Житомирський апеляційний суд
Справа №295/1727/19 Головуючий у 1-й інст. ОСОБА_1
Категорія ст.ст.28 ч.2, 263 ч.1 КК України Доповідач ОСОБА_2
В И Р О К
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

30 липня 2019 року. Житомирський апеляційний суд у складі суддів: ОСОБА_2 головуючого, ОСОБА_3 та ОСОБА_4 за участі: секретарів судового засідання ОСОБА_5 та ОСОБА_6 , прокурора ОСОБА_7 , обвинувачених ОСОБА_8 та ОСОБА_9 , захисників ОСОБА_10 та ОСОБА_11 , -

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Житомирі кримінальне провадження № 0000197 за ст. ст. 28 ч. 2, 263 ч. 1, 309 ч. 1 КК України щодо ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Хмельницький, проживаючого у АДРЕСА_1 , та ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженця м. Чернігів, проживаючого в АДРЕСА_1 , - за апеляційною скаргою прокурора військової прокуратури Житомирського гарнізону ОСОБА_7 на вирок Богунського районного суду м. Житомира від 01.03.2019, -

в с т а н о в и в:

Цим вироком засуджено:

- ОСОБА_8 за ст. ст. 28 ч.2, 263 ч.1 КК України на 4 роки позбавлення волі; за ч. 1 ст. 309 КК України на 1 рік позбавлення волі. На підставі ч. 1 ст. 70 КК України, призначено покарання за сукупністю злочинів - 4 роки позбавлення волі. На підставі ст. ст. 75, 76 КК України вирішено звільнити ОСОБА_8 від відбування призначеного покарання з випробуванням на 1 рік та зобов`язано його: повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання; періодично з`являтися на реєстрацію в уповноважений орган з питань пробації;
- ОСОБА_9 - за ст. ст. 28 ч.2, 263 ч.1 КК України на 4 роки позбавлення волі. На підставі ст. ст. 75, 76 КК України вирішено звільнити ОСОБА_9 від відбування призначеного покарання з випробуванням на 1 рік та зобов`язано його: повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання; періодично з`являтися на реєстрацію в уповноважений орган з питань пробації.
Вирішено звільнити обвинувачених ОСОБА_8 та ОСОБА_9 з-під варти в залі суду та відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України зарахувати у строк відбуття покарання обвинуваченим ОСОБА_8 та ОСОБА_9 їй попереднє ув`язнення у період з 14.11.2018 по 01.03.2019 з розрахунку день попереднього ув`язнення за день позбавлення волі.
Вирішено стягнути з обвинувачених ОСОБА_8 та ОСОБА_9 процесуальні витрати, пов`язані з залученням експертів, в дольовому порядку по 9581 (дев`ять тисяч п`ятсот вісімдесят одну) грн. з кожного.
Скасовано арешт, накладений на майно у даному кримінальному провадженні.
Вирішено долю речових доказів: пластикову вибухову речовину, 4 підірвача до гранат, 2 гранати РГД-5, дві гранати Ф-1, 2 шашки, один електродетонатор ЕДП, дві запалювальні трубки, дві тротилові шашки, згортки фольги із амфетаміном, сім пакетиків з подрібненою речовиною - канабісом, які зберігаються в камері схову ГУНП в Житомирській області постановлено знищити; грошові кошти в сумі 33000, які належать фінустанові УСБУ в Житомирській області вирішено залишити їх володільцю; мобільний телефон марки "IPhone 7+", грошові кошти в сумі 45 грн., посвідчення учасника бойових дій на ім`я ОСОБА_9 , які зберігаються в камері схову ГУНП в Житомирській області - повернуто ОСОБА_9 ; мобільні телефони марки "Xiomi med 7", "Samsung Dios", грошові кошти в сумі 200 грн., паспорт, військовий квиток та посвідчення учасника бойових дій на ім`я ОСОБА_8 , які зберігаються в камері схову ГУНП в Житомирській області вирішено повернути ОСОБА_8 .
Згідно вироку, обвинувачений ОСОБА_9 вчинив придбання, носіння, зберігання та збут вибухових речовин, вибухових пристроїв та бойових припасів без передбаченого законом дозволу, за попередньою змовою групою осіб, а ОСОБА_8 - носіння та збут вибухових речовин, вибухових пристроїв та бойових припасів без передбаченого законом дозволу, за попередньою змовою групою осіб, а також незаконне придбання та зберігання наркотичних засобів та психотропних речовин без мети збуту, - за таких обставин.

У невстановлений слідством час 2014 року, за невстановлених слідством обставин, ОСОБА_9 , якому достовірно відомо про відсутність у нього передбаченого законом дозволу, в порушення додатку № 1 Постанови ВРУ «Про право власності на окремі види майна» від 17.06.1992, Інструкції «Про організацію обліку, зберігання і видачі стрілецької зброї та боєприпасів у Збройних Силах України», затвердженою постановою КМУ № 1225 від 04.08.2000, Інструкції «Про порядок виготовлення, придбання, зберігання, обліку, перевезення та використання вогнепальної, пневматичної і холодної зброї, пристроїв вітчизняного виробництва для відстрілу патронів, споряджених гумовими чи аналогічним за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії, та патронів до них, а також боєприпасів до зброї, основних частин зброї та вибухових матеріалів», затвердженої наказом МВС України № 622 від 21.08.1998, п.21 ч.1 ст. 23 Закону України «Про національну поліцію», перебуваючи на території Донецької області, де на той час проходив військову службу, діючи з прямим умислом, направленим на придбання, носіння та зберігання вибухових речовин, вибухових пристроїв та бойових припасів, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер свого діяння, придбав, шляхом привласнення знайденого, вибухові речовини, вибухові пристрої та бойові припаси, а саме близько 4 кг. пластичної вибухової речовини на основі бризантної вибухової речовини гексогену, чотири тротилові шашки вагою по 200 гр. кожна, два корпуса гранати Ф-1, два корпуса гранати РГД-5, чотири підривачі УЗРГМ, один електродетонатор ЕДП та дві запалювальні трубки ЗТП-300.
Продовжуючи реалізовувати свій злочинний умисел на носіння та зберігання вищевказаних вибухових речовин, вибухових пристроїв та бойових припасів ОСОБА_9 , за невстановлених слідством обставин, переніс їх у сумці з місця проходження служби на території Донецької області до відділення ТОВ «Нова пошта» та переслав їх у м. Чернігів. У подальшому шляхом ручної поклажі перевіз вибухові речовини, вибухові пристрої та бойові припаси до буд. АДРЕСА_2 , де зберігав їх без передбаченого законом дозволу.
У подальшому, в невстановлений слідством день серпня 2018 року, більш точного часу досудовим розслідуванням не встановлено, ОСОБА_9 , під час розмови зі своїм знайомим ОСОБА_8 , повідомив останньому про те, що незаконно придбав, шляхом привласнення знайденого та зберігає в буд. АДРЕСА_2 вибухові речовини, вибухові пристрої та бойові припаси, а саме близько 4 кг. пластичної вибухової речовини на основі бризантної вибухової речовини гексогену, чотири тротилові шашки вагою по 200 гр. кожна, два корпуса гранати Ф-1, два корпуса гранати РГД-5, чотири підривачі УЗРГМ, один електродетонатор ЕДП та дві запалювальні трубки ЗТП-300.
Під час вказаної розмови у ОСОБА_8 виник злочинний умисел, направлений на збут вищезазначених вибухових речовин та вибухових пристроїв, про що він повідомив ОСОБА_9 та запропонував спільно вчинити зазначені дії, на що останній погодився, тим самим вступивши у попередню злочинну змову.
З метою реалізації спільного злочинного умислу, направленого на збут вибухових речовин та вибухових пристроїв, ОСОБА_8 , діючи з прямим умислом, за попередньою змовою групою осіб з ОСОБА_9 , керуючись корисливим мотивом, почав вживати заходів, направлених на підшукування особи, якій у подальшому мав намір збути вибухову речовину та вибухові пристрої. В результаті такого пошуку ОСОБА_8 підшукав ОСОБА_12 особу, зі зміненими анкетними даними, якому під час розмови, яка відбулася у першій декаді серпня 2018 року запропонував придбати у нього пластичну вибухову речовину на основі бризантної вибухової речовини гексогену, один електродетонатор ЕДП та одну запалювальну трубку, на що ОСОБА_12 погодився, однак розуміючи суспільно-небезпечний характер дій ОСОБА_8 , з метою викриття його злочинних дій звернувся до правоохоронних органів та був залучений до конфіденційного співробітництва.
21.08.2018 близько 19 год. 30 хв. ОСОБА_9 , продовжуючи свої злочинні дії, діючи з прямим умислом, з корисливих мотивів, за попередньою змовою групою осіб із ОСОБА_8 , усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх дій, направлених на збут вибухових речових та вибухових пристроїв, перебуваючи біля буд. № 61 по проспекту Миру в м. Житомирі, організували перевезення в межах м. Житомира на автомобілі служби таксі та передали ОСОБА_12 через ОСОБА_13 , особі із зміненими анкетними даними за адресою м. Житомир, вул. І. Мазепи буд. 100, пластикову вибухову речовину на основі бризантної вибухової речовини гексогену масою 1365,2 г., один електродетонатор ЕДП та одну запалювальну трубку, які відповідно до висновку комплексної вибухо-технічної експертизи № 4/45-1-/107 від 19.09.2018 року є вибуховими речовинами та вибуховими пристроями, за що отримали біля буд. № 61 по проспекту Миру в м. Житомирі грошові кошти в сумі 11000 грн., якими в подальшому розпорядилися на власний розсуд.
Окрім цього, 12.11.2018 у ОСОБА_8 знову виник злочинний умисел, направлений на повторний, за попередньою змовою групою осіб з ОСОБА_14 , незаконний, з корисливих мотивів, збут вибухових речовин та вибухових пристроїв.
Реалізуючи злочинний умисел, ОСОБА_8 , почав вживати заходів, направлених на підшукування особи, якій у подальшому мав намір збути вибухову речовину та вибухові пристрої. В результаті такого пошуку ОСОБА_8 підшукав ОСОБА_13 , особу зі зміненими анкетними даними, у ході розмови з якою, що мала місце 12.11.2018, запропонував придбати у нього пластичну вибухову речовину на основі бризантної вибухової речовини гексогену вагою 2600 г., дві тротилові шашки вагою по 200 г. кожна та одну запалювальну трубку. На це ОСОБА_13 погодилася, однак розуміючи суспільно-небезпечний характер дій ОСОБА_8 , з метою викриття його злочинних дій, звернулася до правоохоронних органів та була залучена до конфіденційного співробітництва.
У подальшому, 15.11.2018 ОСОБА_13 , за попередньою домовленістю, здійснила телефонний дзвінок ОСОБА_8 , у ході якого, останній вказав про зміну раніше узгодженого плану збуту вибухових речовин та вибухових пристроїв, при цьому вказавши мобільний номер ОСОБА_15 та зазначив, що останній у подальшому здійснюватиме вищевказані дії за попередньою домовленістю.
Надалі, продовжуючи свої злочинні дії, 15.11.2018 близько 11 год. 30 хв., ОСОБА_9 , діючи з прямим умислом, повторно, з корисливих мотивів, відповідно до раніше розробленого плану з ОСОБА_8 , усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх дій, що направлені на носіння та збут вибухових речовин та вибухових пристроїв, отримав від ОСОБА_13 грошові кошти в сумі 33000 грн., яка здійснила відправлення їх за попередньою домовленістю з ОСОБА_9 за допомогою автомобілю служби таксі з вул. І. Мазепи буд. № 100 в м. Житомирі до буд. № 11 по вул. Генерала Всеволода Петріва в м. Житомирі, як плату за придбання пластичної вибухової речовини на основі бризантної вибухової речовини гексогену вагою близько 2600 г., однієї запалювальної трубки та двох тротилових шашок вагою по 200 г. кожна, які відповідно до висновків експерта № 4/56-10/122 від 07.12.2018 року та № 4/5-10/123 від 10.12.2018 року є вибуховими речовинами та вибуховими пристроями.
В свою чергу, ОСОБА_9 з приміщення квартири АДРЕСА_3 , де незаконно зберігав вказану вибухову речовину та вибухові пристрої, утримуючи їх при собі, перемістив шляхом ручної поклажі пластичну вибухову речовину на основі бризантної вибухової речовини гексогену вагою 2600 г., дві тротилові шашки вагою по 200 г. кожна та одну запалювальну трубку до буд. № 11 по вул. Офіцерській в м. Житомирі, з метою їх збуту ОСОБА_13 , безпосередньо після чого був затриманий працівниками правоохоронних органів.
Крім цього, 14.11.2018 приблизно о 21 год. ОСОБА_8 перебуваючи поблизу ТРЦ «Глобал UA» по вул. Київській,77 в м. Житомирі, шляхом купівлі за 3500 грн. незаконно придбав у раніше незнайомого чоловіка, наркотичний засіб канабіс, який був упакований до поліетиленового пакету та психотропну речовину амфетамін, що був упакований до чотирьох згортків з фольги, які поклав до поліетиленового пакету та зберігав при собі. Після цього ОСОБА_8 , приховавши придбані наркотичні засоби та психотропну речовину в своїй одежі, переніс їх до свого місця проживання до кв. АДРЕСА_3 , де у подальшому незаконно без мети збуту розфасував та зберігав без мети збуту у своїй квартирі АДРЕСА_3 до 12 год. 15 хв. 15.11.2018 року моменту знайдення та вилучення поліцейськими за місцем проживання ОСОБА_8 в ході обшуку особливо небезпечного наркотичного засобу канабісу у семи зіп-пакетах відповідно масою: 63,441 г., 2,170 г., 2,551 г., 2,336 г., 2,298 г., 2,291 г., 2,420 г., 2,171 г., 0,201 г., а також психотропної речовини амфетаміну у чотирьох згортках фольги відповідно масою 0,23490 г., 0,021140 г., 0,24565 г., 0,21297 г.
Крім цього, 15.11.2018 о 21 год. 30 хв. в ході проведення обшуку в домоволодінні АДРЕСА_2 в ході обшуку виявлено та вилучено дві тротилові шашки вагою по 200 г. кожна, які відповідно до висновку експерта № 4/58-1-123 від 10.12.2018 року являються вибуховими речовинами, два корпуси оборонної осколкової ручної гранати Ф-1, два корпуси наступальної осколкової ручної гранати РГД-5, три уніфіковані запали дистанційної дії типу УЗРГМ-2 та один уніфікований запал дистанційної дії типу УЗРГМ, які відповідно до висновку експерта № 4/59 від 03.12.2018 року є вибуховими пристроями, які ОСОБА_9 незаконно придбав та зберігав за місцем своєї реєстрації.
В апеляційній скарзі прокурор просить скасувати вирок в частині призначення обом обвинуваченим покарання у зв`язку з неправильним застосуванням ст. 75 КК України та невідповідністю призначеного судом покарання ступеню тяжкості вчинених кримінальних правопорушень та особам обвинувачених; ухвалити новий вирок, яким призначити покарання обвинуваченим: ОСОБА_8 за ст. ст. 28 ч.2, 263 ч.1 КК України - 4 роки позбавлення волі; за ч. 1 ст. 309 КК України - 1 рік позбавлення волі; на підставі ч. 1 ст. 70 КК України остаточно призначити покарання Целіху за сукупністю злочинів - 4 роки позбавлення волі; ОСОБА_9 - за ст. ст. 28 ч.2, 263 ч.1 КК України - 4 роки позбавлення волі. Також твердить про неправильність невизнання судом обставиною, що обтяжує покарання обвинувачених, - вчинення злочину, передбаченого ч. 1 ст. 263 КК України, за попередньою змовою групою осіб. Вказує на неповне врахування судом ступеню тяжкості вчинених злочинів, зокрема, суспільної небезпечності дій обвинувачених, фактичне неврахування інтересів суспільства та можливих негативних наслідків для цивільного населення встановлених судом дій обвинувачених.
Заслухавши прокурора в підтримання апеляційної скарги, пояснення обвинувачених та їх захисників в заперечення апеляційної скарги, перевіривши справу, колегія суддів приходить до таких висновків.

Відповідно до матеріалів кримінального провадження, висновки суду про фактичні обставини, визнані судом доведеними, не оспорюються в апеляційному порядку. Тому є необґрунтованою вимога апеляційної скарги про необхідність повного скасування вироку в частині призначення покарання та повторного визнання обвинувачених винними у вчиненні інкримінованих їм злочинів.

Колегія суддів також визнає необґрунтованими доводи апеляційної скарги про неправильне неврахування судом першої інстанції вчинення злочину за попередньою змовою групою осіб як обставини, що обтяжує покарання обвинувачених за ч. 1 ст. 263 КК України, оскільки ця обставина була врахована судом як ознака злочину, що впливає на кваліфікацію дій обох обвинувачених за ст. ст. 28 ч. 2, 263 ч. 1 КК України, а тому не може бути повторно врахована як обставина, що обтяжує покарання, згідно вимог ч. 4 ст. 67 КК України.

Разом з тим, є обґрунтованими доводи апеляційної скарги прокурора про неправильне застосування судом першої інстанції ст. 75 КК України та несправедливу м`якість призначеного обвинуваченим покарання, оскільки при призначенні покарання місцевий суд не в повній мірі врахував ступеню тяжкості та підвищеної суспільної небезпечності вчиненого ОСОБА_8 та ОСОБА_9 злочину, передбаченого ч. 1 ст. 263 КК України, за вказаних у вироку обставин; ті обставини, що будучи військовослужбовцями, обвинувачені несумлінно відносились до можливого настання негативних наслідків незаконного збуту вибухових речовин, вибухових пристроїв та бойових припасів.

Відповідно до ст. 50 КК України, покарання має на меті не тільки кару, а й виправлення засуджених, а також запобігання вчиненню нових злочинів як засудженими, так і іншими особами.
Враховуючи ступінь тяжкості вчинених обвинуваченими злочинів, дані про особи обвинувачених, які раніше не притягувалися до кримінальної відповідальності, визнали вину, щиро розкаялися у вчиненому та активно сприяли розкриттю злочинів, позитивно характеризується, мають молодий вік, є учасниками бойових дій, мають нагороди, колегія суддів приходить до переконання про необхідність призначення обвинуваченим покарання у виді позбавлення волі в межах санкції ч. 1 ст. 263 КК України, яке буде необхідним та достатнім для виправлення та перевиховання обвинувачених ОСОБА_8 та ОСОБА_9 , а також попередження вчинення нових злочинів в подальшому як самими обвинуваченими, так і іншими особами.

Керуючись ст. ст. 404, 407 КПК України, апеляційний суд, -

у х в а л и в:
Апеляційну скаргу прокурора військової прокуратури Житомирського гарнізону ОСОБА_7 задовольнити частково.

Вирок Богунського районного суду м. Житомира від 01.03.2019 щодо ОСОБА_8 та ОСОБА_9 скасувати в частині призначення покарання та постановити новий вирок в цій частині.
Призначити покарання:

- ОСОБА_8 за ст. ст. 28 ч. 2, 263 ч. 1 КК України - 4 роки позбавлення волі; за ч. 1 ст. 309 КК України - 1 рік позбавлення волі; на підставі ч. 1 ст. 70 КК України, остаточно призначити покарання ОСОБА_8 за сукупністю злочинів у виді позбавлення волі на строк 4 роки;
- ОСОБА_9 - за ст. ст. 28 ч. 2, 263 ч. 1 КК України у виді позбавлення волі на строк 4 роки.
Початок строку відбування покарання обом обвинуваченим рахувати з моменту приведення вироку до виконання.
В решті вирок суду першої інстанції залишити без змін.
Вирок набирає законної сили з дня його проголошення та може бути оскаржений в касаційному порядку безпосередньо до Касаційного кримінального суду Верховного Суду протягом трьох місяців з дня його проголошення.
Судді: