Справа № 545/3513/16-к
Провадження № 1-о/545/5/19
В И Р О К
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

"23" серпня 2019 р. Полтавський районний суд Полтавської області

у складі головуючого судді ОСОБА_1
при секретарі ОСОБА_2 ,
з участю прокурора ОСОБА_3 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Полтаві кримінальне провадження, внесене в Єдиний реєстр досудових розслідувань за №0000707, 0000980 за обвинуваченням

ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с.Безручки, Полтавського району, громадянина України, українця, з середньою освітою, не одруженого, не працюючого, на утриманні неповнолітніх дітей не маючого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , раніше судимого:

- 06.06.2014 року Полтавським районним судом Полтавської області за ч.1 ст. 366, ч. 1 ст. 368 КК України до 80 годин громадських робіт;

- 22.12.2014 року Полтавським районним судом Полтавської області за ч.2 ст. 185, ч.2 ст. 389 КК України, ч. 1 ст. 70, 71,72 КК України до арешту строком на 3 місяців 10 днів;

-10.04.2017 року Октябрським районним судом м.Полтава за ч. 2 ст. 187 КК України до 7 років 6 місяців позбавлення волі з конфіскацією 1/2 частини особистого майна, зараховано в строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення відповідно до ч.5 ст. 72 КК України з 19.09.2016 року до набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі; ухвалою Полтавського апеляційного суду від 20.05.2019 року вирок змінено в частині призначення покарання та призначено ОСОБА_4 покарання за ч. 2 ст. 187, ст. 69 КК України 5 років 6 місяців позбавлення волі з конфіскацією частини особистого майна,

у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених за ч.2 ст.185, ч.3 ст.185 КК України,-

у с т а н о в и в:
Засуджений ОСОБА_4 звернувся до суду із заявою про перегляд за нововиявленими обставинами вироку Полтавського районного суду Полтавської області від 29.01.2018 року, яким його визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст. 185, ч. 3 ст. 185 КК України та призначено покарання: за ч. 2 ст. 185 КК України у виді 2 (двох) років позбавлення волі;за ч. 3 ст. 185 КК України у виді 3(трьох) років позбавлення волі; на підставі ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим призначено покарання ОСОБА_4 у виді 3 (трьох) років позбавлення волі. На підставі ч.4 ст. 71 КК України за сукупністю вироків, шляхом поглинення менш суворого покарання за даним вироком більш суворим покарання за вироком Октябрського районного суду м. Полтава від 10.04.2017 року, призначено ОСОБА_4 остаточне покарання у виді 7 (семи) років 6 (шести) місяців позбавлення волі, з конфіскацією 1/2 частини особистого майна.

Зазначав, що вирок суду від 29.01.2018 року має бути переглянутий та змінений в частині призначеного покарання, оскільки після його ухвалення ухвалою Полтавського апеляційного суду від 20.05.2019 року вирок Октябрського районного суду м. Полтава від 10.04.2017 року змінено в частині призначення покарання за ч. 2 ст. 187, ст. 69 КК України до 5 років 6 місяців позбавлення волі з конфіскацією частини особистого майна.

Ці істотні обставини могли вплинути на судове рішення при призначенні остаточного покарання, але не були та не могли бути відомі суду при винесенні вироку, який, з урахуванням вищевикладеного, є незаконним.

У судовому засіданні засуджений та прокурор заяву про перегляд вироку підтримали та просили задовольнити.

Потерпіла покладається на розсуд суду.

Заслухавши думку прокурора, засудженого, потерпілої, дослідивши матеріали провадження, суд вважає, що заява підлягає задоволенню.

Відповідно до ст. 459 КПК України, судові рішення, що набрали законної сили, можуть бути переглянуті за нововиявленими обставинами. Нововиявленими обставинами визнаються: обставини, які не були відомі суду на час судового розгляду при ухваленні судового рішення і які самі по собі або разом із раніше виявленими обставинами доводять неправильність вироку чи ухвали, що належить переглянути.

Згідно зі ст. 460 КПК України, учасники судового провадження мають право подати заяву про перегляд за нововиявленими обставинами судового рішення суду будь-якої інстанції, яке набрало законної сили.

Відповідно до ч. 1 ст. 467 КПК України за наслідками кримінального провадження за нововиявленими обставинами суд має право скасувати вирок чи ухвалу і ухвалити новий вирок чи постановити ухвалу або залишити заяву про перегляд судового рішення за нововиявленими обставинами без задоволення. При ухваленні нового судового рішення суд користується повноваженнями суду відповідної інстанції.

Вироком Полтавського районного суду Полтавської області від 29.01.2018 року ОСОБА_4 визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст. 185, ч. 3 ст. 185 КК України , та призначено покарання: за ч. 2 ст. 185 КК України у виді 2 (двох) років позбавлення волі; за ч. 3 ст. 185 КК України у виді 3(трьох) років позбавлення волі; на підставі ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим призначено покарання ОСОБА_4 у виді 3 (трьох) років позбавлення волі. На підставі ч.4 ст. 71 КК України за сукупністю вироків, шляхом поглинення менш суворого покарання за даним вироком більш суворим покарання за вироком Октябрського районного суду м. Полтава від 10.04.2017 року, призначено ОСОБА_4 остаточне покарання у виді 7 (семи) років 6 (шести) місяців позбавлення волі, з конфіскацією 1/2 частини особистого майна. Ухвалою Полтавського апеляційного суду від 20.05.2019 року вирок Октябрського районного суду м. Полтава від 10.04.2017 року змінено в частині призначення ОСОБА_4 покарання за ч. 2 ст. 187, ст. 69 КК України до 5 років 6 місяців позбавлення волі з конфіскацією частини особистого майна.

Враховуючи викладене, суд приходить до висновку, що при ухваленні вироку Полтавського районного суду Полтавської області від 29.01.2018 року щодо ОСОБА_4 ці істотні обставини могли вплинути на судове рішення при призначенні засудженому остаточного покарання, але не були та не могли бути відомі суду при винесенні вироку, який, з урахуванням вищевикладеного, є незаконним.

Згідно положень ч.1 ст.467 КПК України, суд має право скасувати вирок чи ухвалу і ухвалити новий вирок чи постановити ухвалу або залишити заяву про перегляд судового рішення за нововиявленими обставинами без задоволення. При ухваленні нового судового рішення суд користується повноваженнями суду відповідної інстанції.

Вказані вище обставини є нововиявленими, у зв`язку з чим вирок Полтавського районного суду Полтавської області від 29.01.2018 року щодо ОСОБА_4 підлягає скасуванню.

Відповідно до ч.4 ст.466 КПК України суд має право не досліджувати докази щодо обставин, що встановлені в судовому рішенні, яке переглядається за нововиявленими обставинами, якщо вони не оспорюються.

Фактичні обставини, встановлені вироком суду від 29.01.2018 року, ніким із учасників не оспорюються, тому докази щодо них судом не досліджуються.

При призначенні покарання суд виходить з такого.

Відповідно до ст.50 КК України, покарання є заходом примусу, полягає в передбаченому законом обмеженні прав і свобод засудженого і має на меті не тільки кару, а й виправлення засудженого, а також запобігання вчиненню нових злочинів як засудженим, так і іншими особами.

Обставинами, які пом`якшують покарання ОСОБА_4 , відповідно до ст. 66 КК України, є щире каяття та активне сприяння розкриттю злочинів.

Обставинами, які обтяжують покарання ОСОБА_4 , відповідно до ст. 67 КК України, є рецидив злочинів.

Призначаючи покарання, суд, враховує ступінь тяжкості вчинених злочинів, те, що обвинувачений вчинив злочин середньої тяжкості (ст.185 ч.2 КК України), та тяжкий злочини ( ч. 3 ст. 185 КК України), враховує особу обвинуваченого, який неодноразово судимий за вчинення корисливих злочинів, характеризується за місцем проживання негативно; обставини, які пом`якшують та обтяжують покарання, висновки досудової доповіді, суд приходить до висновку про неможливість виправлення та перевиховання ОСОБА_4 без ізоляції від суспільства та вважає за доцільне призначити йому покарання у виді позбавлення волі, яке буде необхідним і достатнім для виправлення засудженого та попередження нових злочинів.

Підстав для застосування ст.ст. 69, 75 КК України суд не вбачає.

Клопотання обвинуваченого щодо зарахування йому у строк покарання строку попереднього ув`язнення підлягає задоволенню з таких підстав.

Згідно із положеннями ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № 838-VIIІ передбачала, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. За вказаною нормою у строк попереднього ув`язнення включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження. Суд має звільнити засудженого від відбування покарання, якщо строк попереднього ув`язнення, відбутий засудженим у межах кримінального провадження, дорівнює або перевищує фактично призначене йому основне покарання, передбачене частиною першою цієї статті.

Відповідно до Закону № 2046-VIII, який набрав чинності 21 червня 2017 року, ч. 5 ст. 72 КК України викладено в такій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».

Згідно з правовим висновком ВеликоїПалати Верховного Суду у постанові від 29 серпня 2018 року, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом №2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII.

Оскільки вирок Полтавського районного суду Полтавської області від 29.01.2018 року стосовно ОСОБА_4 підлягає скасуванню в частині призначеного покарання з підстав п. 3 ч. 2 ст. 459 КПК України, тому у строк покарання підлягає зарахуванню строк його перебування як особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для участі у судовому розгляді кримінального провадження, тобто з моменту скасування вироку 23 серпня 2019 року до набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII.

Аналогічна правова позиція висловлена у постанові Верховного Суду від 18 квітня 2019 року по справі № 401/3869/15-к.

Керуючись статтями 459-467 КПК України,

УХВАЛИВ:

Заяву засудженого ОСОБА_4 про перегляд вироку Полтавського районного суду Полтавської області від 29.01.2018 року за нововиявленими обставинами - задовольнити.

Вирок Полтавського районного суду Полтавської області від 29.01.2018 року стосовно ОСОБА_4 - скасувати в частині призначеного покарання з підстав п. 3 ч. 2 ст. 459 КПК України.

Ухвалити новий вирок у цій частині, яким ОСОБА_4 визнати винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 185 та ч. 3 ст. 185 КК України.

Призначити ОСОБА_4 покарання:

-за ч. 2 ст. 185 КК України у виді 2 (двох) років позбавлення волі;

-за ч. 3 ст. 185 КК України у виді 3(трьох) років позбавлення волі;

На підставі ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначити ОСОБА_4 покарання у виді 3 (трьох) років позбавлення волі.

На підставі ч.4 ст. 70 КК України призначити ОСОБА_4 покарання шляхом часткового складання покарань за вироком Октябрського районного суду м. Полтава від 10.04.2017 року, зміненого ухвалою Полтавського апеляційного суду від 20.05.2019 року, та за цим вироком, - у виді 6 років позбавлення волі з конфіскацією частини особистого майна.

На підставі ч. 5 ст. 72 КК України зарахувати засудженому ОСОБА_4 у строк покарання строк попереднього ув`язнення за період з 23 серпня 2019 року по день набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В іншій частині вирок суду залишити без змін.

Відповідно до вимог ч. 6 ст. 376 КПК України учасники судового провадження мають право отримати в суді копію вироку. Копія вироку негайно після його проголошення вручається обвинуваченому та прокурору.

Вирок може бути оскаржений до Полтавського апеляційного суду через Полтавський районний суд протягом 30 днів з моменту проголошення.

Суддя: ОСОБА_1