ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа № 635/4011/18 Головуючий у 1 інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11кп/818/565/18 Суддя-доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04 грудня2018 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах Харківського апеляційного суду у складі:
головуючого судді - ОСОБА_2 ,
суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі - ОСОБА_5 ,
за участю прокурора - ОСОБА_6 ,
засудженого - ОСОБА_7 ,
захисника - ОСОБА_8 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м.Харкова в режимі відеоконференції апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Харківського районного суду Харківської області від 07.08.2018 року про відмову в задоволенні клопотання ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання, -

В С Т А Н О В И Л А:

Вироком Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 09 березня 2017 року ОСОБА_7 засуджено за ч.1 ст.187, ч.4 ст.70 КК України до 3 років 8 місяців позбавлення волі. Строк відбуття покарання рахується з 27 січня 2017 року. Запобіжний захід до набрання вироком законної сили залишено без змін - тримання під вартою, зараховано в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення, у відповідності з вимогами ч.5 ст.72 КК України, з 27 січня 2017 року. Вирок набрав законної сили 16 серпня 2017 року.
Ухвалою апеляційного суду Полтавської області від 16 серпня 2017 року вирок Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 09 березня 2017 року залишено без змін. Зараховано в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення, у відповідності з вимогами ч.5 ст.72 КК України, з 27 січня 2017 року по 20 червня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Засуджений ОСОБА_7 звернувся до Харківського районного суду Харківської області з клопотанням про зарахування в строк відбуття покарання, строку попереднього ув`язнення відповідно до ч.5 ст. 72 КК України в редакції від 26.11.2015 року.
Ухвалою Харківського районного суду Харківської області від 07.08.2018 року відмовлено в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання.
Суд обґрунтував прийняте рішення тим, що питання дії закону про кримінальну відповідальність у часі врегульовано статтями 4 та 5 КК України, положення яких доповнюють одне одного і мають тлумачитися та застосовуватися в їх взаємозв`язку. Разом з цим, як зазначив суд, правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення, хоча і містяться у нормі КК України, за своєю суттю та цілями фактично виконують функцію вирішення процесуальних питань, у зв`язку з чим суд дійшов до висновку, що немає підстав для задоволення клопотання ОСОБА_7 і зарахування до строку призначеного йому покарання строку попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по день набрання вироком законної сили.
Не погодившись з рішенням районного суду засуджений ОСОБА_7 подав апеляційну скаргу в якій просить застосувати до нього вимоги ч.5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року), зарахувавши в строк покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 27.01.2017 року по16.08.2017 року включно.
В обґрунтування вимог посилається на те, що суд першої інстанції безпідставно відмовив йому в задоволенні клопотання про зарахування в строк покарання строку попереднього ув`язнення відповідно до ч.5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року).

Заслухавши доповідь судді; доводи засудженого, який просив задовольнити його апеляційну скаргу; думку захисника, який підтримав апеляційну скаргу засудженого; думку прокурора щодо можливості задоволення поданої апеляційної скарги; дослідивши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скаргаОСОБА_9 підлягає задоволенню, зважаючи на наступне.

Як вбачається з відомостей матеріалів провадження, ОСОБА_7 вчинив злочин за вирокомЛубенського міськрайонного суду Полтавської області від 09 березня 2017 року до 20 червня 2017 року і щодо нього продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом України № 2046-VIII.

Строк відбуття покарання ОСОБА_7 визначено рахувати з 27 січня 2017 року.
Відповідно до розпорядження (арк.11), вирок Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 09 березня 2017 року набрав законної сили 16 серпня 2017 року.
При цьому належить врахувати, згідно з ч.ч.1, 2 ст.5 КК України, закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість. Закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі.
Таким чином, відповідно до ст. 5 КК України та з урахуванням правового висновку Верховного Суду, що міститься в постанові від 29 серпня 2018 року по справі №663/537/17, до ОСОБА_10 підлягають застосуванню положення ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року.
Вказані обставини свідчать про неправильне застосування судом першої інстанції закону України про кримінальну відповідальність, а саме: незастосування закону, який підлягав застосуванню - ч.5 ст.72 КК України в редакції від 26.11.2015 року, що обумовлює скасування оскаржуваної ухвали та необхідність постановлення свого рішення судом апеляційної інстанції, відповідно до вимог п.4 ч.1 ст.407, п.4 ч.1 ст.409, п.п.1 ч.1 ст.413 КПК України.
Керуючись ст.ст. 405, 407, 409, 413, 418, 419 КПК України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити.

Ухвалу Харківського районного суду Харківської області від 07 серпня 2018 року про відмову в задоволенні клопотання ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання скасувати.

Клопотання ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення задовольнити.

Зарахувати ОСОБА_7 в строк відбуття покарання, призначеного вироком Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 09 березня 2017 року, на підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року), строк попереднього ув`язнення з 27 січня 2017 року до 16 серпня 2017 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала набирає чинності з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення їй копії судового рішення.

Головуючий

Судді