АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Єдиний унікальний номер справи: 660/195/17 Головуючий у 1-й інстанції: ОСОБА_1
Номер провадження: 11-кп/791/390/18 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ст. 185 ч. 2, ст.309 ч. 2 КК України
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 червня 2018 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Херсонської області у складі:

головуючого судді: ОСОБА_2

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4

з участю секретаря судового засідання: ОСОБА_5

прокурора: ОСОБА_6

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Херсоні кримінальне провадження за апеляційною скаргою першого заступника прокурора Херсонської області ОСОБА_7 на вирок Нововоронцовського районного суду Херсонської області від 12.02.2018 року щодо ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Мар`янське Апостолівського району Дніпропетровської області, непрацюючого, зареєстрованого та проживаючого по АДРЕСА_1 , раніше неодноразово судимого, востаннє:
- 10.02.2014 року Апостолівським районним судом Дніпропетровської області за ч. 1 ст. 185 КК України до покарання у виді 2 років позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком 3 роки;
- 05.05.2014 року Ворошиловським районним судом м. Донецька за ч. 1 ст. 309 КК України до покарання виді штрафу в дохід держави в розмірі 60 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що на момент ухвалення вироку складало 1020 грн. Відповідно до ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом повного складання призначених покарань, приєднано невідбуте покарання за вироком Апостолівського районного суду Дніпропетровської області від 10.02.2014 року у виді 2 років позбавлення волі з випробуванням з іспитовим строком 3 роки та остаточно призначено покарання у виді штрафу в дохід держави в розмірі 60 неоподатковуваних мінімумів доходів в сумі 1020 грн та 2 років позбавлення волі із звільненням від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком 3 роки з самостійним виконанням покарання,
- 28.08.2017 року Апостолівським районним судом Дніпропетровської області за ч. 3 ст. 185, ч. 1 ст. 309, 70, 71 КК України до покарання у виді 3 років 1 місяця позбавлення волі,
обвинуваченого у вчиненні злочинів, передбачених ст. ст. 185 ч.2, 309 ч. 2 КК України,
ВСТАНОВИЛА:

Цим вироком, ОСОБА_8 визнано винним та засуджено за ч. 2 ст. 185 КК України до покарання у виді 2 років позбавлення волі;за ч. 2 ст. 309 КК України до покарання у виді 3 років позбавлення волі. На підставі ч. 1 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначено ОСОБА_8 покарання у виді 3 років позбавлення волі. Відповідно до ч. 4 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань за цим вироком та вироком Апостолівського районного суду Дніпропетровської області від 28.08.2017 року, призначено ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 5 місяців. На підставі ст.ст. 71, 72 КК України, з урахуванням вироку Ворошиловського районного суду м. Донецька від 05.05.2014 року, остаточно призначено ОСОБА_8 покарання за сукупністю вироків у виді 3 років 5 місяців позбавлення волі зі сплатою штрафу у розмірі 60 неоподаткованих мінімумів доходів громадян, що складає 1 020 грн. Покарання у виді штрафу у розмірі 60 неоподаткованих мінімумів доходів громадян, що складає 1 020 грн. ухвалено виконувати самостійно. Строк відбування покарання обчислювати з моменту фактичного затримання ОСОБА_8 в порядку виконання вироку суду. Зараховано ОСОБА_8 у строк покарання за цим вироком частково відбуте ним покарання за вироком Апостолівського районного суду Дніпропетровської області від 28.08.2017 року з дня набрання вироком законної сили.Вирішено питання щодо речових доказів та судових витрат.

Судом встановлено, що ОСОБА_8 будучи неодноразово судимим, у літку 2016 року, в денний час, повторно, переслідуючи мету незаконного придбання, виготовлення та зберігання наркотичних засобів для особистого вживання, не переслідуючи мети збуту, умисно, неподалік вулиці Набережної на березі Каховського водосховища в смт. Нововоронцовка Нововоронцовського району Херсонської області, знайшов кущі дикоростучої коноплі, з якої зірвав листя та верхівки і помістив їх у заздалегідь приготовлений поліетиленовий пакет, який переніс до приміщення покинутої насосної станції, яка розміщена по вул. Набережна в смт. Нововоронцовка, де підсушив їх і залишив на зберігання.
Після цього, продовжуючи свій злочинний умисел, 25.01.2017 року, він з вказаного приміщення колишньої насосної станції, забрав залишений ним поліетиленовий пакет з наркотичною речовиною, та носив при собі в кишені куртки до того як, працівники Нововоронцовського ВП Бериславського ВП ГУНП в Херсонській області перебуваючи на території Нововоронцовської центральної районної лікарні поблизу травматологічного відділення за адресою: вул. Гагаріна, 64, в смт. Нововоронцовка Херсонської області зупинили його для перевірки документів, під час якої він видав білий поліетиленовий пакет в якому знаходилась суха подрібнена речовина рослинного походження, яка згідно з висновком фізико-хімічної експертизи №186-НР від 01.02.2017 року, є особливо небезпечним наркотичним засобом обіг якого заборонено - канабіс, загальна маса якого, в перерахунку на суху речовину, становить 37,72 г.
Він же, 09.02.2017 року близько 09:00 години, перебуваючи у житловому будинку за адресою: АДРЕСА_2 , куди був запрошений власницею вказаного домоволодіння ОСОБА_9 , умисно, повторно, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, передбачаючи їх суспільно - небезпечні наслідки і бажаючи їх настання, з корисливих мотивів, з метою протиправного звернення чужого майна на свою користь, скориставшись тим, що потерпілий ОСОБА_10 , який перебував у гостях за запрошенням ОСОБА_9 , спав у приміщенні житлового будинку, шляхом вільного доступу, таємно викрав мобільний телефон марки «Lenovo-А536», який лежав на полиці у спальній кімнаті, ринкова вартість якого згідно висновку товарознавчої експертизи № 529-МТ від 20.02.2017 року становить 1620 грн., тим самим звернувши вказаний мобільний телефон на свою користь і розпорядився ним на власний розсуд, продавши сторонній особі, чим спричинив потерпілому ОСОБА_10 матеріальні збитки на вказану суму.
В апеляційній скарзі перший заступник прокурора Херсонської області просить резолютивну частину вироку змінити у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність. Виключити посилання суду на призначення обвинуваченому покарання за сукупністю вироків на підставі ст. 71 КК України. Вважати засудженим ОСОБА_8 за ч. 2 ст. 185 КК України до 2 років позбавлення волі, за ч. 2 ст. 309 КК України до 3 років позбавлення волі. На підставі ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим до остаточного покарання у виді 3 років позбавлення волі. Відповідно до вимог ч. 4 ст. 70 КК України шляхом часткового складання призначених покарань за цим вироком та вироком Апостолівського районного суду Дніпропетровської області від 28.08.2017 року вважати ОСОБА_8 засудженим до остаточного покарання у виді 3 років 5 місяців позбавлення волі. В решті вирок залишити без змін. В обґрунтування своїх доводів посилається на те, що обвинувачений раніше був судимий вироком Ворошиловського районного суду м. Донецька від 05.05.2014 року за ч. 1 ст. 309 КК України до покарання у виді штрафу у сумі 1020 грн., який до цього часу останнім не сплачено, натомість вказаний вирок суду з дня набрання його чинності не було виконано у два роки, тобто на час скоєння обвинуваченим нових кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 309, ч. 2 ст. 185 КК України, сплинули строки давності виконання вироку від 05.05.2014 року, у зв`язку з чим судом безпідставно призначено обвинуваченому покарання за сукупністю вироків на підставі ст. 71 КК України.

Заслухавши суддю-доповідача, прокурора, який підтримав апеляційну скаргу, просив вирок суду змінити, вивчивши матеріали кримінального провадження, перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів прийшла до наступних висновків.

Колегією суддів встановлено, що кримінальне провадження розглянуто судом із застосуванням положень ч. 3 ст.349 КПК України.

Доведеність винуватості ОСОБА_8 у вчиненні злочинів, за які його засуджено та фактичні обставини, встановлені судом першої інстанції, в апеляційній скарзі не оспорюються.

Відповідно до ст. 80 КК України особа звільняється від відбування покарання, якщо з дня набрання чинності обвинувальним вироком його не було виконано у 2 роки у разі засудження до покарання, менш сурового, ніж обмеження волі.

Як вбачається з матеріалів провадження ОСОБА_8 був засуджений 05.05.2014 року Ворошиловським районним судом м. Донецька, який набрав законної сили 05.06.2014 року (а.п. 153) за ч.1 ст. 309 КК України до покарання у вигляді штрафу в дохід держави в розмірі 60 неоподаткованих мінімумів доходів громадян, що складає 1020 грн.
Вказаний вирок не виконано у передбачений законом строк, тому на час вчинення обвинуваченим нових злочинів, передбачених ст. 309 ч.2, 185 ч. 2 КК України сплинули строки давності виконання попереднього вироку, в зв`язку з чим суд безпідставно призначив ОСОБА_8 остаточне покарання за сукупністю вироків на підставі ст. 71 КК України.
Враховуючи, що виправлення помилки суду першої інстанції можливо без погіршення становища обвинуваченого, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню, а вирок суду зміні на підставі п. 4 ч. 1 ст. 408 КПК в частині призначеного покарання.
Керуючись ст. 404, 405, п. 4 ч. 1 ст. 408, ст.ст. 418, 419 КПК України, колегія суддів, -

постановила:

Апеляційну скаргу першого заступника прокурора Херсонської області ОСОБА_7 задовольнити.

Вирок Нововоронцовського районного суду Херсонської області від 12.02.2018 року щодо ОСОБА_8 в частині призначеного покарання змінити.

Виключити з вказаного вироку посилання суду на призначення ОСОБА_8 остаточного покарання за сукупністю вироків в порядку ст. 71 КК України та на самостійне виконання покарання у виді штрафу у розмірі 60 неоподаткованих мінімумів доходів громадян, що складає 1 020 грн.
Вважати ОСОБА_8 засудженим:

- за ч. 2 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 2 роки;
- за ч. 2 ст. 309 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 3 роки.
На підставі ч. 1 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, вважати ОСОБА_8 засудженим до покарання у виді позбавлення волі строком на 3 роки.
Відповідно до ч. 4 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань за цим вироком та вироком Апостолівського районного суду Дніпропетровської області від 28.08.2017 року, вважати ОСОБА_8 засудженим до остаточного покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 5 місяців.
В решті вирок залишити без змін.

Ухвала може бути оскаржена до Касаційного кримінального суду Верховного Суду шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня проголошення, а засудженим в той же строк з моменту отримання копії ухвали.

Судді: три підписи

З оригіналом згідно:

Суддя ОСОБА_2