ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа №635/7063/18 Головуючий 1-ої інстанції: ОСОБА_1
Провадження №11-кп/818/1219/20 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ч.5 ст.72 КК України
УХВАЛА
Іменем України
01 вересня 2020 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду в складі:

головуючого - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі - ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні суду м. Харкова кримінальне провадження за апеляційною скаргою засудженого на ухвалу Харківського районного суду Харківської області від 22.10.2018 стосовно ОСОБА_6 , -
ВСТАНОВИЛА:
Вищевказаною ухвалою частково задоволено заяву засудженого ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання. Зараховано ОСОБА_6 в строк відбуття покарання, призначеного вироком Богодухівського районного суду Харківської області від 23.05.2016, строк попереднього ув`язнення з 21.06.2017 включно по 06.07.2017 включно відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року) з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. У задоволенні заяви ОСОБА_6 про зарахування в строк покарання строку перебування під вартою з 03.08.2009 по 13.01.2011 відмовлено.
Приймаючи вказане рішення районний суд послався на те, що злочини, за які ОСОБА_6 засуджено вироком Богодухівського районного суду Харківської області від 23.05.2016, вчинено до 20.06.2017; вирок суду щодо заявника набув законної сили 06.07.2017, отже, враховуючи вищенаведений правовий висновок Великої Палати Верховного Суду, підлягає зарахуванню у строк покарання заявникові строк попереднього ув`язнення з 21.06.2017 (включно) до дати набрання вироком законної сили 06.07.2017 (включно) на підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону від 26.11.2015, тобто з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Як убачається із заяви ОСОБА_6 , він просив застосувати до періоду його перебування під вартою з 03.08.2009 по 13.01.2011 по іншому кримінальному провадженню, по якому його засуджено вироком Дзержинського районного суду м. Харкова від 13.01.2011 до 7 років позбавлення волі, норму частини 5 статті 72 КК України в редакції закону № 838-VIII від 26 листопада 2015 року, згідно з якою зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Оскільки в теперішній час ОСОБА_6 відбуває покарання по кримінальному провадженню, по якому його засуджено вироком Богодухівського районного суду Харківської області від 23.05.2016, у строк призначеного цим вироком покарання не може бути зараховано строк попереднього ув`язнення, яке було застосовано до заявника в межах іншого кримінального провадження (за яким його засуджено вироком Дзержинського районного суду м. Харкова від 13.01.2011).
В апеляційній скарзі засуджений просить переглянути ухвалу районного суду та зарахувати строк попереднього ув`язнення за правилами ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015р.), винести законне та справедливе рішення апеляційним судом.
Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши апеляційні доводи засудженого та матеріали кримінального провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню виходячи з наступних підстав.
Так, згідно ч. 1 ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційних скарг.
Як вбачається з матеріалів судового провадження, засуджений ОСОБА_6 звернувся до Харківського районного суду Харківської області із заявою, в якій просить відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України зарахувати строк його попереднього ув`язнення за період з 03.08.2009 по 13.01.2011 в строк покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Судом першої інстанції встановлено, що вироком Богодухівського районного суду Харківської області від 23.05.2016 ОСОБА_6 визнано винним за ч. 3 ст. 185 КК України, з урахуванням ст. 70 КК України остаточно призначено покарання 6 років 6 місяців позбавлення волі. На підставі ч. 5 ст. 72 КК України зараховано в строк відбування покарання строк тримання під вартою з 10 лютого 2016 року по 23 травня 2016 року включно з розрахунку один день тримання під вартою за два дні позбавлення волі.
Ухвалою апеляційного суду Харківської області від 06.07.2017 вирок Богодухівського районного суду Харківської області від 23.05.2016 відносно ОСОБА_6 змінено в частині призначеного покарання і остаточно призначено покарання за сукупністю злочинів у вигляді 4 років 6 місяців позбавлення волі. Зараховано в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 24.05.2016 по 20.06.2017 з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.
Вирок суду набрав законної сили 06 липня 2017 року.
Згідно з ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року, чинній до 20.06.2017), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Законом України № 2046-VІІІ від 18.05.2017, який набув чинності з 21.06.2017, частину п`яту статті 72 КК України викладено в новій редакції, згідно з якою попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.
У постанові Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 у справі № 663/537/17 викладено правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання), згідно з якою положення ч.5 ст.72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України, визначають «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч. 2 ст. 4 КК України.
Якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII).
Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України).
Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.
Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.
Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).
Як встановлено вивченням матеріалів справи заявника, злочини, за які його засуджено вироком Богодухівського районного суду Харківської області від 23.05.2016, вчинено до 20.06.2017; вирок суду щодо заявника набув законної сили 06.07.2017, отже, враховуючи вищенаведений правовий висновок Великої Палати Верховного Суду, підлягає зарахуванню у строк покарання заявникові строк попереднього ув`язнення з 21.06.2017 (включно) до дати набрання вироком законної сили 06.07.2017 (включно) на підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону від 26.11.2015, тобто з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Як убачається із заяви ОСОБА_6 , він просив застосувати до періоду його перебування під вартою з 03.08.2009 по 13.01.2011 по кримінальному провадженню, по якому його засуджено вироком Дзержинського районного суду м. Харкова від 13.01.2011 до 7 років позбавлення волі, норму частини 5 статті 72 КК України в редакції закону № 838-VIII від 26 листопада 2015 року, згідно з якою зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції, що вказана норма не може бути застосована в даному випадку, оскільки необхідною умовою її застосування є засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.
Оскільки ОСОБА_6 відбував покарання по кримінальному провадженню, по якому його засуджено вироком Богодухівського районного суду Харківської області від 23.05.2016, у строк призначеного цим вироком покарання не може бути зараховано строк попереднього ув`язнення, яке було застосовано до заявника в межах іншого кримінального провадження (за яким його засуджено вироком Дзержинського районного суду м. Харкова від 13.01.2011).
Таким чином, висновки суду першої інстанції, за переконанням колегії суддів, повністю підтверджуються доказами, дослідженими під час судового розгляду, а тому немає підстав для зміни чи скасування судового рішення.
На стадії апеляційного розгляду скарги засудженого, до суду апеляційної інстанції надійшло повідомлення з державної установи «Темнівська виправна колонія №100» згідно якого засуджений ОСОБА_6 14.03.2019 року був звільнений за відбуттям строку призначеного покарання.
Керуючись ст.ст.405, 407, 409, 419 КПК України, колегія суддів,-
УХВАЛИЛА:
Апеляційну скаргу залишити без задоволення, а ухвалу Харківського районного суду Харківської області від 22.10.2018 стосовно ОСОБА_6 -без змін.
Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та оскарженню не підлягає.

Головуючий

Судді