Кропивницький апеляційний суд
№ провадження 11-кп/4809/26/20 Головуючий у суді І-ї інстанції ОСОБА_1
Категорія 115 (93, 94) Доповідач в колегії апеляційного суду ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09.06.2020 року. м. Кропивницький

Колегія суддів судової палати у кримінальних справах Кропивницького апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі - ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 , на ухвалу Петрівського районного суду Кіровоградської області від 07.06.2019 року, якою

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Одеси, українця, громадянина України, мешканця АДРЕСА_1 , засудженого: 10.02.2012 року Київським районним судом м. Одеси за ч.1 ст.115, ст.71 КК України до 13 років 03 місяців позбавлення волі, клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, відповідно до вимог ч.5 ст. 72 КК України залишено без задоволення.

за участі сторін кримінального провадження:
прокурора ОСОБА_7 , ОСОБА_8 ,
захисника - ОСОБА_9 ,
засудженого ОСОБА_6
ВСТАНОВИЛА:
Ухвалою Петрівського районного суду Кіровоградської області від 07.06.2019 року клопотання засудженого про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, відповідно до вимог ч.5 ст. 72 КК України залишено без задоволення.
Своє рішення суд першої інстанції мотивував тим, що засудженому ОСОБА_6 ухвалою Марківського районного суду Луганської області від 09.11.2017 року було зараховано строк попереднього ув`язнення з 01.02.2015 року по день вступу вироку в закону силу до 06.11.2012 року за вироком Київського районного суду м. Одеси від 10.02.2012 року за правилами, передбаченими ч.5 ст.72 КК України, в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року №1838-7, з розрахунку, що один такий день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі.
Не погоджуючись з прийнятим рішенням, засуджений ОСОБА_6 подав апеляційну скаргу, в якій просить ухвалу Петрівського районного суду Кіровоградської області від 07.06.2019 року скасувати. Ухвалу Марковського районного суду Луганської області від 09.11.2017 року про зарахування строку попереднього ув`язнення в порядку ч.5 ст. 72 КК України змінити, зарахувавши в строк попереднього ув`язнення строк відбування покарання строк відбуття покарання в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій та участі в судовому розгляді кримінального провадження в касаційній інстанції, розраховуючи з моменту фактичного затримання 01.01.2011 року по касаційному розгляді 05.09.2013 року.
Вказує, що Марковським районним судом Луганської області від 09.11.2017 року зараховано строк попереднього ув`язнення з 01.01.2011 року по 06.11.2012 року, тобто по апеляційному розгляді апеляційної скарги, а не по касаційній скаргі 05.09.2013 року.
По касаційному розгляді справи №5-2916 км13, ОСОБА_6 знаходився 10 місяців, з них близько 5 місяців знаходився в СІЗО №21 м. Одеси, де проводилися слідчі дії. Близько 5 місяців знаходився в Лукянівському СІЗО м. Києва, де писав доповнення до касаційної скарги, 05.09.2013 року приймав участь в судовому розгляді кримінальної справи.
В доповненні до апеляційної скарги засуджений ОСОБА_6 зазначив, що при розгляді ухвали від 07.06.2019 року судом першої інстанції не було призначено захисника, при цьому участь захисника в силу ч.1 ст. 52 КПК України являється обов`язковим.

Заслухавши доповідача, думку засудженого ОСОБА_6 та в його інтересах захисника-адвоката ОСОБА_9 , які підтримали подану апеляційну скаргу та просили її задовольнити, прокурора, який просив ухвалу суду залишити без зміни, апеляційну скаргу без задоволення, дослідивши матеріали клопотання та проаналізувавши доводи апеляційної скарги колегія суддів вважає, що вона не підлягає задоволенню, з таких підстав.

Згідно ч. 1 ст. 537 КПК України, під час виконання вироків суд, визначений частиною другою статті 539 цього Кодексу вирішує питання пов`язані з виконанням вироку.
Відповідно до ч.1 ст. 539 КПК України, питання, які виникають під час та після виконання вироку вирішуються судом за клопотанням (поданням) прокурора, засудженого, його захисника, законного представника, органу або установи виконання покарань, а також інших осіб, установ або органів у випадках, встановлених законом.
Згідно ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Як вбачається з матеріалів справи ОСОБА_6 засуджений: 10.02.2012 року Київським районним судом м. Одесси за ч.1 ст.115, ст.71 КК України до 13 років 03 місяців позбавлення волі. Вирок набрав законної сили 06.11.2012 року.
Згідно ухвали Марківського районного суду Луганської області від 09.11.2017 року ОСОБА_6 строк попереднього ув`язнення з 01.01.2011 року по 06.11.2012 року за вироком Київського районного суду м. Одеси від 10.02.2012 року зараховано за правилами, передбаченими ч.5 ст.72 КК України, в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року №1838-7, з розрахунку, що один такий день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі.
З 26.04.2019 року засуджений ОСОБА_6 відбуває покарання в Петрівській ВК №49.
Згідно із п. 103 Правової позиції Великої Палати Верховного Судувід 29 серпня 2018 року у справі № 663/537/17 (далі правова позиція від29.08.2018), якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VІІІ «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 (пряма дія Закону № 838- VІІІ).
Відповідно до п. 106 Правової позиції від 29.08.2018, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжувализастосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046 - VІІІ, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838 - VІІІ.
Суд першої інстанції вірно зазначив, що підлягає зарахуванню у строк попереднього ув`язнення термін перебування та слідування під вартою особи із слідчого ізолятора до установи виконання покарань, тобто термін від дати набрання обвинувальним вироком законної сили до дати прибуття до місця відбуття покарання.
Тобто, засудженому ОСОБА_6 ухвалою Марківського районного суду Луганської області від 09.11.2017 року зараховано строк попереднього ув`язнення з 01.02.2015 року по день вступу вироку в закону силу до 06.11.2012 року за вироком Київського районного суду м. Одеси від 10.02.2012 року за правилами, передбаченими ч.5 ст.72 КК України, в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року №1838-7, з розрахунку, що один такий день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі.
Твердження засудженого ОСОБА_6 стосовно не залучення судом першої інстанції захисника, участь якого є обов`язковою в силу ч.1 ст. 52 КПК України є безпідставним, оскільки з матеріалів кримінального провадження вбачається, що засуджений не заявляв клопотання про призначення захисника. Розгляд клопотання засудженого здійснюється в порядку виконання судових рішень, яке не передбачає обов`язкової участі захисника у кримінальному провадженні.
Колегія суддів зазначає, що засуджені на стадії виконання вироку не є суб`єктами, що наділені правом на безоплатну вторинну правову допомогу, оскільки процесуальний статус засудженого не входить до категорії осіб, визначених ст. 14 Закону України «Про безоплатну правову допомогу». Порушення права на захист засудженого ОСОБА_6 судом першої інстанції не вбачається.
Істотних порушень норм кримінального та кримінального процесуального закону які б могли стати підставою для скасування або зміни ухвали суду, апеляційним судом не встановлено.
З урахуванням вищевикладеного, ухвала Петрівського районного суду Кіровоградської області від 07.06.2019 року є законною та обґрунтованою, підстав для її скасування немає.

Керуючись ст.ст. 376, 404, 419, 537, 539 КПК України, колегія суддів,

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 залишити без задоволення.

Ухвалу Петрівського районного суду Кіровоградської області від 07.06.2019 року, якою клопотання засудженого ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч.5 ст. 72 КК України залишено без задоволення без зміни.

Ухвала апеляційного суду є остаточною та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4