Справа № 366/2122/19
Провадження № 1-кс/366/614/19
У Х В А Л А
13 вересня 2019 року смт.Іванків
Слідчий звернувся до суду з клопотанням про надання тимчасового доступу, шляхом виїмки, до документів з можливістю їх вилучення, а саме: документів дозвільного характеру (декларацій про початок будівництва, декларацій про готовність об`єкту, свідоцтва, сертифікатів з актами готовності об`єктів до експлуатації, дозволів на проведення будівельних робіт з експертними звітами та інші) виданих:
ТОВ ІНФОРМАЦІЯ_1 щодо будівництва багатоквартирного житлового будинку, І черга будівництва, за адресою: АДРЕСА_1 ;
ТОВ ІНФОРМАЦІЯ_2 щодо реконструкції частини нежитлового приміщення під харчове виробництво за адресою: АДРЕСА_2 ;
ТОВ ІНФОРМАЦІЯ_3 щодо реконструкції нежитлових приміщень без зміни зовнішньої конфігурації житлового будинку, за адресою: АДРЕСА_3 ;
ТОВ ІНФОРМАЦІЯ_4 щодо будівництва магазину за адресою: АДРЕСА_3 ;
ФОП ОСОБА_5 щодо реконструкції індивідуального житлового будинку під салон краси, за адресою: АДРЕСА_4 ;
ТОВ ІНФОРМАЦІЯ_5 щодо розширення майнового комплексу ТОВ ІНФОРМАЦІЯ_5 (перший пусковий комплекс), за адресою: АДРЕСА_5 ;
ОСОБА_6 щодо реконструкції квартири по нежитлове приміщення, за адресою: АДРЕСА_6 ;
ТОВ ІНФОРМАЦІЯ_3 щодо реконструкції нежитлових приміщень без зміни зовнішньої конфігурації житлового будинку за адресою: АДРЕСА_3 ;
ТОВ ІНФОРМАЦІЯ_3 щодо реконструкції нежитлових приміщень без зміни зовнішньої конфігурації житлового будинку за адресою: АДРЕСА_3 ;
ПАТ ІНФОРМАЦІЯ_6 щодо реконструкції вбудованого нежитлового приміщення під магазин продовольчих та непродовольчих товарів, за адресою: АДРЕСА_7 ;
ОСОБА_7 щодо реконструкції приміщень житлового будинку та господарських споруд за адресою: АДРЕСА_2 ;
Обслуговуючий гаражний кооператив ІНФОРМАЦІЯ_7 щодо будівництва колективних гаражів обслуговуючого гаражного кооперативу, за адресою: АДРЕСА_8 ;
ОСОБА_8 щодо будівництва індивідуального житлового будинку та господарських будівель і споруд за адресою: АДРЕСА_9 ;
ТОВ ІНФОРМАЦІЯ_8 щодо будівництва комплексу житлових будинків з підприємствами соціально-побутового призначення (секція Б житлового будинку АДРЕСА_10 ;
ТОВ ІНФОРМАЦІЯ_8 щодо будівництва комплексу житлових будинків з підприємствами соціально-побутового призначення (секція А житлового будинку АДРЕСА_11 ;
ОСОБА_9 щодо будівництва індивідуального житлового будинку за адресою: АДРЕСА_12 ;
ТОВ ІНФОРМАЦІЯ_9 щодо будівництва адміністративного приміщення майстерні по ремонту та пошиву взуття із складським приміщенням, за адресою: АДРЕСА_13 ;
ОСОБА_10 щодо реконструкції з розширенням частини житлового будинку під магазин з влаштуванням вхідної групи, за адресою: АДРЕСА_9 ;
ОСОБА_11 щодо реконструкції частини нежитлової будівлі під заклад громадського харчування, за адресою: АДРЕСА_9 ;
ОСОБА_12 щодо будівництва індивідуального житлового будинку за адресою: АДРЕСА_14 ;
ОСОБА_13 щодо будівництва двоквартирного житлового будинку, господарських будівель та споруд за адресою: АДРЕСА_15 , АДРЕСА_16 ;
ОСОБА_14 щодо будівництва житлового будинку, господарських будівель та споруд за адресою: АДРЕСА_3 ;
ТОВ ІНФОРМАЦІЯ_10 щодо реконструкції автомийки під комплекс станції технічного обслуговування з автомийкою за адресою: АДРЕСА_13 ;
ОСОБА_15 щодо реконструкції з розширенням частини майнового комплексу за адресою: АДРЕСА_1 ;
ОСОБА_16 щодо будівництва адміністративного будинку та складських приміщень за адресою: АДРЕСА_17 ;
ТОВ ІНФОРМАЦІЯ_11 щодо реконструкції з розширенням нежитлової будівлі під автосервісний комплекс, за адресою: АДРЕСА_18 ;
ТОВ ІНФОРМАЦІЯ_12 щодо реконструкції недобудованої виробничої бази тресту під виробництво стінових виробів, за адресою: АДРЕСА_19 ;
ТОВ ІНФОРМАЦІЯ_13 щодо будівництва ресторанного комплексу за адресою: АДРЕСА_20 , що перебувають у володінні ІНФОРМАЦІЯ_14 (код ЄРДПОУ НОМЕР_1 ) за адресою: АДРЕСА_21 , з метою подальшого проведення судових експертиз у яких виникне необхідність.
Крім того, у зв`язку з можливістю зміни, приховування або знищення вказаних вище документів, слідчий просить розглянути клопотання про тимчасовий доступ до документів, без виклику особи, у володінні якої вони знаходяться, а саме без представника ІНФОРМАЦІЯ_14 .
Відповідно до вимог ч.2 ст.159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів здійснюється на підставі ухвали слідчого судді, суду.
Досудовим розслідуванням встановлено, що службовими особами ІНФОРМАЦІЯ_15 упродовж 2013-2015 років, всупереч вимогам законодавства, не вжито заходів щодо укладення 51 договору про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Бровари до прийняття відповідних об`єктів в експлуатацію, а також не проведено відповідної претензійно-позовної роботи щодо спонукання в судовому порядку до укладання вказаних договорів, внаслідок чого міським бюджетом недоотримано коштів на загальну суму понад 16 млн. грн.
Так, згідно акту ревізії фінансово-господарської діяльності ІНФОРМАЦІЯ_16 № 08-21/04 від 19.02.2016 до експлуатації замовниками будівництва протягом 2013-2015 років введено наступні об`єкти:
ТОВ ІНФОРМАЦІЯ_1 щодо будівництва багатоквартирного житлового будинку, І черга будівництва, за адресою: АДРЕСА_1 ;
ТОВ ІНФОРМАЦІЯ_2 щодо реконструкції частини нежитлового приміщення під харчове виробництво за адресою: АДРЕСА_2 ;
ТОВ ІНФОРМАЦІЯ_3 щодо реконструкції нежитлових приміщень без зміни зовнішньої конфігурації житлового будинку, за адресою: АДРЕСА_3 ;
ТОВ ІНФОРМАЦІЯ_4 щодо будівництва магазину за адресою: АДРЕСА_3 .
ФОП ОСОБА_5 щодо реконструкції індивідуального житлового будинку під салон краси, за адресою: АДРЕСА_4 ;
ТОВ ІНФОРМАЦІЯ_5 щодо розширення майнового комплексу ТОВ ІНФОРМАЦІЯ_5 (перший пусковий комплекс), за адресою: АДРЕСА_5 ;
ОСОБА_6 щодо реконструкції квартири по нежитлове приміщення, за адресою: АДРЕСА_6 .
ТОВ ІНФОРМАЦІЯ_3 щодо реконструкції нежитлових приміщень без зміни зовнішньої конфігурації житлового будинку за адресою: АДРЕСА_3 .
ТОВ ІНФОРМАЦІЯ_3 щодо реконструкції нежитлових приміщень без зміни зовнішньої конфігурації житлового будинку за адресою: АДРЕСА_3 .
ПАТ ІНФОРМАЦІЯ_6 щодо реконструкції вбудованого нежитлового приміщення під магазин продовольчих та непродовольчих товарів, за адресою: АДРЕСА_7 ;
ОСОБА_7 щодо реконструкції приміщень житлового будинку та господарських споруд за адресою: АДРЕСА_2 .
Обслуговуючий гаражний кооператив ІНФОРМАЦІЯ_7 щодо будівництва колективних гаражів обслуговуючого гаражного кооперативу, за адресою: АДРЕСА_8 .
ОСОБА_8 щодо будівництва індивідуального житлового будинку та господарських будівель і споруд за адресою: АДРЕСА_9 .
ТОВ ІНФОРМАЦІЯ_8 щодо будівництва комплексу житлових будинків з підприємствами соціально-побутового призначення (секція Б житлового будинку АДРЕСА_10 .
ТОВ ІНФОРМАЦІЯ_8 щодо будівництва комплексу житлових будинків з підприємствами соціально-побутового призначення (секція А житлового будинку АДРЕСА_11 ;
ОСОБА_9 щодо будівництва індивідуального житлового будинку за адресою: АДРЕСА_12 .
ТОВ ІНФОРМАЦІЯ_9 щодо будівництва адміністративного приміщення майстерні по ремонту та пошиву взуття із складським приміщенням, за адресою: АДРЕСА_13 .
ОСОБА_10 щодо реконструкції з розширенням частини житлового будинку під магазин з влаштуванням вхідної групи, за адресою: АДРЕСА_9 .
ОСОБА_11 щодо реконструкції частини нежитлової будівлі під заклад громадського харчування, за адресою: АДРЕСА_9 .
ОСОБА_12 щодо будівництва індивідуального житлового будинку за адресою: АДРЕСА_14 .
ОСОБА_13 щодо будівництва двоквартирного житлового будинку, господарських будівель та споруд за адресою: АДРЕСА_15 , АДРЕСА_16 .
ОСОБА_14 щодо будівництва житлового будинку, господарських будівель та споруд за адресою: АДРЕСА_3 .
ТОВ ІНФОРМАЦІЯ_10 щодо реконструкції автомийки під комплекс станції технічного обслуговування з автомийкою за адресою: АДРЕСА_13 .
ОСОБА_15 щодо реконструкції з розширенням частини майнового комплексу за адресою: АДРЕСА_1 .
ОСОБА_16 щодо будівництва адміністративного будинку та складських приміщень за адресою: АДРЕСА_17 .
ТОВ ІНФОРМАЦІЯ_11 щодо реконструкції з розширенням нежитлової будівлі під автосервісний комплекс, за адресою: АДРЕСА_18 .
ТОВ ІНФОРМАЦІЯ_12 щодо реконструкції недобудованої виробничої бази тресту під виробництво стінових виробів, за адресою: АДРЕСА_19 .
ТОВ ІНФОРМАЦІЯ_13 щодо будівництва ресторанного комплексу за адресою: АДРЕСА_20 .
Тобто, вказані суб`єкти господарювання отримали декларацію про готовність до експлуатації об`єкта, які видані ІНФОРМАЦІЯ_17 .
За змістом статей 2, 10 Закону, статей 4, 9, 10 Закону України «Про архітектурну діяльність» під забудовою території слід розуміти діяльність державних органів, органів місцевого самоврядування, юридичних та фізичних осіб, яка передбачає нове будівництво, реконструкцію, реставрацію та/або капітальний ремонт.
Відповідно до ч. 9 ст. 40 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" договір про пайову участь у розвитку інфраструктури населеного пункту укладається не пізніше ніж через 15 робочих днів з дня реєстрації звернення замовника про його укладення, але до прийняття об`єкта будівництва в експлуатацію. Істотними умовами договору є: 1) розмір пайової участі; 2) строк (графік) сплати пайової участі; 3) відповідальність сторін.
Невід`ємною частиною договору є розрахунок величини пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту. Кошти пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту сплачуються в повному обсязі до прийняття об`єкта будівництва в експлуатацію єдиним платежем або частинами за графіком, що визначається договором.
Так, рішенням сесії ІНФОРМАЦІЯ_15 від 18.04.2016 № 928-32-06 затверджено Положення про порядок залучення коштів замовників будівництва на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Бровари (далі Положення) та типову форму договору про пайову участь, зі змінами від 24.12.2015 № 38-03-07, від 15.02.2018 р. № 843-38-07, від 10.05.2018 року № 924-40-07.
Відповідно до п. 1.1., 1.3. Розділу І Положення, воно регулює організаційні та економічні відносини, пов`язані з порядком залучення, розрахунку розміру і використанням коштів пайової участі замовників будівництва у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Бровари. Дія цього Положення поширюється на всіх замовників, незалежно від форми власності, які здійснюють будівництво на території міста Бровари, за винятком тих, що перелічені у п. 1.4. цього Положення.
Пункт 2.8. (п. 2.7. у попередніх редакціях) Розділу ІІ Положення визначає, що кошти пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту сплачуються в повному обсязі до прийняття об`єкта будівництва в експлуатацію єдиним платежем або частинами за графіком, що визначається договором.
Разом з тим, п. 5.3. Розділ V Положення встановлено, що у випадку якщо замовник не уклав відповідний Договір та не сплатив пайовий внесок до прийняття об`єкта в експлуатацію, такий замовник не вважається звільненим від сплати пайового внеску, а зобов`язаний звернутися до ІНФОРМАЦІЯ_16 з відповідною заявою про укладання Договору про пайову участь, укласти такий договір та сплатити пайову участь.
На підставі ст. 144 Конституції України органи місцевого самоврядування, в межах повноважень, визначених законом, приймають рішення, які є обов`язковими до виконання на відповідній території. Отже, Положення про порядок залучення коштів замовників будівництва на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Бровари, яке затверджене рішенням сесії ІНФОРМАЦІЯ_15 (зі змінами) є обов`язковими до виконання рішеннями нормативно-правового характеру, які є підставами виникнення цивільних прав та обов`язків.
Разом з тим, рішення виконкому міської ради про визначення розміру збитків (упущеної вигоди) вищевказаним замовникам не приймалося.
В свою чергу, як вже зазначалося вище, об`єкт будівництва був прийнятий в експлуатацію, що з урахуванням норм Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» унеможливлює укладення Договору про пайову участь у розвитку інфраструктури населеного пункту та відповідно, з урахуванням покладеного Законом саме на замовника покладено обов`язок укладення Договору про пайову участь у розвитку інфраструктури населеного пункту, що свідчить про ухилення замовника від виконання покладених на нього обов`язків та бездіяльність у вчиненні передбачених законодавством обов`язкових дій щодо такого звернення та укладення договору.
Така неправомірна бездіяльність вищевказаних замовників будівництва щодо їх обов`язку взяти участь у створенні та розвитку інженерно-транспортної і соціальної інфраструктури населеного пункту є протиправною формою поведінки, внаслідок якої ІНФОРМАЦІЯ_18 позбавлена права отримати на розвиток інфраструктури населеного пункту відповідну суму коштів (упущена вигода), що перебуває у безпосередньому причинному зв`язку із наведеною неправомірною бездіяльністю Відповідача, а сукупність наведених елементів є підставою для застосування такої міри відповідальності як стягнення збитків у вигляді упущеної вигоди.
Матеріальною і фінансовою основою місцевого самоврядування, згідно ст. 142 Конституції України, зокрема, є і інші кошти, земля, природні ресурси, що є у власності територіальних громад сіл, селищ, міст, районів у містах, а також об`єкти їхньої спільної власності, що перебувають в управлінні районних і обласних рад.
Згідно з статтею 145 Конституції України права органів самоврядування захищаються у судовому порядку.
Бюджетна система України згідно ст. 7 Бюджетного кодексу України ґрунтується на таких принципах: збалансованості, повноти, обґрунтованості, цільового використання бюджетних коштів, відповідальності учасників бюджетного процесу тощо. Одним із принципів, на яких ґрунтується бюджетна система України, є принцип цільового використання бюджетних коштів, який полягає в тому, що бюджетні кошти використовуються тільки на цілі, визначені бюджетними призначеннями.
Відповідно до статтей 64, 71 Бюджетного кодексу України кошти пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту, отримані відповідно до Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» є доходом бюджету розвитку місцевого бюджету.
Разом з тим, кошторисна вартість будівництва за затвердженою проектною документацією визначена саме у деклараціях про готовність до експлуатації об`єкта, які видані ІНФОРМАЦІЯ_17 .
Відповідно до п. 2.1. Розділу ІІ Положення, величина пайової участі визначається у розрахунку, як відсоток від загальної кошторисної вартості будівництва об`єкта, визначеної згідно з державними будівельними нормами, стандартами і правилами. При цьому не враховуються витрати на придбання та виділення земельної ділянки, звільнення будівельного майданчика від будівель, споруд та інженерних мереж, влаштування внутрішніх і позамайданчикових інженерних мереж, споруд та транспортних комунікацій.
Пункт 2.3. (пп.2.3.1. п. 2.1. у попередніх редакціях) Розділу ІІ Положення визначає, що розмір пайової участі замовника у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Бровари встановлюється рішенням ІНФОРМАЦІЯ_16 та не може перевищувати: для нежитлових будівель та споруд (за винятком тих, що перелічені у п. 1.5. цього Положення) 10 % загальної кошторисної вартості будівництва об`єкта, для житлових 4 %.
Разом з тим, рішення виконкому міської ради про визначення розміру збитків (упущеної вигоди) вищевказаним замовникам не приймалося.
26.06.2019 року ІНФОРМАЦІЯ_19 звертається з листом № 4878 вих-19 до ІНФОРМАЦІЯ_17 з метою отримання належним чином завірених копій всіх дозвільних документів (дозвіл на будівництво, декларації про початок будівництва, декларації про готовність об`єкту, свідоцтво та інші) виданих вище зазначеним Забудовникам, з терміном виконання до 05.07.2019, проте відповідно до отриманої на адресу місцевої прокуратури відповіді працівникам останньої відмовлено в наданні завірених відповідним чином копій з запитуваних документів та рекомендовано повторно звернутися з до них після отримання ухвали слідчого судді щодо надання дозволу на тимчасовий доступ до документів.
Разом з тим, з вказаного листа ІНФОРМАЦІЯ_17 вбачається, що копії документів (зазначені на 5 аркуші дописати) можливо отримати у ІНФОРМАЦІЯ_20 , які місцевою прокуратурою вже отримано 05.07.2019.
Крім того, зазначено, що інші документи дозвільного та декларативного характеру по вказаних об`єктах знаходяться у ІНФОРМАЦІЯ_21 і отримати їх можливо лише у порядку вимог КПК України.
Отже, з метою попередження можливого знищення або внесення будь-яких змін до документів, встановлення кола осіб, причетних до вчиненого кримінального правопорушення, отримання документів, які мають істотне доказове значення для встановлення обставин вчинення кримінального правопорушення, забезпечення повноти, всебічності та об`єктивності проведення досудового розслідування, у органу досудового розслідування наявна необхідність у тимчасовому доступі до документів з подальшим вилученням їх оригіналів (здійснення їх виїмки), що перебувають у володінні ІНФОРМАЦІЯ_14 (код ЄРДПОУ НОМЕР_1 ) за адресою: АДРЕСА_21 , а тому слідчий просить клопотання задовольнити.
Слідчий суддя, вислухавши слідчого, який своє клопотання підтримав, ознайомившись з матеріалами кримінального провадження та перевіривши відповідність даного клопотання вимогам ч.2 ст.160 КПК України, приходить до висновку, що в задоволенні клопотання слід відмовити.
На підставі ч.1 ст.160 КПК України слідчий має право звернутись із клопотанням про тимчасовий доступ до вищезазначених документів, за погодженням з прокурором, за винятком речей і документів, зазначених у ст.161 КПК України, доступ до яких заборонено.
Тимчасовий доступ до речей і документів, у відповідності до ч. 1 ст. 159 КПК України полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та, у разі прийняття відповідного рішення слідчим суддею, судом, вилучити їх (здійснити їх виїмку).
Відповідно до ч.5 ст.163 КПК України слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи:
1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи;
2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні;
3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.
Згідно з ч.6 цієї статті слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.
В своєму клопотанні слідчий просить надати доступ із можливістю вилучення документів дозвільного характеру (декларацій про початок будівництва, декларацій про готовність об`єкту, свідоцтва, сертифікатів з актами готовності об`єктів до експлуатації, дозволів на проведення будівельних робіт з експертними звітами та інші), які перебувають у володінні ІНФОРМАЦІЯ_14 (код ЄРДПОУ НОМЕР_1 ) за адресою: АДРЕСА_21 .
Крім того, в клопотанні слідчий зазначає, що документи дозвільного характеру йому необхідні для проведення судових експертиз у яких виникне необхідність. Однак слідчим не надано доказів та не доведено факт необхідності в проведенні судових експертиз по даному кримінальному провадженні.
Враховуючи те, що клопотання слідчого не містить обґрунтування, передбачених частинами 5 і 6 ст.163 КПК підстав, для надання слідчим суддею дозволу на тимчасовий доступ до речей і документів, що містять охоронювану законом таємницю, тому в задоволенні даного клопотання слід відмовити.
Керуючись ст. 110, 159, 160, 162-166 КПК України
Ухвала оскарженню не підлягає.

Повний текст ухвали складено 17 вересня 2019 року.

Слідчий суддя: ОСОБА_1