Справа № 635/3042/17
Провадження № 1-в/635/490/2020
УХВАЛА

27 жовтня 2020 року Харківський районний суд Харківської області в складі:
головуючого судді - ОСОБА_1 ,

секретар судового засідання ОСОБА_2 ,

за участю прокурора ? ОСОБА_3 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в смт Покотилівка Харківського району Харківської області клопотання засудженого

ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Харкова, громадянина України, з середньо-спеціальною освітою, одруженого, не працюючого, який мешкає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого:

- 11 травня 2007 року Фрунзенським районним судом м.Харкова за ч.1 ст.309 КК України до 2 років позбавлення волі, на підставі статті 75 КК України звільнений від відбування виконання з іспитовим строком на 2 роки;

- 03 грудня 2008 року Орджонікідзевським районним судом міста Харкова за ч.2 ст.307, ч. 2 ст.309, ч.1 ст.317 КК України із застосуванням ст.ст.70, 71 КК України до 5 років 2 місяці позбавлення волі з конфіскацією 1/4 майна;

- 16 лютого 2015 року Червонозаводським районним судом міста Харкова за ч.1 ст.185, ч.2 ст. 185, ч.2 ст. 15 ч.2 ст. 185 КК України до 2 років позбавлення волі, на підставі статті 75 КК України звільнений від відбування виконання з іспитовим строком на 2 роки;

- 10 травня 2017 року Харківським районним судом Харківської області за ч. 2 ст. 185 КК України із застосуванням ст. 71 КК України до 3 років 6 місяців позбавлення волі,

засудженого вироком Харківського районного суду Харківської області від 26 грудня 2017 року за ч.3 ст.185, ч.2 ст.15 ч.2 ст.185 КК України із застосуванням ч.ч.1,4 ст.70 КК України до 3 років 6 місяців позбавлення волі,

про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у відповідності до ч.5 ст.72 КК України,

в с т а н о в и в:

08 липня 2020 року до Харківського районного суду Харківської області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про зарахування в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно до ч.5 ст.72 КК України.

В судовому засіданні прокурор Харківської місцевої прокуратури №6 Харківської області ОСОБА_3 заперечував проти задоволення клопотання засудженого.

Засуджений в судове засідання не з`явився, надав до суду заяву про розгляд даної справи у його відсутність.

Представник Державної установи «Темнівська виправна колонія (№100)» в судове засідання не з`явився, надав до суду заяву про розгляд без його участі заяви ОСОБА_4 .

Суд, вислухавши думку прокурора, дослідивши надані суду матеріали та особисту справу засудженого встановив наступне.

Згідно вимог частини п`ятої статті 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Пунктом 2 розділу ІІ "Прикінцеві положення" Закону України від 26 листопада 2015 року №838-VIII визначено, що цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом (24.12.2015) набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.

Закон України від 26.11.2015 № 838-VIII поліпшує становище особи, а тому частини п`ятої статті 72 КК України в редакції цього Закону має зворотню дію у часі, тобто поширюється на осіб, які відбувають покарання, згідно частини першої статті 5 КК України.

За положеннями частини першої статті 1 Закону України "Про попереднє ув`язнення" попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Відповідно абз.4 частини п`ятої статті 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII у строк попереднього ув`язнення включається строк : а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі в судовому розгляді кримінального провадження.

Таким чином, строк попереднього ув`язнення, виходячи із аналізу положень частини п`ятої статті 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII та Закону України «Про попереднє ув`язнення», складає період з визначеної у вироку дати затримання особи до набрання вироком законної сили.

При цьому, згідно частин першої та другої статті 532 КПК України вирок суду першої інстанції набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги вирок, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції. За положеннями частини четвертої статті 532 КПК України судові рішення суду апеляційної інстанції набирають законної сили з моменту їх проголошення.

21 червня 2017 року набрав чинності Закон України №2046-VIII, відповідно до якого частина п`ята статті 72 КК України викладена в наступній редакції: «попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».

Разом з тим, Великою палатою Верховного Суду у постанові від 29 серпня 2018 року надано правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання), відповідно до п. 106 якого, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. У такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Відповідно до частини п`ятої та шостої статті 13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів», висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду є обов`язковими для всіх суб`єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права; висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, враховуються судами при застосуванні таких норм права.

Як вбачається з матеріалів справи засудженого ОСОБА_4 , 10 травня 2017 року Харківським районним судом Харківської області ОСОБА_4 засуджений за ч. 2 ст. 185 КК України із застосуванням ст. 71 КК України до 3 років 6 місяців позбавлення волі. Даним вироком засудженому змінено запобіжний захід на тримання під вартою, взявши під варту негайно в залі суду, початок строку відбуття покарання обчислено з 10 травня 2017 року.

Ухвалою Харківського районного суду Харківської області від 22 травня 2017 року виправлено описку, припущену у вироку Харківського районного суду Харківської області від 10 травня 2017 року у відношенні ОСОБА_4 , виклавши третій абзац резолютивної частини вироку в наступній редакції: «Запобіжний захід ОСОБА_4 змінити на тримання під вартою в Державній установі «Харківська установа виконання покарань №27» до набрання вироком законної сили, взявши його під варту негайно в залі суду».

Вирок Харківського районного суду Харківської області від 10.05.2017 набрав законної сили 26 червня 2017 року.

Згідно з вироком Харківського районного суду Харківської області від 26.12.2017 ухваленого за результатами проведення судового засідання в режимі відеоконференції, ОСОБА_4 засуджено ч.3 ст.185, ч.2 ст.15 ч.2 ст.185 КК України із застосуванням ч.ч.1,4 ст.70 КК України до 3 років 6 місяців позбавлення волі. Даний вирок набрав законної сили 05 лютого 2018 року.

Ухвалою Харківського районного суду Харківської області від 17 квітня 2018 року зараховано ОСОБА_4 в строк відбуття покарання за вироком Харківського районного суду Харківської області від 10 травня 2017 року період з 10 травня 2017 по 12 червня 2017 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно до ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року, з урахуванням відбутої частини покарання

Враховуючи все вище приведене, ОСОБА_4 згідно з ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року зараховано час попереднього ув`язнення з 10.05.2017 по 12.06.2017 в строк відбування покарання за вироком Харківського районного суду Харківської області від 26.12.2017 із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Разом з тим, приведене вище застосування норм Закону про кримінальну відповідальність узгоджується з позицією Об`єднаної палати Касаційного кримінального суду Верховного Суду викладеної у постанові від 06.06.2018 (справа №180/746/16-к), з якої вбачається, що при зарахуванні попереднього ув`язнення у строк покарання у вигляді позбавлення волі або у строк іншого покарання, передбаченого ч.1 ст.72 КК (у редакції закону від 26.11.2015 №838-VIII) підлягає застосуванню стосовно періодів попереднього ув`язнення, які тривали до 20.06.2017 включно, у тому числі до набрання чинності вказаним законом, а в редакції закону від 18.05.2017 №2046-VIII до періодів, які мали місце починаючи з 21.06.2017, незалежно від того, коли було скоєно злочин, за фактом якого здійснюється відповідне кримінальне провадження.

Відтак в задоволенні клопотання засудженого слід відмовити.

Керуючись ст. ст. 537, 539 КПК України, суд, -

постановив:

В задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у відповідності до ч.5 ст.72 КК України відмовити.

Ухвала протягом семи днів з дня її проголошення може бути оскаржена до апеляційного суду Харківської області через Харківський районний суд Харківської області, а ОСОБА_4 в той же строк, з моменту вручення йому ухвали суду.

Суддя ОСОБА_1