Справа № 467/1077/20
УХВАЛА
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

22.10.2020 року Арбузинський районний суд Миколаївської області в складі:

головуючого судді ОСОБА_1

за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2

прокурора ОСОБА_3

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду смт. Арбузинка клопотання засудженого
ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Олександрія Кіровоградської області, фактично проживав за адресою: АДРЕСА_1 , який відбуває покарання в ДУ «Арбузинська виправна колонія «83»,

про зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання,-

в с т а н о в и в :

У жовтні 2020 року до суду надійшло клопотання засудженого ОСОБА_4 про застосування по відношенню до нього Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» та зарахування йому строку попереднього ув`язнення з 17.02.2020 по 30.09.2020 р. у межах кримінального провадження у строк відбуття покарання у виді позбавлення волі з розрахунку один день тримання під вартою за два дні позбавлення волі.

Засуджений у судове засідання не з`явився, подав заяву про розгляд справи у його відсутність.

Прокурор заперечував проти задоволення клопотання в повному обсязі, оскільки питання про зарахування в строк відбування покарання засудженому ОСОБА_4 строку попереднього ув`язнення вже вирішене судами при призначенні покарань.

Відповідно до ч.4 ст.539 КПК України неприбуття в судове засідання осіб, які були належним чином повідомлені про місце та час розгляду клопотання (заяви), не перешкоджає проведенню судового розгляду.

Суд, заслухавши думку прокурора, дослідивши матеріали особової справи засудженого та матеріали клопотання, приходить до наступного.

Згідно ч.1 ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Відповідно до ч.1 ст.3 цього закону підставою для попереднього ув`язнення є вмотивоване рішення суду про обрання як запобіжного заходу тримання під вартою або про застосування тимчасового чи екстрадиційного арешту, винесене відповідно до Кримінального і Кримінального процесуального кодексів України та/або рішення компетентного органу іноземної держави у випадках, передбачених законом.

У відповідності до вимог, передбачених ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України від 21 листопада 2015 року № 838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» (далі - Закон № 838-VIII), що набрав чинності 24 грудня 2015 року), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

У строк попереднього ув`язнення включається строк:

а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;

б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;

в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;

г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;

ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

21.06.2017 року набрав чинності Закон України від 18.05.2017 року №2046-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» (далі закон №2046-VIII), яким внесено зміни до ч.5 ст.72 КК України та викладено дану норму в такій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».

Вирішуючи питання щодо дії в часі положень ч.5 ст.72 КК України, Велика Палата Верховного Суду у Постанові № 663/537/17 від 29 серпня 2018 року зазначила, якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч.1 ст.5 КК України).

Якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Ухвалою Олександрійського міськрайонного суду Кіровоградської області від 16.11.2018 року ОСОБА_4 було обрано запобіжний захід у виді тримання під вартою, якою строк тримання йому під вартою визначено рахувати з моменту фактичного затримання 15.11.2018 року.

В рамках цього кримінального провадження ОСОБА_4 було засуджено вироком Олександрійського міськрайонного суду Кіровоградської області від 14.02.2019 року за ч.2 ст. 185 КК України до покарання у виді 2 років позбавлення волі. На підставі ст. 71 КК України до покарання, призначеного цим вироком, частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Олександрійського міськрайонного суду Кіровоградської області від 16.08.2016 року у виді 6 місяців позбавлення волі та остаточно призначено ОСОБА_4 покарання у виді 2 років 6 місяців позбавлення волі. До набрання вироком законної сили запобіжний захід - тримання під вартою залишено без змін. Строк відбування покарання ухвалено рахувати з 14.02.2019 року. На підставі ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України від 21.11.2015 року №838-VIII «Про внесення зміни до КК України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», зараховано ОСОБА_4 , у строк покарання час попереднього ув`язнення із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 15.11.2018 року по день набрання вироком законної сили.
Ухвалою Кропивницького апеляційного суду від 29.03.2019 року було повернуто апеляційну скаргу захисника обвинуваченого ОСОБА_4 на вирок Олександрійського міськрайонного суду Кіровоградської області від 14.02.2019 року.

Відповідно до розпорядження Олександрійського міськрайонного суду Кіровоградської області цей вирок набрав законної сили 29.03.2019 року.

Ухвалою судді від 08.04.2019 року Олександрійського міськрайонного суду Кіровоградської ОСОБА_4 тимчасово залишено у ДУ «Кропивницькому слідчому ізоляторі» до розгляду судом об`єднаного кримінального провадження за обвинуваченням ОСОБА_4 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.185, ч.2 ст.186 КК України.

В рамках цього кримінального провадження ОСОБА_4 було засуджено вироком Олександрійського міськрайонного суду Кіровоградської області від 24.09.2019 року за ч.2 ст. 185, ч.2 ст. 186 КК України та призначено покарання:

- за ч.2 ст.185 КК України у виді 2 років 3 місяців позбавлення волі;

- за ч.2 ст.186 КК України у виді 4 років 3 місяців позбавлення волі.

На підставі ч. 1 ст. 70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, ОСОБА_4 призначено покарання у виді 4 (чотирьох) років 3 (трьох) місяців позбавлення волі.

На підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання покарання, призначеного вироком Олександрійського міськрайонного суду Кіровоградської області від 14.02.2019 року і цим вироком, призначено ОСОБА_4 , остаточне покарання у виді 4 (чотирьох) років 9 (дев`яти) місяців позбавлення волі.

Строк відбування покарання ухвалено рахувати з 24.09.2019 року.

Зараховано ОСОБА_4 в строк покарання за цим вироком частково відбуте покарання за вироком Олександрійського міськрайонного суду Кіровоградської області від 14.02.2019 року з 30.03.2019 року по 23.09.2019 року включно.

Зараховано ОСОБА_4 в строк покарання за цим вироком строк попереднього ув`язнення відповідно до вироку Олександрійського міськрайонного суду Кіровоградської області від 14.02.2019 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 15.11.2018 року по 29.03.2019 року включно.

До набрання вироком законної сили обрано відносно ОСОБА_4 запобіжний захід у вигляді тримання під вартою.

Постановою Верховного Суду від 07.11.2019 року було задоволено касаційну скаргу захисника обвинуваченого ОСОБА_4 . Ухвалу судді Кропивницького апеляційного суду від 29.03.2019 року про повернення апеляційної скарги захисника обвинуваченого ОСОБА_4 на вирок Олександрійського міськрайонного суду Кіровоградської області від 14.02.2019 року скасовано та призначено новий розгляд у суді апеляційної інстанції.
Ухвалою Кропивницького апеляційного суду від 28.01.2020 року вирок Олександрійського міськрайонного суду Кіровоградської області від 14.02.2019 року стосовно ОСОБА_4 залишено без змін.
Ухвалою Кропивницького апеляційного суду від 17.02.2020 року вирок Олександрійського міськрайонного суду Кіровоградської області від 24.09.2019 року змінено в порядку ч.2 ст. 404 КК України в частині відбування призначеного покарання.
На підставі ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 року у строк відбуття призначеного ОСОБА_4 покарання зараховано строк попереднього ув`язнення у період з 24.09.2019 року по день набрання вироку законної сили 17.02.2020 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В решті вирок суду залишено без змін.
Відповідно до розпорядження Олександрійського міськрайонного суду вирок від 24.09.2019 року набрав законної сили 17.02.2020 року.
За повідомленням начальника ДУ «Арбузинська виправна колонія (№83)», ОСОБА_4 прибув до установи 30.09.2020 року.

Враховуючи, що злочини, за які ОСОБА_4 відбуває покарання, вчинені ним до 20.06.2017 року, то під час зарахування йому попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII.

Як убачається із наведених вище матеріалів особової справи, ОСОБА_4 строк попереднього ув`язнення зарахований судами в строк покарання в повному обсязі та з урахуванням положень ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII з розрахунку, що одному дню попереднього ув`язнення відповідає два дні покарання у виді позбавлення волі.

Що стосується зарахування у строк відбування покарання в порядку ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII періоду з 17.02.2020 року до прибуття ОСОБА_4 в установу відбування покарань 30.09.2020 року, то відповідно до вимог ч.1 ст.1 Закону України «Про попереднє увязнення» від 30.06.1993 року (з відповідними змінами), попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили. Таким чином, у розумінні положень частини 1 зазначеного закону, попереднє ув`язнення закінчується з моменту набрання вироком законної сили. Оскільки вирок Олександрійського міськрайонного суду Кіровоградської області від 24.09.2019 року, за яким ОСОБА_4 відбуває остаточне покарання, набрав законної сили 17.02.2020 року, відсутні підстави вважати час перебування засудженого в установах виконання покарань після набрання вироком законної сили попереднім ув`язненням, отже вимоги ОСОБА_4 про зарахування даного строку до покарання за правилами зарахування попереднього ув`язнення є безпідставними.

У зв`язку з викладеним, суд приходить до висновку про відмову у задоволенні клопотання ОСОБА_4 .

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 369, 372 КПК України, суд

у х в а л и в :

У задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_4 про зарахування попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання відмовити.

Апеляційна скарга на ухвалу суду може бути подана до Миколаївського апеляційного суду протягом семи днів з моменту отримання ухвали через Арбузинський районний суд Миколаївської області.

Суддя ОСОБА_1