УКРАЇНА
Апеляційний суд Житомирської області
Справа №285/1527/17 Головуючий у 1-й інст. ОСОБА_1
Категорія ч.2 ст. 309 КПК України Доповідач ОСОБА_2
УХВАЛА
Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Житомирської області в складі:
головуючого-судді: ОСОБА_2 ,
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
за участю секретаря: ОСОБА_5 ,
обвинуваченого: ОСОБА_7 ,
розглянула у відкритому судовому засіданні в залі суду в м.Житомирі кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора Новоград-Волинської місцевої прокуратури ОСОБА_9 на вирок Новоград-Волинського міськрайонного суду Житомирської області від 13 лютого 2018 року, яким
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Новоград-Волинський, Житомирської області, зареєстрованого та мешканця АДРЕСА_1 , українця, громадянина України, з середньою освітою, неодруженого, неповнолітніх дітей на утриманні не має, непрацюючого, РНОКПП - НОМЕР_1 , раніше судимого:
1) 30.04.1996 року Новоград-Волинським міським судом Житомирської області за ч. 1 ст. 229-9 КК України до 1-го року позбавлення волі з іспитовим строком на 1 рік 6 місяців;
2) 14.11.1996 року Новоград-Волинським міським судом Житомирської області за ч. 2 ст. 229-6, ст. 43 КК України до 3-х років позбавлення волі, з лікуванням від наркоманії. Приєднано частину не відбутого покарання з вироку Новоград-Волинським міського суду Житомирської області від 30 квітня 1996 року;
3) 06.11.1999 року Ємільчинським районним судом Житомирської області за ч. 2 ст. 229-6, ч. 1 ст. 196-1, 42 КК України до 3-х роки 6 місяців позбавлення волі;
4) 04.12.2003 року Ємільчинським районним судом Житомирської області за ч. 2 ст. 309 КК України до 2-х років 6 місяців позбавлення волі, з лікуванням від наркоманії;
5) 24.02.2004 року Новоград-Волинським міським судом Житомирської області за ст. 395 КК України до 3-х років арешту, з лікуванням від наркоманії. Приєднано покарання по вироку Ємільчинського районного суду Житомирської області від 04.12.2003 року, та остаточно призначено покарання 2 роки 9 місяців позбавлення волі;
визнано винним у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 309 КК України, і призначено йому покарання у вигляді 2-х років позбавлення волі.
На підставі ст. 75 КК України звільнено засудженого ОСОБА_7 від відбування призначеного судом покарання із випробуванням, встановивши йому іспитовий строк тривалістю 2 роки.
На підставі п.п. 1,2 ч.1 ст.76 КК України покладено на засудженого наступні обов`язки:
- періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації;
- повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання.
Запобіжний захід у вигляді особистого зобов`язання залишено засудженому до вступу вироку в законну силу.
Стягнуто з ОСОБА_7 на користь держави 440 грн. 20 коп. судових витрат за проведення експертиз у кримінальному провадженні (висновок експерта № 2/171 від 14.03.2017 року).
Речові докази у кримінальному провадженні:
- медичний шприц для одноразового використання з останньою поділкою шкали 2,0 мл. із ін`єкційною голкою з ковпачком, який частково наповнений рідиною жовтого кольору, яка, згідно висновку експерта № 2/171 від 14 березня 2017 року містить особливо небезпечний наркотичний засіб - опій ацетильований, масою 0,1085 г. (в перерахунку на суху речовину), який залишено на зберігання у спеціальному приміщенні для зберігання речових доказів ГУНП в Житомирській області вирішено знищити.
Згідно вироку суду, ОСОБА_7 раніше судимий за злочини у сфері обігу наркотичних засобів, в законному порядку судимість не знята та не погашена, 27 лютого 2017 року, близько 09 год., перебуваючи на території скверу по вул. Соборності, м. Новоград-Волинський, Житомирської області біля однієї з лавок на землі виявив медичний шприц для одноразового використання з останньою поділкою шкали 2,0 мл. із ін`єкційною голкою з ковпачком, який частково наповнений рідиною жовтого кольору, яка містить особливо небезпечний наркотичний засіб - опій ацетильований, масою 0,1085 г. (в перерахунку на суху речовину) та усвідомлюючи, що вказана рідина містить в собі наркотичний засіб, ОСОБА_7 умисно, незаконно, підібрав вищевказаний медичний шприц з його вмістом та поклав у праву бокову кишені своєї курточки. Незаконно придбаний, таким чином, вище вказаний особливо небезпечний наркотичний засіб ОСОБА_7 став умисно, незаконно, повторно зберігати при собі без мети збуту.
27 лютого 2017 року, в період часу з 10 год. 40 хв. по 11 год. 20 хв., працівниками Новоград-Волинського ВП ГУНП в Житомирській області на тротуарній доріжці, біля під`їзду будинку № 4, по вул. Соборності, м. Новоград-Волинський, Житомирської області проведено поверхневий огляд одягу ОСОБА_7 , під час якого у правій бокові кишені курточки останнього виявлено та вилучено до Новоград-Волинського ВП ГУНП в Житомирській області вищевказаний медичний шприц для одноразового використання з останньою поділкою шкали 2,0 мл. із ін`єкційною голкою з ковпачком, який частково наповнений рідиною жовтого кольору, яка, згідно висновку експерта № 2/171 від 14 березня 2017 року містить особливо небезпечний наркотичний засіб - опій ацетильований, масою 0,1085 г. (в перерахунку на суху речовину) який він умисно, незаконно, повторно зберігав при собі без мети збуту.
В апеляційній скарзі прокурор Новоград-Волинської місцевої прокуратури ОСОБА_9 просить вирок суду скасувати та ухвалити новий вирок, яким призначити ОСОБА_7 покарання за ч.2 ст.309 КК України у виді 2 (двох) років позбавлення волі; обрати останньому запобіжний захід у вигляді тримання під вартою, взявши його під варту зали суду. Також просить стягнути з ОСОБА_7 користь держави 440 грн. 20 коп. судових витрат проведення експертиз у кримінальному провадженні. Також прокурор просить, речові докази у кримінальному провадженні: медичний шприц для одноразового використання з останньою поділкою шкали 2,0 мл. ін`єкційною голкою з ковпачком, який частково наповнений рідиною жовтого кольору, згідно висновку експерта №2/171 від 14.03.2017 містить особливо небезпечний наркотичний засіб - опій ацетильований, масою 0,1085 г. (в перерахунку на с речовину), який залишено на зберігання у спеціальному приміщенні для зберіг речових доказів ГУНП в Житомирській області - знищити. В обгрунтування апеляції посилається на те, що призначене судом покарання не відповідає ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого. Судом першої інстанці, не в повній мірі враховано дані про особу ОСОБА_7 , який раніше неодноразово судимий за злочини у сфері обігу наркотичних засобів, судимість в законному порядку не знята та не погашена, в останнє засуджений за вчинення тяжкого злочину, передбаченого ч. 2 ст. 307 КК України, відбував покарання виді позбавлення волі. Постановою Бердичівського районного суду Житомирської області не відбуту частину покарання замінено на громадські роботи; звільнився 23.01.2012 зв`язку з їх відбуттям. Призначене ОСОБА_7 покарання у в позбавлення волі із застосуванням ст. 75 КК України є явно несправедливим через йо м`якість, оскільки воно не відповідає ступеню тяжкості кримінального правопорушення особі обвинуваченого, що є підставою для скасування вироку в частині призначено покарання та ухвалення в цій частині нового вироку.
В поданих в інтересах обвинуваченого ОСОБА_7 запереченнях захисник адвокат ОСОБА_8 просить апеляційну скаргу прокурора ОСОБА_9 залишити без задоволення, а вирок Новоград-Волинського міськрайонного суду Житомирської області від 13 лютого 2018 року без змін. Стверджує, що судом враховано, що вчинене кримінальне правопорушення середньої тяжкості, тяжких наслідків від якого не наступило, його діями не заподіяно шкоди іншим особам. По місцю проживання засуджений характеризується позитивно, перебуває на обліку в наркодиспансері, проходить добровільний курс лікування замісної підтримувальної терапії. Окрім того, перебуває на обліку в кабінеті інфекційних захворювань. Йому пожиттєво призначено антиретровірусну терапію. Засуджений в скоєному щиро розкаявся, активно сприяв розкриттю правопорушення, в судовому засіданні заявив, що давно бажає позбутися залежності від наркотичних засобів, які вживав майже 30 років, це є підставою вважати, що він став на шлях виправлення, а перебування в ізоляції від суспільства не завжди сприяє виправленню та запобіганню нових злочинів. Адже, він дійсно був раніше судимий за правопорушення в сфері обігу наркотичних засобів, і за вчинені правопорушення поніс покарання.
В судовому засіданні апеляційного суду прокурор підтримав свою апеляційну скаргу з викладених в ній доводів, просив задовольнити, обвинувачений ОСОБА_7 заперечив проти апеляційної скарги прокурора, просив залишити їх без задоволення, а вирок суду без змін.
Заслухавши доповідь судді, пояснення учасників процесу, перевіривши матеріали кримінального провадження, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга прокурора не підлягає задоволенню виходячи з наступного.
Висновок суду про доведеність вини ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.309 КК України відповідає обставинам кримінального провадження та ґрунтується на сукупності зібраних та належним чином оцінених судом доказах та прокурором і потерпілою не оскаржуються.
Відповідно до вимог ст.65 КК України суд, при призначенні покарання, враховує ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винного та обставини, що пом`якшують та обтяжують покарання. Особі, яка вчинила злочин, має бути призначено покарання необхідне й достатнє для її виправлення та попередження нових злочинів.
Суд першої інстанції під час розгляду даного провадження та призначення обвинуваченому покарання зазначених вимог закону дотримався.
Визначаючи обвинуваченому міру і вид покарання суд в повній мірі врахував ступінь тяжкості вчиненого ОСОБА_7 злочину, який відноситься до середньої тяжкості, тяжких наслідків від вчиненого злочину не наступило, його діями не заподіяно шкоди іншим особам. По місцю проживання засуджений характеризується позитивно, перебуває на обліку в наркодиспансері, проходить добровільний курс лікування замісної підтримувальної терапії, що свідчить про те, що обвинувачений зробив для себе належні висновки та намагається виправитись, зокрема вилікуватися та не вчинювати нові злочини. Окрім того, перебуває на обліку в кабінеті інфекційних захворювань. Йому пожиттєво призначено антиретровірусну терапію. Засуджений в скоєному щиро розкаявся, активно сприяв розкриттю правопорушення, в судовому засіданні заявив, що давно бажає позбутися залежності від наркотичних засобів, які вживав майже 30 років, що на переконання колегії суддів е є підставою вважати, що він став на шлях виправлення.
Враховуючи стан здоров`я обвинуваченого, його щире каяття, визнання вини, відсутність тяжких наслідків від вчиненого злочину, колегія суддів не вбачає підстав до скасуванню вироку суду в частині призначеного покарання, яке відповідає положенням ст.65 КК України.
Доводи апеляційної скарги прокурора про те, що ОСОБА_7 раніше неодноразово судимий за злочини у сфері обігу наркотичних засобів, судимість в законному порядку не знята та не погашена, в останнє засуджений за вчинення тяжкого злочину, передбаченого ч. 2 ст. 307 КК України, заслуговують на увагу, разом з тим, враховуючи наведені вище обставини та дані про особу обвинуваченого, а також те, що покарання за останнім вироком обвинуваченим відбуто ще у 2012 році, вважати призначене йому покарання у виді позбавлення волі із застосуванням положень ст.ст. 75,76 КК України таким, що є явно несправедливим за його м`якістю та не відповідає ступеню тяжкості вчиненого ним злочину, передбаченого ч.2 ст. 309 КК України, та його особі, та таким, що не досягне своєї мети, передбаченої ч.2 ст. 50 КК України, апеляційний суд підстав не вбачає.
Вирок суду є законним та обгрунтованим, та підлягає залишенню без змін.
Керуючись ст.ст. 404, 407 КПК України, колегія суддів, -
постановила:
Апеляційну скаргу прокурора Новоград-Волинської місцевої прокуратури ОСОБА_9 залишити без задоволення, а вирок Новоград-Волинського міськрайонного суду Житомирської області від 13 лютого 2018 року щодо ОСОБА_7 ч.2 ст.309 КК України.
Ухвала апеляційного суду може бути оскаржена безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення судом апеляційної інстанції.

Судді: