Постанова
Іменем України

8 листопада 2018 року
м. Київ
справа № 159/2782/17
Провадження № 51-7824 км 18
Верховний Суд колегією суддів Другої судової палати Касаційного кримінального суду у складі:
головуючого ОСОБА_1 ,
суддів: ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,
при секретарі ОСОБА_4 ,
за участю прокурора ОСОБА_5 ,
розглянув у судовому засіданні кримінальне провадження, внесене до ЄРДР за № 0002219 за обвинуваченням
ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який народився в м. Ковелі Волинської області, проживаючого по АДРЕСА_1 , раніше неодноразово судимого, останній раз вироком Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 1 червня 2017 року за ч. 2, ч. 3 ст. 185, ч. 1, ч. 2 ст. 263 КК України, із застосуванням ст. ст. 70, 71 КК України на 4 роки 6 місяців позбавлення волі,
у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2, ч. 3 ст. 185 КК України
за касаційною скаргою засудженого ОСОБА_6 на вирок Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 29 листопада 2017 року та ухвалу Апеляційного суду Волинської області від 25 квітня 2018 року.
Зміст оскаржених судових рішень і встановлені судами
першої та апеляційної інстанцій обставини
Вироком Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 29 листопада 2017 року ОСОБА_6 засуджено за:
- ч. 2 ст. 185 КК України на 3 роки позбавлення волі;
- ч. 3 ст. 185 КК України на 4 роки позбавлення волі.
На підставі ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, ОСОБА_6 визначено остаточне покарання 4 роки 6 місяців позбавлення волі.
На підставі ст. 71 КК України, за сукупністю вироків, до покарання, призначеного за даним вироком, частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 1 червня 2017 року, остаточно визначено ОСОБА_6 покарання 4 роки 8 місяців позбавлення волі.
Строк відбуття покарання ухвалено рахувати з 14 березня 2017 року.
На підставі ч. 5 ст. 72 КК України, в строк відбування покарання ОСОБА_6 зараховано строк попереднього ув`язнення з 14 березня 2017 року по 20 червня 2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а за період з 21 червня 2017 року по день набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
Вирішено питання про процесуальні витрати та речові докази у провадженні.
Ухвалою Апеляційного суду Волинської області від 25 квітня 2018 року вищевказаний вирок в частині призначеного покарання змінено, ОСОБА_6 призначено покарання за:
- ч. 2 ст. 185 КК України на 3 роки позбавлення волі;
- ч. 3 ст. 185 КК України на 4 роки позбавлення волі.
На підставі ч. 1 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, ОСОБА_6 визначено остаточне покарання 4 роки позбавлення волі.
На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання, призначеного за даним вироком, більш суворим покаранням, призначеним за вироком Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 1 червня 2017 року, ОСОБА_6 визначено остаточне покарання 4 роки 6 місяців позбавлення волі.
Зараховано ОСОБА_6 у строк покарання частково відбуте покарання за вироком Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 1 червня 2017 року, з 14 березня 2017 року по 25 квітня 2018 року включно.
Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, зараховано ОСОБА_6 у строк покарання строк перебування під вартою з 1 листопада 2016 року по 11 листопада 2016 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В решті вирок суду залишено без зміни.
ОСОБА_6 визнаний винуватим у тому, що він 14 жовтня 2016 року, в період часу з 09 год. 00 хв. по 11 год. 30 хв., перебуваючи в приміщенні Введенського храму по вул. Модеста Левицького, 15А в м. Ковелі, шляхом вільного доступу, повторно, таємно викрав жіночу сумку з речами, грошовими коштами та паспортом ОСОБА_7 , чим спричинив потерпілій матеріальну шкоду на загальну суму 4414 грн.
14 січня 2017 року, близько 21 год. 00 хв., ОСОБА_6 перебуваючи в приміщенні магазину "Козацькі забави" по вул. Володимирська, 120 в м. Ковелі, шляхом вільного доступу, повторно, таємно з кишені шуби викрав мобільний телефон марки "Леново А6010" з сім - картою оператора мобільного зв`язку "Лайф, чим завдав потерпілій ОСОБА_8 матеріальну шкоду на загальну суму 4030 гривень.
В період часу з 3 березня 2017 року по 6 березня 2017 року, ОСОБА_6 знаходячись на території загальноосвітньої школи І-ІІІ ступенів по вул. Ватутіна, 108 в с. Вербка Ковельського району Волинської області, шляхом вільного доступу, демонтував та повторно таємно викрав електричний лічильник марки "НІК 2301", трифазний автоматичний вимикач марки "Е-некст", однофазний автоматичний вимикач марки "Е-некст", чим завдав ТОВ "Житлобуд-2" матеріальну шкоду на загальну суму 1524 гривні.
7 березня 2017 року, приблизно о 9 годині, ОСОБА_6 , перебуваючи в приміщенні магазину "Євро Секонд Хенд", на бульварі Лесі Українки, 42 Г в м. Ковель, з сумки ОСОБА_9 повторно таємно викрав гаманець з грошовими коштами, закордонним паспортом та паспортом громадянина України на ім`я потерпілої, чим спричинив останній матеріальну шкоду на загальну суму 1225 гривень.
11 березня 2017 року, приблизно о 13 годині, ОСОБА_6 перебуваючи в приміщенні магазину "Секонд Хенд", на бульварі Лесі Українки, 18 в м. Ковель, з сумки ОСОБА_10 повторно таємно викрав гаманець з грошовими коштами та пенсійним посвідченням, чим сприщив потерпілій матеріальну шкоду на загальну суму 600 гривень.
14 березня 2017 року, в обідню пору доби, ОСОБА_6 , знаходячись в загальноосвітній школі І-ІІІ ступенів, по вул. Ватутіна, 108 в с. Вербка Ковельського району Волинської області, шляхом вільного доступу, з кишені куртки малолітньої ОСОБА_11 , повторно таємно викрав мобільний телефон марки "Samsung SGH-F480i» з флеш-картою, сім картою оператора мобільного зв`язку "Київстар" та грошовими коштами на рахунку чим спричинив потерпілій ОСОБА_12 матеріальну шкоди на загальну суму 553,33 грн.
У вересні 2016 року, ОСОБА_6 , проник до приміщення ординаторської пологового будинку Ковельського МТМО, розміщеного в м. Ковелі на вул. Вітовського, 22, та з жіночої сумки, належної ОСОБА_13 , повторно таємно викрав гаманець з грошовими коштами та дисконтними картками, чим завдав потерпілій матеріальну шкоду на загальну суму 750 гривень.
22 жовтня 2016 року, в період часу з 11 години до 13 години, ОСОБА_6 , проник до приміщення роздягальні ТОВ "Торіс", розміщеного в м. Ковелі на вул. Кутузова, 152 та з жіночої сумки ОСОБА_14 , повторно таємно викрав грошові кошти та майно потерпілої, чим спричинив матеріальну шкоду на загальну суму 1738 гривень.
23 жовтня 2016 року приблизно о 14 год. 50 хв., ОСОБА_6 , проник до приміщення навчальної аудиторії недільної школи Свято-Воскресенського собору та з кишені куртки неповнолітньої ОСОБА_15 повторно таємно викрав мобільний телефон марки "Номі" з сім картою оператора мобільного зв`язку "МТС", чим спричинив потерпілій ОСОБА_16 матеріальну шкоду на загальну суму 2000 грн.
13 грудня 2016 року, в період часу з 14 год. 30 хв. по 15 год. 30 хв., ОСОБА_6 , проник до робочого кабінету заступника директора з навчальної роботи Ковельського професійного ліцею, розміщеного в м. Ковелі на вул. Варшавська, 10, та повторно таємно викрав мобільний телефон марки "Самсунг GT-S5611" з сім картою оператора мобільного зв`язку "МТС", чим завдав спричинив потерпілій ОСОБА_17 матеріальну шкоду на загальну суму 800 грн.
18 грудня 2016 року, в період часу з 15 год. 00 хв. по 18 год. 30 хв., ОСОБА_6 , проник до кабінету молодшої медичної сестри хірургічного відділення ЦРЛ Ковельського МТМО, розміщеної на вул. О. Пчілки, 4 в м. Ковелі, та повторно таємно викрав гаманець з грошовими коштами та банківськими картками, чим сприщив потерпілій ОСОБА_18 матеріальну шкодк на загальну суму 700 гривень.
24 грудня 2016 року, приблизно о 13 годині, ОСОБА_6 , проник до палати № 8 педіатричного відділення пологового будинку Ковельського МТМО, розміщеного в м. Ковелі по вул. Вітовського, 22, звідки повторно таємно викрав мобільний телефон марки "Леново А328" з сім - картами операторів мобільного зв`язку "МТС" і "Київстар" та чохлом, чим завдав потерпілій ОСОБА_19 матеріальну шкоду на загальну суму 3320 гривень.
24 січня 2017 року, в період часу з 07 год. 40 хв. по 19 год. 00 хв., ОСОБА_6 , проник до службового приміщення гінекологічного відділення пологового будинку Ковельського МТМО, розміщеного в м. Ковелі на вул. Вітовського, 22, звідки повторно таємно викрав шубу потерпілої ОСОБА_20 , чим спричинив останній матеріальну коду на суму 4000 гривень.
27 січня 2017 року, приблизно о 15 годині, ОСОБА_6 проник до кабінету №1 Ковельської міської гімназії, розміщеної в м. Ковелі на вул. Незалежності, 49, звідки повторно таємно викрав мобільний телефон марки "LG 36S" з сім - картою оператора мобільного зв`язку "МТС", чохол до вказаного телефону та флеш-карту, чим спричинив потерпілій ОСОБА_20 матеріальну шкоду на загальну суму 2575 гривень.
В період часу з 20 години 22 лютого 2017 року по 12 год. 00 хв. 23 лютого 2017 року, ОСОБА_6 , шляхом зриву навісного замка, проник до підсобного приміщення, розміщеного біля будинку по АДРЕСА_2 , звідки таємно повторно викрав майно ОСОБА_21 , чим спричинив потерпілому матеріальну шкоди на загальну суму 494 гривні.
В період часу з 12 години 11 березня 2017 року по 8 годину 13 березня 2017 року, ОСОБА_6 , шляхом віджиму замка, проник до кабінету завідуючого гінекологічного відділення пологового будинку Ковельського МТМО, розміщеного в м. Ковелі на АДРЕСА_3 , звідки повторно таємно викрав майно потерпілого ОСОБА_22 , чим спричинив останньому матеріальну шкоду на загальну суму 950 гривень.
14 березня 2017 року, в період часу з 07 год. 30 хв. по 11 год. 00 хв., ОСОБА_6 , проник до кабінету ординаторської урологічного відділення ЦРЛ Ковельського МТМО, розміщеній на вул. О.Пчілки, 4 в м. Ковелі, звідки повторно таємно викрав гаманець з грошовими коштами та дисконтними картками, чим спричинив потерпілій ОСОБА_23 матеріальну шкоду на загальну суму 3600 гривень.
Вимоги касаційної скарги і узагальнені доводи особи, яка її подала
У касаційній скарзі засуджений, посилаючись на неправильне застосування кримінального закону, істотні порушення кримінального процесуального закону, ставить питання про зміну постановлених судових рішень та зарахування йому в строк покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі до вступу вироку в законну силу, з 14 березня 2017 року до 25 квітня 2018 року.
Позиції учасників судового провадження
Прокурор доводи викладені у касаційній скарзі вважає обґрунтованими.
Мотиви Суду:
Згідно з ч. 2 ст. 4 КК України злочинність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння. Водночас, частиною 3 ст. 4 цього закону передбачено, що часом вчинення злочину визнається час вчинення особою передбаченої законом про кримінальну відповідальність дії або бездіяльності.
Частиною 3 ст. 5 КК України передбачено, що закон про кримінальну відповідальність, що частково пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, а частково посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, має зворотну дію у часі лише в тій частині, що пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.
Частиною 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», яка була чинною на час вчинення ОСОБА_6 всіх епізодів інкримінованих кримінальних правопорушень, було визначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Також, даною частиною цієї статі визначалося, що у строк попереднього ув`язнення включається, зокрема строк перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження та те, що суд має звільнити засудженого від відбування покарання, якщо строк попереднього ув`язнення, відбутий засудженим у межах кримінального провадження, дорівнює або перевищує фактично призначене йому основне покарання, передбачене частиною першою цієї статті.
З матеріалів кримінального провадження убачається, що ОСОБА_6 перебував під вартою в Луцькому слідчому ізоляторі з 14 березня 2017 року під час розгляду кримінальної справи та постановлення щодо нього вироку Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 1 червня 2017 року.
Також, ухвалою Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 3 листопада 2017 року ОСОБА_6 було тимчасово залишено в Луцькому слідчому ізоляторі на час розгляду в суді кримінального провадження (а.к.п. 114).
Таким чином, ОСОБА_6 з 14 березня 2017 року перебував під вартою в Луцькому слідчому ізоляторі, під час розгляду в суді кримінальних проваджень.
Крім того, остаточне покарання ОСОБА_6 , апеляційним судом було визначено на підставі ч. 4 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання, призначеного за цим вироком, більш суворим покаранням, призначеним за вироком Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 1 червня 2017 року.
Враховуючи викладене, з огляду на ст. 5 КК України, ч. 1 ст. 58 Конституції України, зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання має здійснюватись відповідно до чинності редакції ч. 5 ст. 72 КК України, передбаченої ЗУ № 838-VIII.
Крім того, така позиція згоджується з правовим висновком Великої Палати Верховного Суду, який викладено у постанові від 29 серпня 2018 року, згідно з яким якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII , в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі. Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII.
Районний суд ухвалюючи вирок на вказані вимоги закону увагу не звернув, а апеляційний суд при постановленні свого рішення вказані порушення не усунув, тим самим суди допустили неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, а саме не застосували закон, який підлягає застосуванню, що відповідно п. 2 ч. 1 ст. 438 КПК України є підставою для зміни оскаржуваних судових рішень.
Таким чином, ОСОБА_6 необхідно зарахувати у строк покарання строк попереднього ув`язнення, відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, в редакції Закону №838-VIII, з розрахунку один день тримання під вартою за два дні позбавлення волі, починаючи з 14 березня 2017 року до набрання вироком законної сили, тобто до 25 квітня 2018 року.
Керуючись ст. ст. 434, 436, 438 КПК України, суд
ухвалив:
Касаційну скаргу засудженого ОСОБА_6 задовольнити.
Вирок Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 29 листопада 2017 року та ухвалу Апеляційного суду Волинської області від 25 квітня 2018 року ОСОБА_6 змінити.
На підставі ч. 5 ст.72 КК України, в редакції Закону №838-VIII, зарахувати ОСОБА_6 у строк покарання у виді позбавлення волі строк попереднього ув`язнення з 14 березня 2017 року по 25 квітня 2018 року включно, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
У решті судові рішення залишити без зміни.
Постанова є остаточною і оскарженню не підлягає.

Судді:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_24