ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа № 623/1696/17 Головуючий суддя І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/818/2921/20 Суддя доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10 листопада 2020 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду в складі:
головуючого судді - ОСОБА_2
суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі - ОСОБА_5 ,
за участю прокурора - ОСОБА_6 ,
обвинуваченого - ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Харкові матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні на вирок Ізюмського міськрайонного суду Харківської області від 24грудня 2019 року у відношенні ОСОБА_7 ,-

ВСТАНОВИЛА:
Цим вироком

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця: м. Полтава, Полтавської області, українця, громадянина України, з професійно- технічною освітою, неодруженого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , фактично проживає за адресою: АДРЕСА_2 , раніше судимого:
- 16.08.2000 за ст. 212 КК України Ізюмським міськрайонним судом Харківської області до покарання у вигляді позбавлення волі строком на 2 роки з іспитовим строком 1 рік;
- 02.01.2002 за ст. 309 ч. 1 КК України Барвінківським районним судом до покарання у вигляді позбавлення волі строком на 1 рік з іспитовим строком 1 рік;
- 25.03.2005 за ст.ст. 309 ч.1, 296 ч. 1, 194 ч. 1 КК України Барвінківським районним судом до покарання у вигляді позбавлення волі строком на 2 роки з іспитовим строком 2 роки;
- 07.04.2008 за ст. 121 ч. 2 КК України Барвінківським районним судом до покарання у вигляді позбавлення волі строком на 7 років;
- 19.10.2016 за ст. 125 ч. 2 КК України Ізюмським міськрайонним судом до покарання у вигляді обмеження волі строком на 1 рік з іспитовим строком 1 рік,
Визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень за ч. 3 ст. 15, ч. 3 ст. 185 КК України та за ч. 2 ст. 125 КК України та призначено покарання
- за ч. 3 ст. 15, ч. 3 ст. 185 КК України у виді 3 років позбавлення волі;
- за ч. 2 ст. 125 КК України у виді 1 року обмеження волі.
Відповідно до ч. 1 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно призначено ОСОБА_7 покарання у виді 3 років позбавлення волі.
На підставі ст. 71 КК України, до призначеного покарання, частково, у вигляді 4 місяців обмеження волі, що становить 2 місяці позбавлення волі, приєднано невідбуту частину покарання за вироком Ізюмського міськрайонного суду Харківської області від 19.10.2016 і остаточно ухвалено до відбування ОСОБА_7 3 роки і 2 місяці позбавлення волі.
Запобіжний захід до набрання вироком законної сили, залишено тримання під вартою.
Строк відбування показання ОСОБА_7 встановлено обраховувати з моменту фактичного затримання, 17 липня 2018 року.

Згідно вироку, 29 травня 2017 року, ОСОБА_8 , маючи намір на заволодіння чужим майном, проник на охоронювану територію промислової зони за адресою: АДРЕСА_3 , де, впевнившись, що за його діями ніхто не слідкує, намагався вчинити крадіжку металевої решітки загальною вагою 119 кг 200 г, вартістю 476 грн. 80 коп., яка на праві приватної власності належить ТОВ «Наргус», але не довів свій злочинний намір до кінця, в зв`язку з тим, що його помітив ОСОБА_9 та викликав працівників Ізюмського відділу поліції ГУНП в Харківській області, які фактично припинили протиправні дії ОСОБА_7 з причин, що не залежали від його волі, не вчинив усіх дій, які вважав необхідними для доведення злочину до кінця.
08 січня 2018 року, близько 22 год. 10 хв., ОСОБА_7 , знаходячись в автомобілі швидкої медичної допомоги «Peugeot Boxer», д.н. « НОМЕР_1 », який направлявся до Ізюмської центральної міської лікарні, в ході словесної сварки на ґрунті раптово виниклих особистих неприязних відносин із ОСОБА_10 ІНФОРМАЦІЯ_2 , який на той час перебував у салоні вказаного автомобіля, схопив останнього за кисть правої руки та, застосувавши силу, почав викручувати її назовні, спричинивши тим самим ОСОБА_10 тілесні ушкодження у вигляді пошкодження зв`язок правого ліктьового суглобу, які відносяться до легкого тілесного ушкодження, що спричинило короткочасний розлад здоров`я.
28 травня 2018 року, приблизно о 12 годині, знаходячись у квартирі АДРЕСА_4 , в ході сварки з ОСОБА_11 , яка виникла на ґрунті неприязних особистих стосунків, з метою умисного заподіяння тілесних ушкоджень наніс останній один удар рукою по обличчю.
Потім, продовжуючи свій злочинний умисел, схопив її за руку, повалив на підлогу і наніс ОСОБА_11 , не менше шести ударів кулаком правої та лівої руки в область обличчя та один удар дерев`яним стільцем по голові, чим заподіяв ОСОБА_11 , тілесні ушкодження у вигляді забитої рани волосистої частини голови, верхньої губи, синці на лиці та лівій руці, які кваліфікуються як легкі тілесні ушкодження, що потягли за собою короткочасний розлад здоров`я.
В апеляційній скарзі зі зміненими доводами прокурор, посилаючись на неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, просить змінити оскаржуваний вирок та на підставі ч.5 ст. 72 КК України зарахувати час попереднього утримання ОСОБА_7 з 17.07.2018 року по 10.11.2020 року із розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 роки позбавлення волі. В решті прокурор просить залишити вирок без змін.
Заслухавши доповідь судді, думку обвинуваченого, який просив застосувати до нього положення ч.5 ст. 72 КК України, думку прокурора, який просив задовольнити свою апеляційну скаргу зі зміненими доводами, дослідивши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Відповідно до вимог ч.1 ст.404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Прокурор не оспорює фактичні обставини справи та покарання, призначене судом першої інстанції, а тому вирок в цій частині колегією суддів не переглядається.

Відповідно до правового висновку Верховного Суду у справі №663/537/17 від 29 серпня 2018 року щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Як вбачається з оскржуваного вироку злочини обвинуваченим вчинялись 29 травня 2017 та 8 січня 2018 року.

Таким чином до ОСОБА_7 підлягає застосуванню ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. в період з ув`язнення з 17 липня 2018 року по 10 листопада 2020 року включно.

Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 418, 419 КПК України, ч.5 ст. 72 КК України, колегія суддів,-

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу прокурора зі зміненими доводами- задовольнити.
Вирок Ізюмського міськрайонного суду Харківської області від 24грудня 2019 року у відношенні ОСОБА_7 змінити.
Відповідно до ч.5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015 року) зарахувати в строк покарання ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , строк попереднього ув`язнення з 17 липня 2018 року по 10 листопада 2020 року включно із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Вважати ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 таким, що повністю відбув призначене покарання, та звільнити його з-під варти в залі суду негайно.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку до Касаційного кримінального суду у складі Верховного Суду протягом трьох місяців з моменту її проголошення.
Повний текст ухвали оголосити о 16-00 годині 16 листопада 2020 року.

Головуючий -

Судді-