Справа № 369/3490/17
Провадження № 1-кс/369/785/17
УХВАЛА
Іменем України
07.04.2017 року Києво-Святошинський районний суд Київської області в складі

слідчого судді ОСОБА_1 ,

при секретарі ОСОБА_2 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Києві скаргу ТОВ «Укрлото-Київ» на бездіяльність прокурора Києво-Святошинської місцевої прокуратури Київської області щодо неповернення тимчасово вилученого майна, -

В С Т А Н О В И В:
30.03.2017 р. ТОВ «Укрлото-Київ» звернулось до Києво-Святошинського районного суду Київської області з даною скаргою, мотивуючи її тим, що 23 березня 2017 року в приміщенні пункту розповсюдження державних лотерей за адресою: Київська обл., м. Вишневе, вул. Європейська, 24, де здійснюється законна господарська діяльність ТОВ «УКРЛОТО-КИЇВ» з розповсюдження білетів державної лотереї оператора державних лотерей ТОВ «М.С.Л.», було проведено протиправну слідчу дію співробітниками Києво-Святошинської місцевої прокуратури Київської області за участі управлінням БЗПТЛ Київської області.

Інформації, яка саме слідча дія відбувалась немає, зважаючи на те, що співробітники Києво- Святошинської місцевої прокуратури Київської області за участі управлінням БЗПТЛ Київської області порушуючи приписи КПК України, не впустили адвоката володільця приміщення. Через деякий час, з приміщення пункту розповсюдження державних лотерей співробітники управлінням БЗПТЛ Київської області на чолі із прокурором Києво-Святошинської місцевої прокуратури Київської області ОСОБА_3 почали виносити майно. На прохання надати документ, яким було зафіксовано проведення слідчої дії, - було відмовлено. Все майно було вивезене в невідомому напрямку.

Відповідно до ст.104 КПК України, хід і результати проведення процесуальної дії фіксуються у протоколі. Згідно з положеннями КПК України особи при проведенні цієї слідчої (розшукової) дії мають право робити заяви, що підлягають занесенню до протоколу. Другий примірник протоколу разом із доданим до нього описом вилученого майна (за наявності) вручається особі, у якої проведено слідчої дії, а в разі її відсутності - повнолітньому членові її сім`ї або його представникові. Однак в порушення вимог діючого законодавства, - представник ТОВ «УКРЛОТО-КИЇВ» був позбавлений права бути присутнім при проведенні слідчих дій, надати свої зауваження та взагалі отримати примірник протоколу від 23.03.2017 року.

Зважаючи на порушення слідчим вимог кримінально процесуального законодавства, що полягає у ненаданні копії протоколу складеного за результатами проведеної процесуальної дії, - вимушені просити суд витребувати копію протоколу складеного за результатами проведеної слідчої дії 23 березня 2017 року в приміщенні пункту розповсюдження державних лотерей ТОВ «УКРЛОТО-КИЇВ» за адресою: Київська обл., м. Вишневе, вул. Європейська, 24.

В результаті проведеної слідчої дії, було безпідставно та незаконно вилучено майно у ТОВ «УКРЛОТО-КИЇВ». а саме: пристрої візуалізації розіграшу білетів в кількості 19 штук, які складаються із системних блоків, моніторів, клавіатур та механічних маніпуляторів, також вилучено: 16 столів, 18 стільців, 3 свічі, 7 камер відеоспостереження, 1 термопринтер, 1 DVR, 1 ліїлесос. 1 кавомашину, 1 кулер для води , 1 холодильник, та грошові кошти в сумі 10360 грн.

ТОВ «УКРЛОТО-КИЇВ» в приміщенні розташованому за адресою: Київська обл., м. Вишневе, вул. Європейська, 24, здійснюється виключно законна господарська діяльність із розповсюдження білетів державних лотерей оператора державних лотерей ТОВ «М.С.Л.». Дане твердження підтверджується, роздруківкою з сайту ТОВ «М.С.Л.» на якому відображені адреси офіційних розповсюджувачі державних лотерей оператора ТОВ «М.С.Л.».

Крім того, законність здійснення господарської діяльності ТОВ «УКРЛОТО-КИЇВ» підтверджується листом ТОВ «М.С.Л.» та договором розповсюдження білетів державних лотерей (із змінами та додатками), за яким ТОВ «УКРЛОТО-КИЇВ» зобов`язується здійснювати розповсюдження білетів державних лотерей оператора державних лотерей ТОВ «М.С.Л.». Окрім цього на законність здійснення господарської діяльності ТОВ «УКРЛОТО-КИЇВ» вказує, укладений ліцензійний договір про передачу невиключної ліцензії на використання програмного забезпечення, що призначене для забезпечення роботи лотерейного обладнання, зокрема для графічного відображення процесу виявлення виграшів білетів державної лотереї.

Стосовно програмного забезпечення, що встановлене на комп`ютерній техніці, яка знаходилась у вказаному приміщенні, то відповідно до висновку експерта Київської незалежної судово-експертної установи від 07.08.2015 року №1327, наданому за результатами проведення експертного комп`ютерно-технічного дослідження, - програмно-технічний комплекс «Забезпечення проведення державної лотереї відповідає Ліцензійним умовам провадження господарської діяльності з випуску та проведення лотерей, затвердженим наказом Державного комітету України з питань регуляторної політики та підприємництва Міністерства фінансів України від 12 грудня 2002р. №128/1037 (зі змінами). Тобто вказане програмне забезпечення є таким, що відповідає вимогам чинного законодавства України з питань випуску та проведення державних лотерей в Україні.

Вищевикладене засвідчує факт проведення ТОВ «УКРЛОТО-КИЇВ» у нежилому приміщенні, яке розташоване за адресою: Київська обл., м. Вишневе, вул. Європейська, 24, - виключно законної господарської діяльності із розповсюдження білетів державних лотерей оператора ТОВ «М.С.Л.»

Відповідно до Єдиного реєстру державних лотерей, запроваджених в Україні, державна грошова лотерея «Золота підкова» проводиться на території України оператором державних лотерей ТОВ «М.С.Л.».

Таким чином, вищенаведене, підтверджує здійснення ТОВ «УКРЛОТО-КИЇВ» - виключно законної господарської діяльності із розповсюдження білетів державних лотерей, що не суперечить вимогам діючого законодавства про ліцензування господарської діяльності та заборону грального бізнесу в Україні. І відповідно у ТОВ «УКРЛОТО-КИЇВ» не може бути наявне знаряддя вчинення кримінального правопорушення або іншого майна яке б незаконно використовувалось.

Таким чином, положеннями кримінально-процесуального законодавства України регламентовано, що після вилучення майна, слідчий повинен внести клопотання слідчому судді про арешт вилученого майна, або негайно його повернути. Однак в порушення вказаних приписів, тимчасово вилучене майно протизаконно утримується та не повертається його володільцю, а саме ТОВ «УКРЛОТО-КИЇВ».

Відповідно до кримінально-процесуального законодавства України слідчий був зобов`язаний внести клопотання слідчому судді про арешт вилученого майна не пізніше 25 березня 2017 року.

У зв`язку із тим, що не виконана імперативна вимога норми ст.ст.169 та 171 КПК, майно, вилучене під час проведення огляду 23.03.17 року, підлягає поверненню особі, в якої було вилучено.

Проте ухвали слідчого судді про надання дозволу на вилучення електронних інформаційних систем у співробітників поліції не було, що беззаперечно свідчить про повну невідповідність процедури вилучення комп`ютерного обладнання під час огляду нежилого приміщення 23.03.2017 року кримінальному процесуальному законодавству, а також про необхідність негайного повернення такого майна особі, в якої його було вилучено.

Отже, з огляду на вищевказані положення вилучене під час огляду нежилого приміщення технічне обладнання повинне вважатись недопустимим доказом і не може бути використане надалі в процесі досудового розслідування та повинне бути повернуте особі, в якої було вилучене.

Норма абз. 2 ч. 2 ст. 168 КПК вказує на те, що електронні інформаційні системи можуть бути виключно вилучені як тимчасово вилучене майно. Тобто абсолютно на всі випадки вилучення електронних інформаційних систем, мобільних терміналів систем зв`язку під час затримання, огляду та обшуку будуть поширюватись норми про тимчасове вилучення майна, а вилучене таке майно буде мати правову природу тимчасово вилученого із усіма наслідками, що з цього витікають.

Наразі, копія протоколу не надана, арешт на майно не накладений і воно фактично не повернуто.
Таким чином, існує бездіяльність, що полягає у неповерненні тимчасово вилученого майна, порушує права та інтереси ТОВ «УКРЛОТО-КИЇВ», - тому особа що подала скаргу звертається до слідчого судді з даною скаргою на протиправну бездіяльність Прокурора Києво-Святошинської місцевої прокуратури Київської області ОСОБА_3 .
Тому ТОВ «Укрлото-Київ» просило визнати бездіяльність прокурора Києво-Святошинської місцевої прокуратури Київської області ОСОБА_3 , що полягає у неврученні другого примірника протоколу представнику володільця приміщення та вилученого майна складеного за результатами проведеної слідчої дії 23.03.17 року в приміщенні пункту розповсюдження державних лотерей за адресою: АДРЕСА_1 . Витребувати у прокурора Києво-Святошинської місцевої прокуратури Київської області ОСОБА_3 копію протоколу складеного за результатами проведеної слідчої дії 23.03.17 року в приміщення пункту розповсюдження державних лотерей за адресою: Київська обл., м. Вишневе, вул. Європейська, 24. Визнати бездіяльність прокурора Києво-Святошинської місцевої прокуратури Київської області ОСОБА_3 , що полягає у неповерненні тимчасово вилученого майна вилученого під час проведеної слідчої дії 23.03.17 року в приміщенні пункту розповсюдження державних лотерей за адресою: АДРЕСА_1 . Зобов`язати прокурора Києво-Святошинської місцевої прокуратури Київської області ОСОБА_3 або іншого слідчого якому доручено проведення досудового розслідування в рамках якого була проведена слідча дія 23.03.17 в пункті розповсюдження державних лотерей за адресою: АДРЕСА_1 , - повернути тимчасово вилучене майно, а саме: пристрої візуалізації розіграшу білетів в кількості 19 штук, які складаються із системних блоків, моніторів, клавіатур та механічних маніпуляторів, також вилучено: 16 столів, 18 стільців, 3 свічі, 7 камер відеоспостереження, 1 термопринтер, 1 DVR, 1 пилосос, 1 кавомашину, 1 кулер для води, 1 холодильник, та грошові кошти в сумі 10360 грн.

В судовому засіданні представник особи що подала скаргу, її вимоги підтримав та просив її задоволити.

Прокурор Києво-Святошинської місцевої прокуратури Київської області проти вимог скарги заперечував та просив відмовити.

Заслухавши доводи представника особи що подала скаргу та прокурора, вивчивши надані в обґрунтування скарги матеріали, дослідивши матеріали кримінального провадження, слідчий суддя вважає, що скарга підлягає частковому задоволенню, виходячи з наступного.
Згідно ст. 41 Конституції України, ст. 312 ЦК України кожен має право володіти, користуватися і розпоряджатися своєю власністю, право власності є непорушним. Ніхто не може бути протиправно обмежений у його здійсненні. Особа може бути позбавлена права власності або обмежена у його здійсненні лише у випадках і в порядку, встановлених законом.
У відповідності до ст. 169 КПК України вилучене майно повертається особі, у якої воно було вилучено за постановою прокурора, якщо він визнає таке вилучення майна безпідставним, а ч.5 ст.171 КПК України зобов`язує негайно повернути вилучене майно особі, у якої його було вилучено, якщо на дане майно не було накладено арешт у встановленому законом порядку.
Слідчим суддею встановлено, що Києво-Святошинською місцевою прокуратурою Київської області здійснюється процесуальне керівництво досудовим розслідуванням у кримінальному провадженні № 0003924 від 15.12.2014, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за фактом вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 203-2 КК України.
Відповідно до ухвали слідчого судді Києво-Святошинського районного суду Київської області від 06.03.2017 р. надано дозвіл на проведення обшуку приміщення за адресою: АДРЕСА_1 , власником якого, згідно інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухому майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо об`єкта нерухомого майна, є ОСОБА_4 та ОСОБА_5 , з метою виявлення грального обладнання, коштів отриманих від азартних ігор, організаторів грального бізнесу та електронних носіїв інформації, на яких містяться відомості про надання послуг, за які Кримінальним кодексом України визначена відповідальність.
23.03.2017 року на підставі ухвали слідчого судді Києво-Святошинського районного суду Київської області від 06.03.2017 року проведено обшук у приміщенні за адресою: АДРЕСА_1 .
Відповідно до протоколу обшуку від 23.03.2017 р. що складений прокурором Києво-Святошинської місцевої прокуратури ОСОБА_3 вбачається що в ході обшуку виявлено та вилучено і опечатано наступні речі: 20 (двадцять) системних блоків без номерів ідентифікації; 20 моніторів без марки та серійних номерів; 20 клавіатур чорного кольору без марок; 20 (адаптерів (мишок); грошові кошти в сумі 446 гривень; 18 стільців.

Згідно даного протоколу також зазначено що копію ухвали слідчого судді про проведення обшуку було залишено в приміщенні на видному місці у зв`язку з відсутністю особи яка володіє приміщенням. Один примірник протоколу було залишено в приміщенні в якому проводився обшук на видному місці.

Згідно ухвали слідчого судді Києво-Святошинського районного суду Київської області від 24.03.2017 року було частково задоволено клопотання прокурора Києво-Святошинської місцевої прокуратури Київської області ОСОБА_6 про арешт майна у кримінальному провадженні за № 0003924 від 15.12.2014 року, та накладено арешт на речі, виявлені та вилучені 23.03.2017 року під час проведення обшуку на підставі ухвали слідчого судді Києво-Святошинського районного суду Київської області ОСОБА_7 від 06.03.2017 року у приміщенні за адресою: АДРЕСА_1 , а саме на 20 системних блоків без марки та без серійних номерів, 20 комп`ютерних моніторів без марки та серійних номерів, грошові кошти в сумі 446 гривень.

Ч. 1 ст. 100 КПК України передбачає що речовий доказ, який був наданий стороні кримінального провадження або нею вилучений, повинен бути якнайшвидше повернутий володільцю, крім випадків, передбачених статтями 160-166, 170-174 цього Кодексу.
Згідно ст. 236 КПК України перед початком виконання ухвали слідчого судді особі, яка володіє житлом чи іншим володінням, а за її відсутності - іншій присутній особі повинна бути пред`явлена ухвала і надана її копія. Слідчий, прокурор має право заборонити будь-якій особі залишити місце обшуку до його закінчення та вчиняти будь-які дії, що заважають проведенню обшуку. Невиконання цих вимог тягне за собою передбачену законом відповідальність. У разі відсутності осіб у житлі чи іншому володінні копія ухвали повинна бути залишена на видному місці у житлі чи іншому володінні особи. При цьому слідчий, прокурор зобов`язаний забезпечити схоронність майна, що знаходиться у житлі чи іншому володінні особи, та неможливість доступу до нього сторонніх осіб.
При обшуку слідчий, прокурор має право проводити вимірювання, фотографування, звуко- чи відеозапис, складати плани і схеми, виготовляти графічні зображення обшуканого житла чи іншого володіння особи чи окремих речей, виготовляти відбитки та зліпки, оглядати і вилучати документи, тимчасово вилучати речі, які мають значення для кримінального провадження.
Другий примірник протоколу обшуку разом із доданим до нього описом вилучених документів та тимчасово вилучених речей (за наявності) вручається особі, у якої проведено обшук, а в разі її відсутності - повнолітньому членові її сім`ї або його представникові.
При проведенні обшуку на підприємстві, в установі або організації другий примірник протоколу вручається керівнику або представникові підприємства, установи або організації.
Стаття 169 КПК України передбачає що тимчасово вилучене майно повертається особі, у якої воно було вилучено:
1) за постановою прокурора, якщо він визнає таке вилучення майна безпідставним;
2) за ухвалою слідчого судді чи суду, у разі відмови у задоволенні клопотання прокурора про арешт цього майна;
3) у випадках, передбачених частиною п`ятою статті 171, частиною шостою статті 173 цього Кодексу;
4) у разі скасування арешту.
У відповідності до ч.5 ст. 171 КПК України клопотання слідчого, прокурора про арешт тимчасово вилученого майна повинно бути подано не пізніше наступного робочого дня після вилучення майна, інакше майно має бути повернуто особі, у якої його було вилучено.
Як зазначалось вище під час обшуку приміщення 23.03.2017 прокурором були вилучено 20 (двадцять) системних блоків без номерів ідентифікації; 20 моніторів без марки та серійних номерів; 20 клавіатур чорного кольору без марок; 20 (адаптерів (мишок); грошові кошти в сумі 446 гривень; 18 стільців.

В той же час згідно ухвали слідчого судді арешт було накладено лише на 20 системних блоків без марки та без серійних номерів, 20 комп`ютерних моніторів без марки та серійних номерів, грошові кошти в сумі 446 гривень.

Таким чином, особі у якої було вилучено майно, підлягає поверненню тільки 18 стільців на які слідчим суддею не було накладено арешт.
При цьому все інше майно, яке в своїй скарзі просить повернути ТОВ «Укрлото-Київ», відповідно до протоколу обшуку, не було виявлено та не вилучалось.
Тому, слідчий суддя приходить до висновку про необхідність часткового задоволення клопотання, та зобов`язання прокурора Києво-Святошинської місцевої прокуратури Київської області юриста 2 класу ОСОБА_3 , повернути 18 стільців які біли вилучені під час обшуку особі у якої вони були вилучені 23.03.2017 р.

В решті вимог скарги, слідчий суддя відмовляє, як в таких що не знайшли свого підтвердження під час судового розгляду.

На підставі ст. ст. 168, 169, 173, 236, 309 КПК України, слідчий суддя
УХВАЛИВ :
Скаргу задовольнити частково.

Зобов`язати прокурора Києво-Святошинської місцевої прокуратури Київської області юриста 2 класу ОСОБА_3 , повернути 18 стільців, особі у якої вони були вилучені під час обшуку за адресою: АДРЕСА_1 від 23.03.2017 р.
В решті вимог скарги відмовити.
Ухвала слідчого судді оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя : ОСОБА_1