справа №176/275/20
провадження №1-в/176/68/20
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 березня 2020 року Жовтоводський міський суд Дніпропетровської області у складі:

головуючого судді ОСОБА_1

за участю секретаря судових засідань ОСОБА_2 ,

за участю учасників судового провадження: прокурора - ОСОБА_3 , представника державній установі Жовтоводській виправній колонії в Дніпропетровській області (№26) за довіреністю ОСОБА_4 , засудженого ОСОБА_5
розглянув у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Жовті Води Дніпропетровської області, в режимі відеоконференції з приміщенням державної установи Жовтоводської виправної колонії (№ 26), клопотання засудженого ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Новомосковська Дніпропетровської області, громадянина України, раніше судимого, засудженого 24.04.2018 року Новомосковським міськрайонним судом Дніпропетровської області за ст. 185 ч. 2, ст. 71 КК України до позбавлення волі 3 роки 3 місяці, який відбуває покарання у державній установі Жовтоводській виправній колонії в Дніпропетровській області (№26), про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання,

В С Т А Н О В И В:

У зверненому клопотанні ОСОБА_5 в порядку виконання вироку просить зарахувати йому строк попереднього ув`язнення під час розгляду справи, в якій постановлений вирок, за яким відбуває покарання, у порядку ч. 5 ст. 72 КК України, яке до нього застосовувалось у період з 06.09.2017 року по 24.05.2018 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

У судовому засіданні засуджений ОСОБА_5 клопотання підтримав у повному обсязі, просив його задовольнити по день набрання вироком законної сили, на обґрунтування послався на обставини викладені в ньому.

Прокурор ОСОБА_3 вважав заявлене клопотання обґрунтованим та таким, що підлягає задоволенню, просив задовольнити з посиланням на судову практику та висновки Верховного Суду. Повноважний представник установи виконання покарання ОСОБА_4 підтримав позицію засудженого та прокурора.
Заслухав учасників процесу, дослідив матеріали клопотання та наведені в ньому підстави, матеріали особової справи на засудженого, суд приходить до наступного.

У судовому засіданні встановлено, що ОСОБА_5 є засуджений та відбуває покарання за вироком Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 24.04.2018 року, за яким є засуджений за ст.ст. 185 ч. 2, 71 КК України до покарання 3 роки 3 місяці позбавлення волі.

До засудження за вироком, за яким на цей час відбуває покарання, ОСОБА_5 являвся судимий за вироком Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 04.01.2017 року за ст.ст. 185 ч. 2, 71 КК України до покарання 3 роки 1 місяць позбавлення волі. Цей вирок набув чинності 01.06.2017 на підставі ухвали Апеляційного суду Дніпропетровської області, яким вирок залишено без змін (ч. 1, арк. о/с 9-15). У порядку виконання даного вироку ОСОБА_5 згідно рапорту був затриманий 26.07.2017 року та згідно протоколу комісії установи №31 від 02.08.2017 року прийняте рішення про направлення останнього до відповідної установи виконання покарання для відбування за цим вироком (ч. 1, арк. о/с 1, 17). Згідно листка пересування засудженої особи як такий прибув до Жовтоводській виправній колонії в Дніпропетровській області (№26) 06.08.2017 року (титульний лист - на зв.)

Новомосковським міськрайонним судом Дніпропетровської області, у провадженні якого перебувала справа, в якій постановлений вирок, за яким на цей час відбуває покарання, під час розгляду цього кримінального провадження ухвалою від 10 серпня 2017 року було прийняте рішення перевести засудженого ОСОБА_5 з Жовтоводської виправної колонії №26 до Дніпровської установи виконання покарань №4 для участі в розгляді даного кримінального провадження як учасника процесу (а. о/с 23). Відмітками у листку пересування та довідкою ЖВК №26 підтверджується, що для участі у розгляді справи у якості обвинуваченого ОСОБА_5 вибув 06.09.2017 року та прибув до установи виконання покарання після розгляду кримінального провадження та винесення вироку Новомосковським міськрайонним судом Дніпропетровської області від 24.04.2018 року, який набрав законної сили 30.05.2018 року 06.07.2018 року (ч. 1, а. о/с 24-27).

У строк попереднього ув`язнення за нормами КПК включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом як на стадії досудового розслідування, так і під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого на судово-медичній чи судово-психіатричній експертизі; перебування особи, що відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Незалежно від процесуального порядку (КПК чи КПК 1960 року) попереднє ув`язнення у розумінні та виходячи з положень ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» закінчується з моменту набрання вироком законної сили.

Таким чином, судом встановлено, що до засудженого ОСОБА_5 у кримінальному провадженні, в якому постановлений вирок, за яким відбуває покарання, фактично застосовувалось попереднє ув`язнення у період з 06.09.2017 року по день набрання вироком законної сили, тобто по 30.05.2018 року включно.

Відповідно до положень абз. 1 ч. 5 ст. 72 КПК України, зі змінами, що діяли в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було зараховано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Прийняттям та введенням в дію Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» №2046-VIII від 18.05.2017 року, який набрав чинності 21.06.2017 року та яким викладена нова редакція ч. 5 ст. 72 Кримінального кодексу України, тим самим скасована попередня редакція частини п`ятої цієї статті Кодексу.

Відповідно до ч. 2 ст. 4 КК України злочинність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння. Зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання є кримінально-правовим наслідком діяння в розумінні ч. 2 ст. 4 КК України, який впливає на становище особи за ст. 5 КК України (поліпшує або погіршує його). Часом вчинення злочину згідно із ч. 3 ст. 4 КК України визнається час вчинення особою передбаченої законом про кримінальну відповідальність дії або бездіяльності.

Залежно від напряму дії нормативно-правових актів у часі (у т.ч. й закону про кримінальну відповідальність) дія закону в часі може бути прямою, зворотною або переживаючою (ультра активною). Переживаюча дія полягає у тому, що правова норма продовжує свою дію на факти й правовідносини, на які вона поширюється, які виникли після введення в дію на момент вчинення діяння, та продовжують існувати й після втрати нею чинності внаслідок скасування всього нормативно-правового акта чи зміни відповідної його частини.
Великою палатою Верховного суду у постанові від 29 серпня 2018 року надано правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання), відповідно до п. 106 якого, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. У такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається. Якщо ж особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України у редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).

Відповідно до частини п`ятої та шостої статті 13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів», висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду є обов`язковими для всіх суб`єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права; висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, враховуються судами при застосуванні таких норм права.

Таким чином, враховуючи те, що засуджений ОСОБА_5 вчинив злочин, що є встановлений вироком Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 24.04.2018 року, за який на теперішній час відбуває покарання - 12 квітня 2017 року, тобто на момент дії Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року, після втрати дії норми ч. 5 ст. 72 КК України у редакції цього Закону щодо останнього виникли та продовжували існувати обставини й правовідносини, які є кримінально-правовим наслідком цього діяння, фактично до останнього після завершення дії цієї норми застосовувались заходи забезпечення кримінального провадження, в якому постановлений вирок, за яким на цей час відбуває встановлене щодо нього покарання, у вигляді попереднього ув`язнення у період з 06.09.2017 року по день набрання вироком законної сили по 30.05.2018 року включно, то суд знаходить підстави та вважає за необхідне врахувати попереднє ув`язнення, що застосовувалось до засудженого ОСОБА_5 під час розгляду кримінального провадження, у якому постановлений вирок, про що останній просить в справжньому клопотанні, за правилами переживаючої дії норми закону.

У зв`язку з цим суд знаходить підстави зарахувати засудженому строк його попереднього ув`язнення за зазначений період у строк покарання, який відбуває за вироком у тому ж кримінальному провадженні, в якому застосовувались ці заходи, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а саме у період з 06.09.2017 року по 30.05.2018 року.

Керуючись ст.ст. 5, 72 ч. 5 Кримінального кодексу України, Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», ст.ст. 537, 539 Кримінального процесуального кодексу України, суд -

У Х В А Л И В :

Клопотання засудженого ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання задовольнити.

Зарахувати ОСОБА_5 у строк відбування покарання, призначеного 24.04.2018 року Новомосковським міськрайонним судом Дніпропетровської області заст.ст. 185 ч. 2, 71 КК України у вигляді 3 роки 3 місяці позбавлення волі, строк його попереднього ув`язнення у період з 06.09.2017 року по 30.05.2018 року включноз розрахунку один день попереднього ув`язнення за вказаний період як за два дні позбавлення волі.

На ухвалу протягом семи днів з дня її оголошення учасники процесу можуть подати апеляційну скаргу до Дніпровського апеляційного суду, шляхом її подачі через даний міський суд.

Оскарження прокурором ухвали суду зупиняє її виконання.

Суддя: ОСОБА_1