Суддя ОСОБА_1
Справа № 644/8623/18
Провадження № 1-в/644/849/18
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 листопада 2018 року Орджонікідзевський районний суд м. Харкова у складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 ,

за участю прокурора ОСОБА_3 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні Орджонікідзевського районного суду м. Харкова клопотання:

ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , місце народження м.Баку, Азейбарджан, особа без громадянства, засудженого вироком Красноградського районного суду Харківської області від 26.04.2017 року за ч.2,3 ст.185, ст.395, 70 КК України до 3 років позбавлення волі, що відбуває покарання у Харківській виправній колонії (№43), про зарахування у строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України,

В С Т А Н О В И В:

08.11.2018 року до Орджонікідзевського районного суду м. Харкова надійшло клопотання засудженого. Засуджений просив провести зарахування строку попереднього ув`язнення за ч.5 ст.72 КК України з 21.06.2017 року по 27.11.2017 року, оскільки в цей час він перебував під вартою, але строк попереднього ув`язнення йому зарахований не був.

Про час та дату розгляду справи засуджений та представник ХВК №43 були повідомлені, заяв про участь у справі в режимі відео конференції не подавали.

Прокурор вважав, що заява підлягає частковому задоволенню, зарахуванню у строк покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення дорівнює двом дням позбавлення волі підлягає період з 21.06.2017 року по 02.11.2017 року. Термін ув`язнення з моменту затримання, а саме 26.04.2017 року по 20.06.2017 року вже був зарахований ухвалою Апеляційного суду Харківської області від 02.11.2017 року, а термін з 02.11.2017 року по 27.11.2017 року не є терміном попереднього ув`язнення.

Суд, вислухавши думку прокурора, дослідивши матеріали особової справи засудженого, матеріали за клопотанням, встановив наступне.

Відповідно до п. 13 ч. 1 ст.537, п.2 ч. 1 ст.539 КПК України вирішення питань пов`язаних зі звільненням від покарання і пом`якшенням покарання стосовно особи, що відбуває покарання, у відповідність з новим законом, який пом`якшує покарання або звільняє від покарання, вирішується судом, у межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок, - за клопотанням (поданням) прокурора, засудженого, його захисника, законного представника, органу або установи виконання покарань, а також інших осіб, установ або органів у випадках встановлених законом.

Вироком Красноградського районного суду Харківської області від 26.04.2017 року ОСОБА_5 був засуджений ч.2, 3 ст.185, 395, 70 КК України до 3 років позбавлення волі. Ухвалою апеляційного суду Харківської області від 02.11.2017 року вирок суду був залишений без змін. Відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України у строк покарання зараховано термін попереднього ув`язнення за період з 26.04.2017 року по 20.06.2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення дорівнює двом дням позбавлення волі за

правилами ч.5 ст.72 КК України, а з 21.06.2017 року по 02.11.2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення дорівнює одному дню позбавлення волі. В касаційному порядку ухвала апеляційної інстанції та вирок місцевого суду не оскаржувались.

Відповідно до Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року № 838-VIІI, який набрав чинності 24.12.2015 року до частини 5 ст. 72 КК України було внесено зміни та викладено норму в новій редакції, зазначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Як вбачається з досліджених матеріалів особової справи ОСОБА_5 перебував під попереднім ув`язненням в період з 26.04.2017 року по 02.11.2017 року, з моменту затримання по день набрання вироком законної сили. За цей час засудженому було зараховано у строк покарання термін попереднього ув`язнення із застосуванням вимог ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону від 26.11.2015 року № 838-VIІI, з 26.04.2017 року по 20.06.2017 року включно.

Відповідно до постанови Верховного Суду від 29.08.2018 року у справі № 663/537/17 положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України, визначають «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч. 2 ст. 4 КК України. Якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII). Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України). Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі. Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.
Тобто, враховуючи, що ОСОБА_5 засуджений за злочини, що були ним вчинені до 20.06.2017 року, строк попереднього ув`язнення був зарахований лише по 20.06.2017 року із застосуванням вимог ч.5 ст.72 КК України в редакції від 26.11.2015 року № 838-VIІI, а в подальшому він перебував під попереднім ув`язненням до 02.11.2017 року, його клопотання підлягає частковому задоволенню із зарахуванням строку попереднього ув`язнення у строк покарання з 21.06.2017 року по 02.11.2017 року.

Термін з 03.11.2017 року по 27.11.2017 року не є терміном попереднього ув`язнення в розумінні вимог ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», а тому зарахуванню не підлягає та клопотання в цій частині задоволенню не підлягає.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 537, 539 КПК України, суд, -

УХВАЛИВ:

Клопотання засудженого ОСОБА_4 задовольнити частково.

Зарахувати засудженому ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , місце народження м.Баку, Азейбарджан, особа без громадянства, засудженого вироком Красноградського районного суду Харківської області від 26.04.2017 року за ч.2,3 ст.185, ст.395, 70 КК України до 3 років позбавлення волі, у строк покарання строк попереднього ув`язнення за період з 21.06.2017 року по 02.11.2017 року включно, виходячи із наступного співвідношення: одному дню попереднього ув`язнення дорівнює два дні позбавлення волі.
Клопотання засудженого ОСОБА_4 в частині зарахування у строк покарання терміну попереднього ув`язнення з 03.11.2017 року по 27.11.2017 року задоволенню не підлягає.
Ухвала може бути оскаржена до Харківського апеляційного суду, шляхом подачі апеляційної скарги через Орджонікідзевський районний суд м. Харкова або безпосередньо до Харківського апеляційного суду протягом семи днів з дня її проголошення, а засудженим в той же строк та в тому ж порядку з моменту отримання копії ухвали.

Головуючий: суддя ОСОБА_1