризики, зазначені у ст.157 КПК України відсутні, оскільки за версією слідства кримінальне правопорушення вже завершено; усі документи вилучено під час обшуків, докази чого надано органом досудового розслідування; перебування ОСОБА_9 на посаді старости жодним чином не запобігатиме впливу незаконними засобами на свідків та інших учасників кримінального провадження та протиправному перешкоджанню кримінальному провадженню іншим чином.
Заслухавши доповідь судді, підозрюваного та його захисника, які підтримали апеляційну скаргу з підстав у ній наведених; прокурора та слідчого, які заперечили проти задоволення апеляційної скарги, вивчивши матеріали провадження за клопотанням про відсторонення від посади ОСОБА_9 , колегія суддів дійшла наступного висновку.

Відповідно до ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судове рішення суду першої інстанції у межах апеляційної скарги.
Згідно з положеннями ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього Кодексу. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.
Під час апеляційного розгляду встановлено, що Відділом розслідування злочинів у сфері господарської та службової діяльності СУ ГУНП у Полтавській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань 11 травня 2021 року за №0000363, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.368 КК України.
Досудовим розслідуванням встановлено, що згідно рішення першої сесії сьомого скликання Демидівської сільської ради Решетилівського району Полтавської області «Про підсумки виборів сільського голови та визнання його повноважень», починаючи з 18 листопада 2015 року ОСОБА_9 приступив до виконання обов`язків сільського голови Демидівської сільської ради Решетилівського району Полтавської області та почав діяти відповідно до Закону України «Про службу в органах місцевого самоврядування», відповідно до якого відноситься до четвертої категорії посади в органах місцевого самоврядування.

У подальшому рішенням першої сесії восьмого скликання Решетилівської міської ради Полтавської області №15-1-VIII від 15 грудня 2020 року ОСОБА_9 затверджено на посаду старости на території сіл Демидівка, Пустовари, Литвинівка, Нова Диканька та Андріївка.

Встановлено, що ОСОБА_10 , яка є власником будинку, розташованого на земельній ділянці по АДРЕСА_2 .

25 січня 2018 року ОСОБА_10 звернулася до сесії Демидівської сільської ради із заявами про дозвіл на виготовлення технічної документації із землеустрою щодо встановлення (відновлення) меж земельної ділянки в натурі на місцевості, яка розташована у с. Литвинівка Решетилівського р-ну для будівництва та обслуговування житлового будинку, господарських будівель та споруд, а також для ведення особистого селянського господарства.

14 квітня 2020 року ОСОБА_10 звернулася до сесії Демидівської сільської ради із заявою про дозвіл на виготовлення технічної документації із землеустрою, щодо відведення земельної ділянки у власність орієнтовною площею 0,2150 га для ведення особистого селянського господарства, яка розташована у с. Литвинівка Решетилівського р-ну.

Не пізніше 14 травня 2020 року ОСОБА_9 , який відповідно до примітки 1 ст. 364 КК України є службовою особою, попрохав у сина ОСОБА_10 , а саме ОСОБА_11 , надати йому неправомірну вигоду у розмірі 15 000 гривень за вчинення ним в інтересах ОСОБА_10 дій з використанням наданого йому службового становища, тобто за організацію належного розгляду її заяв та пришвидшення їх розгляду безпосередньо на сесії сільської ради для прийняття рішення.

На виконання своїх зобов`язань, ОСОБА_9 , реалізовуючи повноваження сільського голови, відповідно до Закону України «Про службу в органах місцевого самоврядування» та своє службове становище розглянув заяви ОСОБА_10 та своїми резолюціями, направив їх для розгляду на сесію Демидівської сільської ради.

У подальшому 16 червня 2020 року ОСОБА_10 звернулася до сесії Демидівської сільської ради із заявою про дозвіл на затвердження технічної документації із землеустрою щодо встановлення (відновлення) меж в натурі на місцевості, що посвідчують право власності на земельну ділянку з кадастровим номером :03:001:0124 для будівництва і обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд (присадибна ділянка) площею 0,1027 га, яка знаходиться у с. Литвинівка Решетилівського р-ну.

При цьому, ОСОБА_9 організував винесення заяви на розгяд сесії Демидівської сільської ради, чим забезпечив розгляд питання під час засідання сесії.

Маючи єдиний умисел, ОСОБА_9 , виніс заяви ОСОБА_10 на розгяд сесії Демидівської сільської ради та організував розгляд питання під час засідання сорок другої сесії сьомого скликання Демидівської сільської ради Решетилівського району Полтавської області 07 серпня 2020 року, під час якого затверджено громадянці ОСОБА_10 технічну документацію із землеустрою по встановленню (відновленню) меж в натурі (на місцевості) земельної ділянки загальною площею 0,1027 га кадастровий номер :03:001:0124 для будівництва і обслуговування житлового будинку господарських будівель і споруд (присадибна ділянка) за адресою: АДРЕСА_2 , та передано у власність громадянці ОСОБА_10

15 червня 2021 року приблизно о 12 годині 00 хвилин, ОСОБА_9 , будучи посадовою особою місцевого самоврядування 7 рангу IV категорії, діючи з прямим умислом, з корисливих мотивів, перебуваючи за адресою: АДРЕСА_3 , від ОСОБА_11 одержав неправомірну вигоду у вигляді грошових коштів у сумі 15 000 гривень, за вчинення в інтересах ОСОБА_10 дій, що полягали у організації розгляду та винесення на сесію сільської ради питання про надання дозволів на виготовлення проектів землеустрою щодо відведення у власність земельних ділянок для будівництва і обслуговування житлового будинку та для ведення особистого селянського господарства, які знаходяться по АДРЕСА_2 та затвердження технічної документації на них.

Того ж дня, під час обшуку приміщення за адресою: АДРЕСА_3 , у присутності ОСОБА_9 виявлено та вилучено неправомірну вигоду у розмірі 15 000 гривень.

22 червня 2021 року старшим слідчим відділу розслідування злочинів у сфері господарської та службової діяльності СУ ГУНП у Полтавській області ОСОБА_7 повідомлено про підозру ОСОБА_9 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.368 КК України, а саме в одержанні службовою особою неправомірної вигоди та проханні надати таку вигоду для себе за вчинення будь-якої дії в інтересах третьої особи з використанням наданого їй службового становища (а.с. 53-57).

29 червня 2021 року слідчим суддею Октябрського районного суду Полтавської області застосовано підозрюваному ОСОБА_9 запобіжний захід у вигляді домашнього арешту у нічний час до 22 серпня 2021 року (а.с. 89).

Стаття 43 Конституції України передбачає, що кожен громадянин має право на працю, що включає можливість заробляти собі на життя працею, яку він вільно обирає, тому будь-які обмеження щодо реалізації цього права, в тому числі і відсторонення від посади під час кримінального провадження, повинно здійснюватись виключно з підстав та у порядку, передбаченому КПК України.

Заходами процесуального примусу, пов`язаними із обмеженням особистих або майнових прав особи, є заходи забезпечення кримінального провадження, передбачені ст. 131 КПК України, що виступають важливим елементом механізму здійснення завдань кримінального провадження при розслідуванні злочинів. Серед інших, до заходів забезпечення кримінального провадження віднесено відсторонення від посади (п. 4 ч. 2 ст. 131 КПК України), загальні засади застосування якого визначені у Главі 14 Розділу ІІ КПК України.

Відповідно до ч.5 ст.65-1 Закону України «Про запобігання корупції» особа, якій повідомлено про підозру у вчиненні нею кримінального правопорушення у сфері службової діяльності, підлягає відстороненню від виконання повноважень на посаді в порядку, визначеному законом.

Згідно з приміткою до ст.45 КК України корупційними кримінальними правопорушеннями відповідно до цього Кодексу вважаються кримінальні правопорушення, передбачені статтями 191, 262, 308, 312, 313, 320, 357, 410, у випадку їх вчинення шляхом зловживання службовим становищем, а також кримінальні правопорушення, передбачені статтями 210, 354, 364, 364-1, 365-2, 368-369-2 цього Кодексу.

Положеннями ч.1 ст.154 КПК України передбачено, що відсторонення від посади може бути здійснено щодо особи, яка підозрюється або обвинувачується у вчиненні злочину.

У силу вимог ч. 2 ст. 154 КПК України, відсторонення від посади здійснюється на підставі рішення слідчого судді, суду під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження на строк не більше двох місяців.

За ч.1 ст.155 КПК України прокурор, слідчий за погодженням з прокурором має право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування або суду під час судового провадження із клопотанням про відсторонення особи від посади (ч. 1 ст. 155 КПК України).

Згідно із ч. 2 ст. 157 КПК України при вирішенні питання про відсторонення від посади слідчий суддя, суд зобов`язаний врахувати такі обставини: 1) правову підставу для відсторонення від посади; 2) достатність доказів, які вказують на вчинення особою кримінального правопорушення; 3) наслідки відсторонення від посади для інших осіб.

Як вбачається зі змісту апеляційної скарги, захисником підозрюваного факт достатності доказів, які вказують на вчинення підозрюваним кримінального правопорушення, не оспорюється та відповідно до матеріалів, доданих до клопотання слідчого підтверджується вагомими доказами, на підставі розумної оцінки сукупності яких вбачається, що причетність ОСОБА_9 до вчинення кримінального правопорушення, підозра у якому йому повідомлена, є обґрунтованою.
Приймаючи рішення про задоволення клопотання слідчого, з яким погоджується і колегія суддів, слідчий суддя, відповідно до вимог ст. 157 КПК України, врахував наявність правових підстав для відсторонення від займаної посади ОСОБА_9 , який підозрюється у вчиненні нетяжкого злочину, передбаченого ч. 1 ст. 368 КК України, конкретні обставини його вчинення.

Слідчим суддею враховано існування ризиків, того, що використання службового становища та перебування підозрюваного ОСОБА_9 на займаній посаді здатне негативно вплинути на процес розслідування та встановлення істини у справі, а саме підозрюваний може: незаконними засобами впливати на свідків у кримінальному провадженні, а також вчинити інші кримінальні правопорушення у сфері службової діяльності.

На думку колегії суддів, слідчим суддею постановлено правильне судове рішення про відсторонення ОСОБА_9 від посади старости на території сіл Демидівка, Пустовари, Литвинівка, Нова Диканька та Андріївка Решетилівського р-ну Полтавської обл., з огляду на необхідність проведення швидкого, повного та неупередженого досудового розслідування.

При цьому, доводи апелянта щодо відсутності ризиків, визначених ст.157 КПК України є неспроможними.

Так, відповідно до ч.4 ст.95 КПК України суд може обґрунтовувати свої висновки лише на показаннях, які він безпосередньо сприймав під час судового засідання або отриманих у порядку, передбаченому статтею 225 цього Кодексу. Суд не вправі обґрунтовувати судові рішення показаннями, наданими слідчому, прокурору, або посилатися на них.

Наявність ризику незаконного впливу ОСОБА_9 на свідків у цьому кримінальному провадженні обґрунтовується тим, що перебування підозрюваного на посаді старости, який наділений повноваженнями, визначеними ч.4 ст.54-1 Закону України «Про місцеве самоврядування» та Положенням про старосту сіл Решетилівської міської територіальної громади, затвердженого рішенням Решетилівської міської ради восьмого скликання№29-1-VІІІ від 15 грудня 2020 року (а.с. 76-78), передбачає особисте або опосередковане спілкування зі свідками, які є колегами ОСОБА_9 , що не виключає можливість здійснення впливу на зазначених осіб з метою викривлення їх показань з метою уникнення кримінальної відповідальності.

При цьому, щодо доводів захисника про те, що повноваження старости є відмінними та значно меншими від повноважень сільського голови, то указані обставини не спростовують наявності певного ступеню ймовірності того, що підозрюваний вдасться до вчинків, які будуть перешкоджати досудовому розслідуванню, а саме може вчинити інші кримінальні правопорушення у сфері службової діяльності, що знаходиться у нерозривному зв`язку із безпосереднім здійсненням ОСОБА_9 повноважень, у тому числі і на посаді старости. Одночасно із цим, відсутні підстави для надання оцінки доводам апеляційної скарги на спростування інших ризиків, оскільки їх наявність не було встановлено слідчим суддею під час розгляду клопотання слідчого. На даному етапі кримінального провадження потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, а негативні наслідки відсторонення від посади не перевищують необхідність та можливість досягнення завдань у цьому кримінальному провадженні.
Таким чином, враховуючи вище наведене, колегія суддів вважає, що ухвала слідчого судді є законною і обґрунтованою, підстави для її скасування відсутні, а тому оскаржуване судове рішення підлягає залишенню без зміни, а апеляційна скарга без задоволення.
Керуючись ст. ст. 376, 405, 407, 422 КПК України, колегія суддів апеляційного суду,-

УХВАЛИЛА:
Апеляційну скаргу захисника ОСОБА_8 , в інтересах підозрюваного ОСОБА_9 , залишити без задоволення, а ухвалу слідчого судді Октябрського районного суду м. Полтави від 05 липня 2021 року щодо ОСОБА_9 без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення, є остаточною і оскарженню не підлягає.

СУДДІ:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4