ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/803/171/21 Справа № 214/3363/19 Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

21 січня 2021 року м. Дніпро

Колегія суддів Судової палати з розгляду кримінальних справ Дніпровського апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю:
секретаря ОСОБА_5 ,
прокурора ОСОБА_6 ,
обвинуваченого ОСОБА_7 (в режимі відеоконференції),
захисника ОСОБА_8 (в режимі відеоконференції),

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Саксаганського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 03 серпня 2020 року щодо

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Кривого Рогу, громадянина України, який проживає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого:
- 06 жовтня 2011 року Центрально-Міським районними судом м. Кривого Рогу за ч. 2 ст. 307, ст. 69 КК України до 3 років позбавлення волі;
- 21 вересня 2015 року Дзержинським районним судом м. Кривого Рогу за ч. 2 ст. 309, ч. 2 ст. 263, ч. 1 ст. 70 КК України до 2 років 7 місяців позбавлення волі з випробуванням на 1 рік 6 місяців;
- 29 березня 2016 року Довгинцівським районним судом м. Кривого Рогу за ч. 1 ст. 263, ст. 71 КК України до 3 років 1 місяця позбавлення волі;
- 08 листопада 2016 року Дзержинським районним судом міста Кривого Рогу за ч. 1 ст. 185, ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 186, ч. ч. 1, 4 ст. 70 КК України до 4 років 1 місяця позбавлення волі;
- 06 травня 2019 року Дзержинським районним судом м. Кривого Рогу за ч. 2 ст. 309, ст. 71 КК України до 2 років 2 місяців позбавлення волі;
- 30 травня 2019 року Дзержинським районним судом м. Кривого Рогу за ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 186, ч. 2 ст. 309, ч. 1 ст. 70 КК України до 4 років позбавлення волі, зміненого Дніпровським апеляційним судом 24 липня 2019 року в частині призначення покарання, яким призначено покарання на підставі ч. 4 ст. 70 КК України у виді 4 років позбавлення волі;
- 10 жовтня 2019 року Довгинцівським районним судом м. Кривого Рогу за ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185, ч. ч. 1, 4 ст. 70 КК України до 4 років 1 місяця позбавлення волі;
- 02 березня 2020 року Інгулецьким районним судом м. Кривого Рогу за ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185, ч. ч. 1, 4 ст. 70 КК України до 4 років 3 місяців позбавлення волі,
обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 185 КК України,
В С Т А Н О В И Л А:

Вироком Саксаганського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 03 серпня 2020 року ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 185 КК України, та призначено йому покарання у виді 4 років позбавлення волі. На підставі ч. 4 ст. 70, шляхом часткового складання покарань, призначених за цим вироком та за вироком Інгулецького районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 02 березня 2020 року, призначено ОСОБА_7 остаточне покарання у виді 4 років 5 місяців позбавлення волі.
Окрім того, судом вирішено питання про стягнення процесуальних витрат та визначено долю речових доказів.
ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 185 КК України, за таких обставин.
ОСОБА_7 повторно, 10 жовтня 2018 року, в нічний час доби, знаходячись біля будинку №8 на вул. Бикова в м. Кривому Розі, реалізуючи свій намір, направлений на таємне викрадення чужого майна та звернення його на свою користь, впевнившись у відсутності свідків, а також у тому, що його дії носять таємний характер та за ним ніхто не спостерігає, діючи з корисливих мотивів, за допомогою заздалегідь заготовленого відрізку арматури відкрив кришку люку та проник до підземної кабельної каналізації зв`язку (сховища для збереження діючих ліній зв`язку) ПАТ «Укртелеком», а саме кабельних колодязів №6499-606-6499-607 біля вказаного будинку, звідки здійснив крадіжку майна, належного ПАТ «Укртелеком», а саме кабелю ТПП 10*2*0,4 довжиною 23 м, вартістю 256,68 грн., після чого залишив місце вчинення злочину з викраденим майном, розпорядившись ним на власний розсуд, завдавши ПАТ «Укртелеком» матеріального збитку на вказану суму.
Також ОСОБА_7 повторно, 11 жовтня 2018 року, в нічний час доби, знаходячись біля будинку №38 на вул. Володимира Великого в м. Кривому Розі, реалізуючи свій намір, направлений на таємне викрадення чужого майна та звернення його на свою користь, впевнившись у відсутності свідків, а також у тому, що його дії носять таємний характер та за ним ніхто не спостерігає, діючи з корисливих мотивів, за допомогою заздалегідь заготовленого відрізку арматури відкрив кришку люку та проник до підземної кабельної каналізації зв`язку (сховища для збереження діючих ліній зв`язку) ПАТ «Укртелеком», а саме кабельних колодязів №64-416, 360, 361, 416 біля вказаного будинку, звідки здійснив крадіжку майна, належного ПАТ «Укртелеком», а саме кабелю ТПП 100*2*0,4 довжиною 58 м, вартістю 4 985,68 грн. та кабелю ТПП 100*4*0,4 довжиною 28 м (без визначення вартості), після чого залишив місце вчинення злочину з викраденим майном, розпорядившись ним на власний розсуд, завдавши ПАТ «Укртелеком» матеріального збитку на вказану суму.
Також ОСОБА_7 повторно, 04 грудня 2018 року, в нічний час доби, знаходячись біля будинку №28 на вул. Покровській в м. Кривому Розі, реалізуючи свій намір, направлений на таємне викрадення чужого майна та звернення його на свою користь, впевнившись у відсутності свідків, а також у тому, що його дії носять таємний характер та за ним ніхто не спостерігає, діючи з корисливих мотивів, за допомогою заздалегідь заготовленого відрізку арматури відкрив кришку люку та проник до підземної кабельної каналізації зв`язку (сховища для збереження діючих ліній зв`язку) ПАТ «Укртелеком», а саме кабельних колодязів №65-761, 760 біля вказаного будинку, звідки здійснив крадіжку майна, належного ПАТ «Укртелеком», а саме кабелю ТПП 10*2*0,4 довжиною 130 м, вартістю 1 747,20 грн., після чого залишив місце вчинення злочину з викраденим майном, розпорядившись ним на власний розсуд, завдавши ПАТ «Укртелеком» матеріального збитку на вказану суму.
Також ОСОБА_7 повторно, 05 грудня 2018 року, в нічний час доби, знаходячись біля будинку №22 на вул. Тесленка в м. Кривому Розі, реалізуючи свій намір, направлений на таємне викрадення чужого майна та звернення його на свою користь, впевнившись у відсутності свідків, а також у тому, що його дії носять таємний характер та за ним ніхто не спостерігає, діючи з корисливих мотивів, за допомогою заздалегідь заготовленого відрізку арматури відкрив кришку люку та проник до підземної кабельної каналізації зв`язку (сховища для збереження діючих ліній зв`язку) ПАТ «Укртелеком», а саме кабельних колодязів №64-1558, 667, 1559, 1560 біля вказаного будинку, звідки здійснив крадіжку майна, належного ПАТ «Укртелеком», а саме кабелю ТПП 30*2*0,4 довжиною 209 м, вартістю 5 411,01 грн., після чого залишив місце вчинення злочину з викраденим майном, розпорядившись ним на власний розсуд, завдавши ПАТ «Укртелеком» матеріального збитку на вказану суму.
Також ОСОБА_7 повторно, в період часу з 12 години 13 листопада 2018 року до 07 години 14 листопада 2018 року, знаходячись біля належного ОСОБА_9 гаражу № НОМЕР_1 , розташованого біля будинку №14 на вул. Івана Авраменка в м. Кривому Розі, реалізуючи свій намір, направлений на таємне викрадення чужого майна та звернення його на свою користь, впевнившись у відсутності свідків, а також у тому, що його дії носять таємний характер та за ним ніхто не спостерігає, діючи з корисливих мотивів, шляхом підбору ключів проник до приміщення вказаного гаражу, з якого викрав належне ОСОБА_9 майно, а саме велосипед марки «GT Avalanche 3.0» вартістю 7 966,67 грн., велосипед марки «Автор» (без визначення вартості), обладнання для зварювання (без визначення вартості), бензопилу «Урал» (без визначення вартості), бензопилу марки «MTD GCS46/40» вартістю 2 166,67 грн., два газових балони (без визначення вартості), гумовий човен «Колібрі К250Т» вартістю 3 396,33 грн., візок для перевезення багажу (без визначення вартості) та два колеса марки «Росава» (без визначення вартості), після чого залишив місце вчинення злочину з викраденим майном, розпорядившись ним на власний розсуд, завдавши потерпілому ОСОБА_9 матеріального збитку на загальну суму 13 529,67 грн.
Також ОСОБА_7 повторно, в період часу з 20 години 14 листопада 2018 року до 08 години 15 листопада 2018 року, знаходячись біля гаражу, розташованого у дворі будинку АДРЕСА_2 , реалізуючи свій намір, направлений на таємне викрадення чужого майна та звернення його на свою користь, впевнившись у відсутності свідків, а також у тому, що його дії носять таємний характер та за ним ніхто не спостерігає, діючи з корисливих мотивів, шляхом підбору ключів проник до приміщення вказаного гаражу, з якого викрав належне ОСОБА_10 майно, а саме 4 вудки-спінінга фірми «Crocodile 270» білого кольору з чорною рукояткою загальною вартістю 826,68 грн., сигналізатор для вудки (без визначення вартості), 2 ящики для зимової рибалки розміром 50х20х30 см та 40х30х20 см (без визначення вартості), 8 вудок (без визначення вартості), палатку зимову розміром 2х2 (без визначення вартості), примус газовий стандартний (без визначення вартості), 5 балонів газових фірми «Pyramid» з алюмінію (без визначення вартості), куртку чоловічу камуфляжну 54 розміру (без визначення вартості), балон газовий об`ємом 25 л (без визначення вартості), шланг поливний довжиною 50 м (без визначення вартості), тиски заводські металеві (без визначення вартості), сокиру вітчизняного виробництва (без визначення вартості), 2 молотки вітчизняного виробництва (без визначення вартості), 2 сталевих круги на «болгарку» марки «Титан Абразив» діаметром 150х1.6х22,23 мм, загальною вартістю 22,98 грн., каністру пластикову об`ємом 25 л (без визначення вартості), бочку пластикову об`ємом 25 л (без визначення вартості), бочку пластикову об`ємом 30 л (без визначення вартості), антену автомобільну телевізійну фірми «Корона» (без визначення вартості) та чайник зі свистком «Зелмер» (без визначення вартості), після чого залишив місце вчинення злочину з викраденим майном, розпорядившись ним на власний розсуд, завдавши потерпілому ОСОБА_10 матеріального збитку на загальну суму 849,66 грн.
Також ОСОБА_7 повторно, 17 листопада 2018 року, у нічний час доби, знаходячись біля гаражу, розташованого у дворі будинку АДРЕСА_2 , реалізуючи свій намір, направлений на таємне викрадення чужого майна та звернення його на свою користь, впевнившись у відсутності свідків, а також у тому, що його дії носять таємний характер та за ним ніхто не спостерігає, діючи з корисливих мотивів, шляхом підбору ключів проник до приміщення вказаного гаражу, звідки викрав майно, належне ОСОБА_11 , а саме 10 світильників «Евросвет LED ST 30-04» 30 Вт загальною вартістю 5 880 грн., світильник «Евросвет LED ST 50-04» 50 Вт вартістю 784 грн., кабель марки ВВГ НГД 5х35 (без визначення вартості) та зварювальний апарат «Патон» 380-220 В (без визначення вартості), після чого залишив місце вчинення злочину з викраденим майном, розпорядившись ним на власний розсуд, завдавши потерпілому ОСОБА_11 матеріального збитку на загальну суму 6 664 грн.
Своїми умисними діями ОСОБА_7 вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч. 3 ст. 185 КК України, за ознаками: таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене повторно, поєднане з проникненням у сховище та в інше приміщення.

В апеляційній скарзі обвинувачений просить застосувати до нього положення ст. 72 КК України, зарахувавши до покарання весь строк перебування під вартою, починаючи з 2016 року, з розрахунку один день тримання під вартою за два дні позбавлення волі.
Обґрунтовуючи заявлені вимоги обвинувачений посилається на те, що згідно вироку Дзержинського районного суду м. Дніпродзержинська від 08 листопада 2016 року він був засуджений та перебував під вартою з 2016 року, тобто тоді, коли ч. 5 ст. 72 КК України передбачала зарахування до покарання строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день тримання під вартою за два дні позбавлення волі. За цих умов, враховуючи те, що судом застосовано принцип складання покарань, ОСОБА_7 вважає, що строк попереднього ув`язнення слід рахувати з 2016 року.

Заслухавши суддю-доповідача, обвинуваченого та його захисника, які апеляційну скаргу підтримали, прокурора, який просив вирок залишити без змін, перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до таких висновків.
Згідно з вимогами ст. 1 Закону України Про попереднє ув`язнення, попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, в редакції Закону України №838- VIII від 26 листопада 2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18 травня 2017 року № 2046-VIII, який набрав чинності з 21 червня 2017 року, у вказану вище частину статті внесені зміни і вона викладена в новій редакції, яка передбачає зарахування судом попереднього ув`язнення у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день.
Відповідно до правової позиції Верховного Суду, викладеної в їх постанові від 29 серпня 2018 року (провадження №13-31кс18), якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.
Колегією суддів встановлено, що в межах кримінального провадження, яке переглядається судом апеляційної інстанції, ОСОБА_7 засуджено за вчинення злочинів в період з 10 жовтня 2018 року до 17 листопада 2018 року.
Водночас, попереднім вироком Інгулецького районного суду м. Кривого Рогу від 02 березня 2020 року, як іншими вироками Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу від 06 травня 2019 року, Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу від 30 травня 2019 року, а також Довгинцівського районного суду м. Кривого Рогу від 10 жовтня 2019 року ОСОБА_7 також засуджено за вчинення злочинів після 21 червня 2017 року.
Більш того, 06 вересня 2018 року обвинувачений звільнився від відбування покарання за вироком Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу від 08 листопада 2016 року умовно-достроково, та наступним вироком Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу від 06 травня 2019 року ОСОБА_7 призначено покарання на підставі ст. 71 КК України, що виключає можливість застосування до нього положень ч. 5 ст. 72 КК України.
За таких обставин, підстави для зарахування до покарання строку ув`язнення з 2016 року, про що просить обвинувачений в апеляційні скарзі, відсутні.
Отже, колегія суддів приходить до висновку про законність та обґрунтованість оскаржуваного рішення, яке зміні або скасуванню з викладених в апеляційній скарзі мотивів не підлягає.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 409, 419 КПК України, колегія суддів,

П О С Т А Н О В И Л А:
Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Саксаганського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 03 серпня 2020 року щодо ОСОБА_7 залишити без задоволення.
Вирок Саксаганського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 03 серпня 2020 року щодо ОСОБА_7 залишити без змін.
Ухвала набирає чинності з моменту її проголошення і може бути оскаржена шляхом подачі касаційної скарги до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4