11-кп/775/76/2018(м)
264/7306/16-к

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25квітня 2018 року м. Маріуполь

Колегія суддів Судової палати у кримінальних справах та справах про адміністративні правопорушення Апеляційного суду Донецької області в м. Маріуполі у складі:

суддів: ОСОБА_1 ,

ОСОБА_2 ,

ОСОБА_3 ,

при секретарі судового засідання ОСОБА_4 ,

за участю прокурора ОСОБА_5 ,

за участю обвинуваченого ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження№ 0003114 від 18.08.2017 року за апеляційною скаргою прокурора Кальміуського відділу Маріупольської місцевої прокуратури №2 ОСОБА_7 на вирок Іллічівського районного суду Донецької області від 18.08.2017 рокущодо

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Маріуполь, Донецької області, громадянина України, українця, з середньо - спеціальною освітою, не одруженого, не працюючого, раніше судимого:

1) 28.02.2008 р. Орджонікідзевським районним судом м. Маріуполя за ч.2 ст.186, ч.2 ст.185, ч.2 ст.190, ч.1 ст.70 КК України до покарання у вигляді 4 років позбавлення волі;

2) 07.10.2008р. Бердянським міським судом Запорізької області за ч.1 ст.186, ч.4 ст.70 КК України до покарання у вигляді 4 років позбавлення волі;

3) 06.09.2012 р. Жовтневим районним судом м. Маріуполя за ч.2 ст.185, ч.2 ст.186, ч.1 ст.71 КК України до покарання у вигляді 5 років позбавлення волі;

4) 12.06.2017 р. Жовтневим районним судом м. Маріуполя за ч.2 ст.186, ч.2 ст.190, 70 КК України до покарання у вигляді 5 років позбавлення волі,

що зареєстрований та фактично мешкає за адресою: АДРЕСА_1 ,

визнано винним за ч. 2 ст. 185 КК України та призначено покарання за ч. 2 ст. 185 КК України у вигляді арешту строком на шість місяців.

У відповідності до вимог ч.4 ст.70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання, призначеного за цим вироком, більш суворим, призначеним за вироком Жовтневого районного суду м. Маріуполя від 12 червня 2017 року, остаточно призначено ОСОБА_6 покарання у вигляді позбавлення волі строком на 5 (п`ять) років.

Зараховано ОСОБА_6 у строк відбуття покарання період його фактично відбуття за вироком Жовтневого районного суду м. Маріуполя від 12 червня 2017 року з 26 січня 2017 року 17 серпня 2017 року включно.

Період попереднього ув`язнення ОСОБА_6 з 26 січня 2017 року по 13 липня 2017 року зараховано за правилами ч.5 ст.72 КК України( що діяла в редакції до 20.06.2017 року) а саме, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В с т а н о в и л а :

вироком суду ОСОБА_8 визнаний винним у тому, що він 14 грудня 2016 року приблизно о 10 годині, знаходячись у будинку АДРЕСА_1 , діючи умисно, повторно, керуючись корисливим мотивом, з метою таємного викрадення чужого майна, шляхом вільного доступу, таємно викрав чуже майно, яке належить ОСОБА_9 , а саме: телевізор «Муstеrу - 32», вартістю 1500 грн., після чого з місця вчинення злочину втік, розпорядившись в подальшому викраденим майном на власний розсуд, чим спричинив потерпілій матеріальну шкоду на вказану суму.

На зазначене судове рішення прокурором Кальміуського відділу Маріупольської місцевої прокуратури №2 ОСОБА_7 подана апеляційна скарга.

За змістом скарги прокурор, не оспорюючи обставини справи, доведеність вини, правильність кваліфікації дій обвинуваченого ОСОБА_6 , просить вирок Іллічівського районного суду Донецької області від 18.08.2017 року щодо ОСОБА_6 скасувати в частині призначеного покарання, у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, ухвалити у цій частині новий вирок, яким ОСОБА_6 призначити покарання за ч.2 ст.185 КК України до 6 місяців арешту, на підставі ст.70 ч.4 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначеним за вирокомЖовтневого районного суду м. Маріуполя від 12.06.2017р., остаточно призначити покарання у виді 5 років позбавлення волі, зарахувати в строк відбуття покарання відбуту частину покарання за вироком Жовтневого районного суду м. Маріуполя з 21.06.2017р. по 17.08.2017р. включно, зарахувати ОСОБА_6 в строк відбуття покараннятермін попереднього ув`язнення за вироком Жовтневого районного суду м. Маріуполя від 12.06.2017р. з 26.01.2017р. по 20.06.2017р. включно за правилами ч.5 ст.72 КК Україниз розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. В іншій частині вирок суду залишити без змін.

В обґрунтування апеляційних вимог вказує на те, що суд у порушення вимог ч.5 ст.72 КК України при ухвалення оскаржуваного вироку від 18.08.2018р. повторно зарахував той же строк попереднього ув`язнення до строку покарання, при тому що обвинуваченому у даному кримінальному провадженні запобіжний захід у вигляді тримання під вартою не обрано.

Заслухавши суддю-доповідача, прокурора ОСОБА_5 ,яка частково підтримала доводи апеляційної скарги, просила вирок щодо ОСОБА_6 в частині розрахунку попереднього ув`язнення у строк покарання змінити,виключити вказівку суду про зарахування періоду попереднього ув`язнення ОСОБА_6 з 26 січня 2017 року по 13 липня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі; обвинуваченого ОСОБА_6 , перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку, що вона підлягає частковому задоволенню за наступних підстав.

Відповідно до ст.370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законом є рішення, яке ухвалено згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених діючим законодавством.

Ухвалюючи вирок стосовно ОСОБА_6 , суд прийшов до висновку про наявність в його діях складу злочину, передбаченого ч.2 ст.185 КК України, що фактично учасники судового провадження не оскаржують.

Разом з тим, в частині вирішення питання щодо розрахунку попереднього ув`язнення у строк покарання,призначеного вироком, суд допустився помилки.

У частині 5 ст.72 КК України встановлені правила, за якими попереднє ув`язнення зараховується в строк покарання призначеного вироком суду у разі засудження до позбавлення волі за кримінальним провадженням, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.

З матеріалів кримінального провадження вбачається, що обвинуваченого ОСОБА_6 було засуджено вироком Жовтневого районного суду м. Маріуполя від 12.06.2017р. за ч.2 ст.186, ч.2 ст.190, ст.70 КК України до 5 років позбавлення волі. Цим же вироком зараховано строк попереднього ув`язнення за період з 26 січня 2017р. до 13 липня 2017р.

При ухваленні нового вироку від 18.08.2017р. суд помилково повторно зарахував той же строк попереднього ув`язнення до строку покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, коли за кримінальним провадженням № 0003114 від 18.08.2017 року щодо обвинуваченого ОСОБА_6 запобіжний захід у виді тримання під вартою не обирався.

Дійсно, відповідно до ухвали Іллічівського районного суду м. Маріуполя від 05.07.2017р. ОСОБА_6 був тимчасово залишений у Маріупольському слідчому ізоляторі за кримінальним провадженням №0003114 від 18.08.2017 року і саме з 05.07.2017р. слід вважати початок попереднього ув`язнення обвинуваченого за даним кримінальним провадженням.

При таких обставинах необхідно виключити з резолютивної частини вирокувказівку суду про зарахування періоду попереднього ув`язнення ОСОБА_6 з 26 січня 2017 року по 13 липня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, як повторно зарахований.

Зарахувати ОСОБА_6 період попереднього ув`язнення з 13 липня 2017р. по 25 квітня 2018р.-день набрання вироком законної сили включно, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, з урахуванням висновку Верховного Суду щодо застосування норм права у подібних правовідносинах, викладених у постанові від 13.03.2018р. по справі №440/853/17.

З резолютивної частини вироку вбачається, що суд при призначенні покарання зарахував в строк відбуття покарання відбуту частину покарання за вироком Жовтневого районного суду м. Маріуполя з 21.06.2017р. по 17.08.2017р., у зв`язку з чим необхідності ухвалювати новий вирок у цієй частині колегія суддів не вбачає.

Відповідно до вимог п.4 ч.1 ст.408, п.4 ч.1 ст.409 КПК України суд апеляційної інстанції змінює вирок у разі неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність та якщо зміна вироку не погіршує становища обвинуваченого

На підставі викладеного, колегія суддів вважає можливим змінити вирок ОСОБА_10 , оскільки зміна вироку не пливає на обсяг обвинувачення, правову кваліфікацію кримінальних правопорушень, призначене покарання, вказана зміна вироку не погіршує становища обвинуваченого, тим самим задовольняє апеляційну скаргу прокурора частково.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.405,407,408,419 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а:

апеляційну скаргу прокурора Кальміуського відділу Маріупольської місцевої прокуратури №2 ОСОБА_7 задовольнити частково.

Вирок Іллічівського районного суду Донецької області від 18.08.2017 року щодо ОСОБА_6 в частині розрахунку попереднього ув`язнення у строк покарання, - змінити.

Виключити вказівку судупро зарахування періоду попереднього ув`язнення ОСОБА_6 з 26 січня 2017 року по 13 липня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Зарахувати ОСОБА_6 періоду попереднього ув`язнення з 13 липня 2017р. по 25 квітня 2018р. включно із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В іншій частині вирок судузалишити без змін.

Судове рішення суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту його проголошення.На ухвалу суду може бути подана касаційна скарга безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом 3-х місяців, а засудженим, який тримається під вартою, в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді:

______________ ________________ _______________

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3