Справа № 635/3313/19
Провадження № 1-в/635/382/2019
У Х В А Л А

10 травня 2019 року смт Покотилівка

Харківський районний суд Харківської області у складі:
головуючого судді - ОСОБА_1 ,
секретар судового засідання - ОСОБА_2 ,
за участю прокурора ОСОБА_3 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в смт. Покотилівка Харківського району Харківської області заяву захисника - адвоката ОСОБА_4 в інтересах засудженого ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , засудженого 13.12.2011 Куп`янським міськрайонним судом Харківської області за п.п. 4, 6, 9, 12 ч. 2 ст. 115, ч. 4 ст. 187, ч. 3 ст. 185, ч. 2 ст. 15, ч. 3 ст. 185 КК України до 14 років позбавлення волі, який відбуває покарання в Державній установі «Хролівський виправний центр (№ 140)», про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання, -
В С Т А Н О В И В :
Захисник засудженого ОСОБА_5 адвокат ОСОБА_4 звернувся до Харківського районного суду Харківської області із заявою, в якій просить зарахувати ОСОБА_5 у строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі строк перебування у Харківському слідчому ізоляторі згідно постанови Куп`янського міськрайонного суду Харківської області від 20.09.2012 за період з 12.10.2012 по 22.05.2013. Зарахувати ОСОБА_5 у строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі строк перебування у Київському слідчому ізоляторі згідно постанови Вищого спеціалізованого суду з розгляду цивільних і кримінальних справ від 30.10.2013 за період з 28.11.2013 до 12.06.2014. Перевести визначений відповідно до вимог Закону від 26.11.2015 №838-VІІІ строк позбавлення волі у призначений ухвалою Первомайського міськрайонного суду Харківської області від 23.02.2018 вид покарання - обмеження волі, відповідно до співвідношення, визначеного частиною 1 статті 72 КК України, згідно якого одному дню позбавлення волі відповідають два дні обмеження волі.
В обґрунтування клопотання ОСОБА_4 зазначив, що вироком Куп`янського міськрайонного суду Харківської області від 13.12.2011 ОСОБА_5 було засуджено за пунктами 4, 6, 9, 12 частини 2 статті 115, частиною 3 статті 185, частиною 4 статті 187, частиною 2 статті 15 - частиною 3 статті 185, частиною 1 статті 70 КК України до 14 років позбавлення волі. Ухвалою колегії суддів Апеляційного суду Харківської області від 24.07.2012 вирок суду першої інстанції стосовно ОСОБА_5 залишений без змін. Ухвалою колегії суддів судової палати у кримінальних справах Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 03.06.2014 вирок суду першої інстанції та ухвала суду апеляційної інстанції стосовно ОСОБА_5 були залишені без змін. У строк попереднього ув`язнення ОСОБА_5 було зараховано період, -протягом якого він тримався в умовах Харківського слідчого ізолятора - з 13.02.2010 по 24.07.2012. Ухвалою Первомайського міськрайсуду від 02.03.2016, ОСОБА_5 було зараховано в строк відбування ним покарання строк попереднього ув`язнення з 13.02.2010 по 24.07.2012, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. В той же час, з матеріалів особової справи засудженого ОСОБА_5 вбачається, що починаючи з моменту свого затримання та по теперішній момент, він перебував в умовах слідчого ізолятора тричі. Окрім зазначеного періоду з 13.02.2010 по 24.07.2012, який зарахований ОСОБА_5 до строку відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, у двох випадках перебування засудженого ОСОБА_5 в умовах слідчого ізолятора, такий перерахунок, відповідно до змісту Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 №838-VIII на даний момент не проведено. Так, у відповідності до постанови Куп`янського міськрайонного суду Харківської області від 20.09.2012 засуджений ОСОБА_5 був переведений з Державної установи «Первомайська виправна колонія (№117)» до Харківського слідчого ізолятора для ознайомлення з матеріалами кримінальної справи. В умовах Харківського слідчого ізолятора ОСОБА_5 перебував з 12.10.2012 по, 22.05.2013, тобто 7 місяців 10 днів. Крім цього, згідно постанови Вищого спеціалізованого суду з розгляду цивільних і кримінальних справ від 30.10.2013 засуджений ОСОБА_5 був переведений до Київського слідчого ізолятора для участі в судовому розгляді справи за його касаційною скаргою. В умовах Київського слідчого ізолятора ОСОБА_5 перебував з 28.11.2013 до 12.06.2014, тобто 6 місяців 15 днів.
У судовому засіданні захисник засудженого ОСОБА_5 адвокат ОСОБА_4 клопотання підтримав, просив його задовольнити.
У судовому засіданні прокурор не заперечував проти часткового задоволення клопотання, зарахувавши ОСОБА_5 в строк відбуття покарання, призначеного вироком Куп`янського міськрайонного суду Харківської області від 13.12.2011 року, строк попереднього ув`язнення з 28.11.2013 по 12.06.2014 відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII від 26 листопада 2015 року.
Суд, вислухавши думку прокурора, дослідивши матеріали справи, у тому числі матеріали особової справи засудженого, вважає клопотання таким, що підлягає частковому задоволенню, з наступних підстав.
Вироком Куп`янського міськрайонного суду Харківської області від 13.12.2011 ОСОБА_5 засуджено за п.п. 4, 6, 9, 12 ч. 2 ст. 115, ч. 4 ст. 187, ч. 3 ст. 185, ч. 2 ст. 15, ч. 3 ст. 185 КК України до 14 років позбавлення волі. Ухвалою колегії суддів Апеляційного суду Харківської області від 24.07.2012 вирок суду першої інстанції стосовно ОСОБА_5 залишений без змін. Ухвалою колегії суддів судової палати у кримінальних справах Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 03.06.2014 вирок суду першої інстанції та ухвала суду апеляційної інстанції стосовно ОСОБА_5 були залишені без змін. Вирок Куп`янського міськрайонного суду Харківської області від 13.12.2011 року набрав законної сили 24.07.2012 року.
Відповідно до постанови Куп`янського міськрайонного суду Харківської області від 20.09.2012 року ОСОБА_5 етаповано до Харківського СІЗО для подальшого доставлення до Куп`янського міськрайонного суду Харківської області для ознайомлення з матеріалами справи.
Постановою Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 05.11.2013 ОСОБА_5 викликано для дачі пояснень у судове засідання Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ на 03.12.2013 року.
Ухвалою Первомайського міськрайонного суду Харківської області від 02.03.2016 строк попереднього ув`язнення зарахований у строк відбування покарання призначеного за вироком Куп`янського міськрайонного суду Харківської області від 13.12.2011 року за п.п. 4,6,9,12 ч.2 ст. 115, ч.4 ст. 187, ч.3 ст. 185, ч.2 ст. 15, ч.3 ст. 185 КК України, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відбутий ним час попереднього ув`язнення з 13.02.2010 року по 24.07.2012 року.

Ухвалою Первомайського міськрайонного суду Харківської області від 23.02.2018 ОСОБА_5 замінено невідбуту частину покарання за вироком Куп`янського міськрайонного суду Харківської області від 13 грудня 2011 року - 03 роки 06 місяців 10 днів позбавлення волі, більш м`яким у виді обмеження волі на той же строк.
Відповідно до довідки ДУ «Хролівський виправний центр (№140)» від 17.04.2019 вих.№14/12-133, ОСОБА_5 з 12.10.2012 по 22.05.2013 перебував у Харківському слідчому ізоляторі, з 28.11.2013 по 12.06.2014 у Київському слідчому ізоляторі на підставі ухвали ВССУ від 05.11.2013 у зв`язку з розглядом справи у касаційній інстанції.
Згідно з ч.1 ст.1 Закону України "Про попереднє ув`язнення", попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
У клопотанні захисник засудженого ОСОБА_5 адвокат ОСОБА_4 просить у строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі строк перебування у Харківському слідчому ізоляторі згідно постанови Куп`янського міськрайонного суду Харківської області від 20.09.2012 зарахувати період з 12.10.2012 по 22.05.2013 року, яким ОСОБА_5 етаповано до Харківського СІЗО для ознайомлення з матеріалами справи.
Відповідно до п. ґ) абз.4 ч.5 ст.72 в редакції закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року, у строк попереднього ув`язнення включається строк, зокрема, перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Таким чином, час ознайомлення з матеріалами справи не відноситься до строку попереднього ув`язнення, тому період з 12.10.2012 по 22.05.2013 року, не є строком попереднього ув`язнення, а тому в цій частині клопотання задоволенню не підлягає.
Як встановлено судом, ОСОБА_5 з 28.11.2013 перебував в ДУ «Київський слідчий ізолятор», на підставі ухвали ВССУ від 05.11.2013, у зв`язку з розглядом касаційної скарги на вирок Куп`янського міськрайонного суду Харківської області від 13.12.2011 року, та прибув 12.06.2014 до Первомайської виправної колонії.
Згідно з ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року, чинній до 20.06.2017), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Відповідно до п 2 ч.5 ст.72 ст. 72 КК України (в редакції закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року, чинній до 20.06.2017) устрок попереднього ув`язнення включається строк перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Законом України № 2046-VІІІ від 18.05.2017, який набув чинності з 21.06.2017, частину п`яту статті 72 КК України викладено в новій редакції, згідно з якою попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.
У постанові Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 у справі № 663/537/17 викладено правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання), згідно з якою положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України, визначають «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч. 2 ст. 4 КК України.
Якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII).
Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України).
Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.
Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.
Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).
Як встановлено вивченням матеріалів особової справи заявника, злочини, за які його засуджено вироком Куп`янського міськрайонного судом Харківської області від 13.12.2011, вчинено до 20.06.2017; вирок суду щодо заявника набув законної сили 24.07.2012 року, але ОСОБА_5 з 28 листопада 2013 року по 12 червня 2014 року перебував в ДУ «Київський слідчий ізолятор» у зв`язку з розглядом його касаційної скарги на вирок Куп`янського міськрайонного суду Харківської області від 13.12.2011, отже, враховуючи вищенаведений правовий висновок Великої Палати Верховного Суду, підлягає зарахуванню у строк покарання заявникові строк попереднього ув`язнення з 28 листопада 2013 року по 12 червня 2014 року на підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону від 26.11.2015, тобто з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Керуючись ст.ст. 537, 539 КПК України, ст. 72 КК України, суд, -
П О С Т А Н О В И В:
Заяву захисника - адвоката ОСОБА_4 в інтересах засудженого ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання задовольнити частково.
Зарахувати ОСОБА_5 в строк відбуття покарання, призначеного вироком Куп`янського міськрайонного суду Харківської області від 13.12.2011 року, строк попереднього ув`язнення з 28.11.2013 по 12.06.2014 відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26 листопада 2015 року) з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
У задоволенні інших вимог заяви відмовити.
Ухвала протягом семи днів з дня її проголошення може бути оскаржена до Харківського апеляційного суду через Харківський районний суд Харківської області, а засудженим ОСОБА_5 в той же строк з моменту вручення йому копії ухвали суду.
Повний текст ухвали оголошено15 травня 2019 року.

Суддя ОСОБА_1