АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження № 11-кп/793/756/18 Справа № 705/35/16-к Категорія: ч. 2 ст. 15 ч. 2 ст. 186 КК України Головуючий у І інстанції ОСОБА_1 Доповідач в апеляційній інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18 жовтня 2018 року Колегія суддів судової палати в кримінальних справах апеляційного суду Черкаської області в складі:

головуючого суддів при секретарі ОСОБА_2 ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ОСОБА_5
з участю прокурораОСОБА_6 ,

обвинуваченого ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Черкаси матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 13 серпня 2018 року, яким

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Кишинів Молдова, громадянина Молдови, останнє місце проживання: АДРЕСА_1 , на час слідства без певного місця проживання, останній раз судимого: 31.10.2013 Овідіопольським районним судом Одеської області за ч. 4 ст. 185 КК України на 5 років позбавлення волі з випробуванням, з іспитовим строком 3 роки; 20.05.2015 постановою Приморського районного суду м. Одеса від 02.03.2015 відмінено іспитовий строк і направлено в місця позбавлення волі на 5 років,

засуджено за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 15 ч. 2 ст. 186 КК України на чотири роки позбавлення волі.

Остаточне покарання ОСОБА_7 призначено на підставі ст. 71 КК України, шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за вироком Овідіопольського районного суду Одеської області від 31.10.2013 у виді 1 року 6 місяців позбавлення волі, у виді 5 років 6 місяців позбавлення волі.

Вирішено строк покарання ОСОБА_7 рахувати з моменту затримання, тобто з 09.12.2015.

На підставі ч. 5 ст. 72 КК України ОСОБА_7 зараховано в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 01.06.2013 по 31.10.2013, з 09.12.2015 по 20.06.2017 включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 21.06.2017 по 13.08.2018 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Прийнято рішення про стягнення з обвинуваченого ОСОБА_7 на користь:

-держави процесуальні витрати на залучення експерта за проведення судово-товарознавчих експертиз в загальній сумі 690,90 грн.;

- потерпілої ОСОБА_8 майнової шкоди в сумі 960 грн. та 2 000 грн. в рахунок відшкодування моральної шкоди.

В порядку ст. 100 КПК України вирішена доля речових доказів,

в с т а н о в и л а :

Даним вироком ОСОБА_7 визнано винуватим та засуджено за те, що він 09.12.2015 близько 17 год. 20 хв., перебуваючи в приміщенні дошкільного навчального закладу ясла-садка комбінованого типу № НОМЕР_1 м. Умань, який розташований за адресою: АДРЕСА_2 , діючи умисно та цілеспрямовано, з корисливих спонукань, з метою відкритого викрадення чужого майна, шляхом вільного доступу, повторно намагався викрасти майно, що належить відділу освіти Уманської міської ради, а саме ноутбук марки «Aser»: S/N NXM12EUO4032900F8A3400, SN/D4, який згідно висновку судово-товарознавчої експертизи № 6/547 від 22.12.2015 коштує 3780 грн., взявши його зі столу групи садка і в руках з ноутбуком намагався вийти із приміщення закладу, чим міг завдати відділу освіти Уманської міської ради матеріальної шкоди на вище вказану суму. Однак свій злочинний умисел до кінця не довів з причин, що не залежали від його волі, оскільки був затриманий на сходинках другого поверху вихователем садка ОСОБА_8 , яка не давала йому вийти з приміщення садка та намагалась забрати вказаний ноутбук, після чого ОСОБА_7 , штовхнув ОСОБА_8 в ліве плече, в результаті чого остання збігла по сходинкам та вдарилась обличчям об металеву решітку переходу сходинок, отримавши тілесні ушкодження, що згідно висновку судово-медичної експертизи № 1108 від 14.12.20158 відносяться до легких тілесних ушкоджень, що спричинили короткочасний розлад здоров`я. Не дивлячись на отримані тілесні ушкодження потерпіла побігла за ОСОБА_7 та з іншими працівниками закладу затримала його в коридорі.

В апеляційній скарзі обвинувачений ОСОБА_7 порушує питання про зміну вироку суду першої інстанції в частині зарахування в строк відбутого ним покарання терміну попереднього ув`язнення, на підставі ч. 5 ст. 72 КК України.

Апелянт, не оспорюючи встановлені судом першої інстанції фактичні обставини провадження, правильність кваліфікації його дій та призначене покарання, посилаючись на правову позицію Верховного Суду, просить на підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону від 26.11.2015 № 838-VIII зарахувати йому в строк відбутого покарання термін попереднього ув`язнення з 01.06.2013 по 31.10.2013 та з 09.12.2015 по дату прийняття остаточного рішення за апеляційною скаргою, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Захисник ОСОБА_9 , потерпіла ОСОБА_8 та представник потерпілого ОСОБА_10 , будучи належним чином повідомленими про дату, час і місце апеляційного розгляду, в судове засідання не з`явились, що не перешкоджає апеляційному перегляду оскаржуваного судового рішення по суті заявлених апеляційних вимог.

Крім того, обвинувачений ОСОБА_7 просив провести апеляційний розгляд без участі його захисника адвоката ОСОБА_9 , про що подав суду письмову заяву.

Заслухавши суддю-доповідача, думку обвинуваченого ОСОБА_7 в підтримку внесеної апеляційної скарги та задоволення її в повному обсязі, міркування прокурора в підтримку внесеної обвинуваченим апеляційної скарги, останнє слово обвинуваченого ОСОБА_7 , вивчивши матеріали кримінального провадження та перевіривши доводи апеляційної скарги обвинуваченого ОСОБА_7 , колегія суддів приходить до наступного.

Відповідно до вимог ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обгрунтованим і вмотивованим, ухваленим згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених КПК України.

Вказаним вимогам кримінального процесуального закону вирок Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 13.08.2018, відповідає.

Так, висновок суду першої інстанції про доведеність винуватості ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення, за яке він засуджений, відповідає фактичним обставинам провадження, ґрунтується на доказах, досліджених судом в повному обсязі, оцінених відповідно до вимог ст. 94 КПК України, та ніким не оспорюється, тому судом апеляційної інстанції не перевіряється.

Вид та розмір призначеного ОСОБА_7 судом першої інстанції покарання за санкцією статті за якою він засуджений та остаточного покарання призначеного за сукупністю вироків, обвинуваченим ОСОБА_7 в апеляційній скарзі не оскаржується.

Що стосується доводів обвинуваченого ОСОБА_7 про зарахування в строк відбування покарання строку його перебування під вартою в СІЗО № 30 з 01.06.2013 по 31.10.2013 та з 09.12.2015 по дату набрання вироку законної сили, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, то вони підлягають до задоволення.

Так, згідно ч. 5 ст. 72 КК зі змінами внесеними Законом України від 26.11.2015 № 838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Як встановлено колегією суддів, ОСОБА_7 засуджено за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 15 ч. 2 ст. 186 КК України на 4 роки позбавлення волі. На підставі ст. 71 КК України, шляхом часткового приєднання до призначеного покарання частини невідбутого покарання за вироком Овідіопольського районного суду Одеської області від 31.10.2013 у виді 1 року 6 місяців позбавлення волі, ОСОБА_7 остаточно призначено до відбування покарання у виді 5 років 6 місяців позбавлення волі.

З урахуванням наведеного, судом першої інстанції визначено строк відбування покарання ОСОБА_7 рахувати з 09.12.2015 та зарахувано у строк покарання термін його попереднього ув`язнення з урахуванням ЗУ «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015, період з 01.06.2013 по 31.10.2013 за вироком Овідіопольського районного суду Одеської області від 31.10.2013, а також з 09.12.2015 по 20.06.2017 включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Цим же вироком ОСОБА_7 зарахувано у строк покарання термін його попереднього ув`язнення на підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції від 18.05.2017, з 21.06.2017 по 13.08.2018 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Положеннями ч. 6 ст. 13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів» від 02.06.2016 № 1402-VIII передбачено, що висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, враховуються іншими судами при застосуванні таких норм права.

Згідно правового висновку Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 у справі № 663/537/17, провадження № 13-31 кс18, «якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі».

Оскільки злочин, за який засуджено ОСОБА_7 вироком Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 13.08.2018 ним вчинений 09.12.2015, тобто до 20.06.2017, то, з огляду на зазначений вище правовий висновок Великої Палати Верховного суду від 29.08.2018, ОСОБА_7 має бути зарахований за принципом «день за два» період його попереднього ув`язнення до набрання вироку Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 13.08.2018 законної сили на підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII, тобто з 21.06.2017 по 18.10.2018 (дата набрання вироком Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 13.08.2018 законної сили), включно.

При цьому, враховується, що строк попереднього ув`язнення ОСОБА_7 в строк відбуття покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 01.06.2013 по 31.10.2013 та з 09.12.2015 по 20.06.2017 включно, зарахований вироком Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 13.08.2018.

З огляду на наведене, апеляційною інстанцією не встановлено передбачених процесуальним законом підстав для зміни або скасування вироку суду першої інстанції.

Оскільки на день апеляційного перегляду оскаржуваного судового рішення обвинувачений ОСОБА_7 , з урахуванням положень ч. 5 ст. 72 КК України в редакції від 26.11.2015, відбув покарання призначе вироком Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 13.08.2018, то він підлягає звільненню з-під варти, за умови відсутності інших правових підстав для його утримання під вартою.

Керуючись ст.ст. 404, 405, п.1 ч.1 ст. 407, ст.ст. 418, 419 КПК України, колегія суддів судової палати, -

у х в а л и л а :

Апеляційну скаргу ОСОБА_7 задовольнити.

Вирок Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 13.08.2018 залишити без змін.

На підставі ч. 5 ст. 75 КК України зарахувати ОСОБА_7 у строк відбування покарання, визначеного цим вироком, строк попереднього ув`язнення з 21.06.2017 по 18.10.2018 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Звільнити ОСОБА_7 з-під варти з зали суду в зв`язку з відбуттям покарання, за умови відсутності інших підстав для утримання його під вартою.

Ухвала суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту її проголошення і може бути оскаржена у касаційному порядку до Верховного суду протягом трьох місяців з дня проголошення.

Повний текст ухвали буде оголошено о 17 годині 00 хвилин 23 жовтня 2018 року.

Головуючий :

Судді :