Постанова
іменем України
13 листопада 2018 року
м. Київ
справа № 393/412/16-к
провадження № 51-2468км18
Верховний Суд колегією суддів Першої судової палати Касаційного кримінального суду у складі:
головуючогоОСОБА_1 ,
суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,
за участю: секретаря судового засідання прокурора ОСОБА_4 , ОСОБА_5 ,
розглянув у судовому засіданні касаційну скаргу засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Апеляційного суду Кіровоградської області від 20 листопада 2017 року щодо
ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця та жителя АДРЕСА_1 ,
засудженого за вчинення кримінальних правопорушень, передбачених частиною 3 статті 185, частиною 1 статті 309 Кримінального кодексу України (далі КК).
Оскаржені судові рішення
1. За вироком Новгородківського районного суду Кіровоградської області від 27 червня 2017 року ОСОБА_6 було засуджено до покарання у виді позбавлення волі: за частиною 3 статті 185 КК на строк 4 роки; за частиною 1 статті 309 КК на строк 2 роки. Відповідно до статті 70 КК за сукупністю злочинів засудженому призначено остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 6 місяців.
2. Зараховано засудженому до строку відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з дня його затримання 07 вересня 2016 року по 20 червня 2017 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 21 червня 2017 року до набрання вироком законної сили (з урахуванням Закону України від 18 травня 2017 року №2046-VIII) день за день відповідно
3. Апеляційний суд Кіровоградської області ухвалою від 20 листопада 2017 року, задовольнивши частково скаргу прокурора, вирок суду першої інстанції щодо ОСОБА_6 змінив, виключив з його мотивувальної частини пом`якшуючу покарання обставину щире каяття. У решті вирок місцевого суду залишено без змін.
Вимоги і доводи касаційної скарги
4. Засуджений у касаційній скарзі просить скасувати ухвалу апеляційного суду у зв`язку з неправильним застосуванням судом апеляційної інстанції закону України про кримінальну відповідальність та зарахувати йому в строк покарання строк попереднього ув`язнення з 07 вересня 2016 року до набуття вироком законної сили, тобто по 20 листопада 2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, відповідно до вимог частини 5 статті 72 КК в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» (далі Закон №838-VIII), оскільки вказаний закон, на думку скаржника, відповідно до статті 5 КК має зворотну дію у часі.

5. Учасникам кримінального провадження було належним чином повідомлено про дату, час та місце касаційного розгляду, клопотань про його відкладення до суду касаційної інстанції не надходило.
Позиції інших учасників судового провадження
6. Прокурор вважав, що з огляду на правовий висновок Великої Палати Верховного Суду, вимоги касаційної скарги підлягають задоволенню, а судові рішення зміні.
Оцінка Суду
7. Заслухавши доповідь судді, пояснення прокурора, перевіривши матеріали кримінального провадження, обговоривши наведені в скарзі доводи, суд касаційної інстанції дійшов висновку, що подана скарга підлягає частковому задоволенню з огляду на таке.
8. Згідно з частиною 5 статті 72 КК (в редакції Закону №838-VIII), що діяла станом на 20 червня 2017 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, здійснюється з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
9. З 21 червня 2017 року набрали чинності зміни до згаданої норми КК, внесені Законом України від 18 травня 2017 року № 2046-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» (далі Закон № 2046-VIII), відповідно до яких термін попереднього ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі з розрахунку день за день або за правилами, передбаченими частиною 1 статті 72 КК.
10. Як убачається з матеріалів провадження, ОСОБА_6 вчинив злочини в період з 25 серпня 2015 року по 06 вересня 2016 року, тобто до зміни у частині п`ятій статті 72 КК, був затриманий 07 вересня 2016 року, а вирок вступив у законну силу 20 листопада 2018 року.
11. Відповідно до правового висновку Великої Палати Верховного Суду викладеного у постанові від 29 серпня 2018 року[1], у разі якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає частина 5 статті 72 КК в попередній редакції.
12. Отже, виходячи з такого висновку Великої Палати Верховного Суду весь строк попереднього ув`язнення засудженого до набрання вироком законної сили має зараховуватися за правилами частини п`ятої статті 72 КК в редакції, що діяла до 20 червня 2017 року включно.
13. Оскільки, судом першої інстанції до ОСОБА_6 неправильно застосовано кримінальний закон, а апеляційним судом допущеного порушення не виправлено, підлягають зміні як вирок так і ухвала. Тому касаційну скаргу засудженого слід задовольнити частково.
На підставі викладеного, керуючись статтями 433, 436, 441, 442 КПК, Суд
ухвалив:
Касаційну скаргу засудженого задовольнити частково.
Вирок Новгородківського районного суду Кіровоградської області від 27 червня 2017 року та Ухвалу Апеляційного суду Кіровоградської області від 20 листопада 2017 року щодо ОСОБА_6 змінити.
На підставі частини 5 статті 72 КК (в редакції Закону № 838-VIII) зарахувати засудженому ОСОБА_6 у строк покарання строк попереднього ув`язнення за період з 07 вересня 2016 року по 20 листопада 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Постанова набирає законної сили з моменту її проголошення й оскарженню не підлягає.

Судді:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3

[1] Справа № 663/537/17 (провадження № 13-31кс18)