Провадження № 11-кп/4820/159/20
Справа № 686/2692/18 Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1
Категорія : ч. 3 ст. 185 КК України Доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

30 листопада 2020 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Хмельницького апеляційного суду в складі:
головуючого-судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
з участю секретаря
судового засідання ОСОБА_5 ,
прокурора ОСОБА_6 ,
захисника ОСОБА_7 ,

розглянула у відкритому судовому засіданні в місті Хмельницькому кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0009074 від 15 грудня 2017 року за апеляційною скаргою прокурора на вирок Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 31 жовтня 2019 року,-
В с т а н о в и л а :
Вироком Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 31 жовтня 2019 року

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця АДРЕСА_1 , громадянина України, українця, із середньою освітою, одруженого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , раніше судимого:
- 23.04.2002 року вироком Хотинського районного суду Чернівецької області за ч. 3 ст. 185 КК України до 3 років 6 місяців позбавлення волі;
- 12.07.2005 року вироком Хотинського районного суду Чернівецької області за ст. 187 КК України та на підставі ч.1 ст. 71 КК України до 3 років 7 місяців позбавлення волі;
- 21.10.2010 року вироком Хотинського районного суду Чернівецької області за ч. 2 ст. 186 КК України до 4 років позбавлення волі;
- 20.08.2018 року вироком Кам`янець Подільсього міськрайонного суду Хмельницької області за ч. 2, 3 ст. 185 КК України та на підставі ч. 3, 70 КК України до 2 років позбавлення волі;
визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.3 ст.185 КК України, та призначено покарання у виді 3 (трьох) років позбавлення волі;
На підставі ст. 70 ч. 4 КК України шляхом повного поглинення менш суворого покарання, призначеного вироком Кам`янець Подільського міськрайонного суду Хмельницької області від 20.08.2018 року більш суворим покаранням за даним вироком призначено остаточне покарання у виді 3 (трьох) років позбавлення волі.
Початок строку відбуття покарання ОСОБА_8 постановлено рахувати з дня набрання вироком законної сили.
Питання речових доказів вирішено відповідно до ст.100 КПК України.
За вироком суду, ОСОБА_8 14 грудня 2017 року близько 05 год. 00 хв. зайшов на територію ферми, що по вул. Заболотного, м. Хмельницького, де реалізовуючи свій злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, підійшов до гаражного приміщення де переконавшись, що за ним ніхто не спостерігає, з корисливих мотивів, з метою власної наживи, через незачинені ворота проник у гараж, звідки повторно, умисно, таємно викрав металобрухт, а саме електричний двигун із корпусом та металеву коробку загальною вагою 175 кілограм, які завантаживши на тачку, вивіз із приміщення гаража та покинув територію ферми, чим спричинив потерпілому ОСОБА_9 майнової шкоди на загальну суму 910 грн.
В апеляційній скарзі прокурор просить вирок суду першої інстанції щодо ОСОБА_8 змінити у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність. Вважати ОСОБА_8 засудженим за ч.3 ст.185 КК України до 3 років позбавлення волі, на підставі ч.4 ст. 70 КК України шляхом повного поглинення менш суворого покарання, призначеного вироком Кам`янець Подільського міськрайонного суду Хмельницької області від 20.08.2018 року більш суворим покаранням за даним вироком визначити остаточне покарання у виді 3 (трьох) років позбавлення волі. На підставі ст.72 КК України зарахувати частково відбуте покарання за вироком Кам`янець Подільського міськрайонного суду Хмельницької області від 20.08.2018 року у виді 1 року 9 місяців 8 днів позбавлення волі.
Інші учасники кримінального провадження апеляційні скарги на вирок суду не подавали.
Заслухавши доповідача, пояснення прокурора на підтримку поданої апеляційної скарги, думку захисника, який частково підтримував подану апеляційну скаргу прокурора, вивчивши матеріали кримінального провадження та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню з наступних підстав.
Висновки суду першої інстанції про доведеність вини ОСОБА_8 у вчиненні злочину, за який його засуджено, та кваліфікація його дій за ч.3 ст.185 КК України, при наведених в вироку обставинах підтверджуються зібраними в справі та дослідженими в судовому засіданні доказами, ніким з учасників провадження не оспорюються.
Дії ОСОБА_8 суд першої інстанції вірно кваліфікував за ч.3 ст.185 КК України, як таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчиненому повторно, поєднаному із проникненням у інше приміщення.
Відповідно до вимог ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення в межах вимог поданих апеляційних скарг, тому судова колегія при перевірці вироку суду першої інстанції не наводить доводів на підтвердження висновків суду першої інстанції в частині доведеності вини та правильності кваліфікації дій обвинуваченого.
Доводи прокурора, що суд першої інстанції допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, що є підставою згідно ст.ст. 409, 413 КПК України для зміни вироку в частині призначеного покарання, знайшли своє підтвердження.
Відповідно до ч. 4 ст. 70 КК України за правилами, передбаченими в частинах першій - третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу.
Як встановлено судом, та підтверджується матеріалами кримінального провадження вироком Кам`янець Подільського міськрайонного суду Хмельницької області від 20.08.2018 року ОСОБА_8 засуджений за ч.ч. 2, 3 ст.285 КК України із застосуванням ст. 69 КК України та на підставі ст. 70 КК України до 2 років позбавлення волі. Станом на 31.10 2019 року ОСОБА_8 відбував покарання за вказаним вироком і відбув 1 рік 9 місяців 8 днів.
Призначаючи ОСОБА_8 остаточне покарання, суд правильно застосував правила для сукупності злочинів, передбачені ч. 4 ст. 70 КК України, але не дотримався їх в частині зарахування в строк його відбуття строку покарання. Тому після призначення остаточного покарання ОСОБА_8 за сукупністю злочинів шляхом повного поглинення менш суворого покарання, призначеного вироком Кам`янець Подільського міськрайонного суду Хмельницької області від 20.08.2018 року, більш суворим покаранням за оскаржувальним вироком, суд мав зарахувати у строк покарання частково відбуте покарання за попереднім вироком від 20 серпня 2018 року, а саме період з 23 січня 2018 року (початок строку) по 31 жовтня 2019 року (на момент ухвалення вироку), тобто у виді 1 року 9 місяців 8 днів.
Враховуючи викладене, колегія суддів приходить до висновку,що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню, а вирок суду першої інстанції стосовно ОСОБА_8 слід змінити в частині призначеного покарання та на підставі ст. 72 КК України зарахувати ОСОБА_8 частково відбуте покарання, на момент ухвалення вироку 31 жовтня 2019 року, за вироком Кам`янець Подільського міськрайонного суду Хмельницької області від 20.08.2018 року.
Керуючись ст.ст.376, 404, 405, 407, 418,419 КПК України, колегія суддів,-
П о с т а н о в и л а :
Апеляційну скаргу прокурора задовольнити.
Вирок Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 31 жовтня 2019 року щодо ОСОБА_8 змінити в частині призначення покарання.
Вважати ОСОБА_8 засудженим за ч.3 ст.185 КК України до 3 років позбавлення волі.
На підставі ч.4 ст. 70 КК України шляхом повного поглинення менш суворого покарання, призначеного вироком Кам`янець Подільського міськрайонного суду Хмельницької області від 20.08.2018 року більш суворим покаранням за даним вироком остаточно призначити покарання у виді 3 (трьох) років позбавлення волі.
На підставі ст. 72 КК України зарахувати ОСОБА_8 частково відбуте покарання, на момент ухвалення вироку 31 жовтня 2019 року, за вироком Кам`янець Подільського міськрайонного суду Хмельницької області від 20.08.2018 року у виді 1 року 9 місяців 8 днів позбавлення волі.
В решті вирок суду залишити без зміни.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена у касаційному порядку безпосередньо до Касаційного кримінального суду Верховного суду протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції.

Судді