АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
__________________________________________________________________
Провадження № 11-кп/790/2016/15 Головуючий 1-ої інстанції ОСОБА_1
Справа №643/4794/14-к Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ч.2 ст.307 КК України
УХВАЛА
Іменем України
16 грудня 2015 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Харківської області в складі:

головуючого - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі - ОСОБА_5 ,

за участю прокурора - ОСОБА_6 ,

захисника - ОСОБА_7 ,

обвинуваченого - ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Харкові кримінальне провадження за апеляційною скаргою обвинуваченого на вирок Московського районного суду м. Харкова від 02.06.2015р. стосовно ОСОБА_8 ,-

ВСТАНОВИЛА:
Вказаним вироком

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець м. Харків, українець, громадянин України, не одружений, з середньою освітою, не працюючий, мешкає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого:

-08.10.2013р Московським районним судом м. Харкова за ч.1 ст.185 КК України до 1 року позбавлення волі, відповідно до ст.75 КК України з іспитовим строком 1 рік;

-17.12.2013р. Київським районним судом м. Харкова за ч.2 ст.185 КК України, із застосуванням ст.71 КК України до 2 років 6 місяців обмеження волі, вироком Апеляційного суду Харківської області від 10.03.2015р. вирок в частині призначення покарання скасовано та призначено покарання у вигляді позбавлення волі строком на 1 рік 9 місяців позбавлення вол

засуджений за ч.2 ст.307 КК України до 6(шести) років позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна.

На підставі ч.1 ст.71 КК України, до призначеного покарання частково приєднана частина невідбутого покарання за вироком Апеляційного суду Харківської області від 10.03.2015р. та остаточно призначено 6(шість) років 1(один) місяць позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна.

Цим же вироком вирішена доля процесуальних витрат та речових доказів в порядку передбаченому ст.ст.124, 100 КПК України.

Згідно вироку, ОСОБА_8 , переслідуючи злочинний намір, спрямований на незаконне придбання, зберігання з метою збуту, а також незаконний збут особливо небезпечного наркотичного засобу канабіс, при невстановлених в ході досудового розслідування і під час судового провадження обставинах, місці та час, незаконно придбав особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс, який став незаконно зберігати при собі з метою подальшого збуту.

06.02.2014р. о 21год. 45хв., ОСОБА_8 , маючи умисел на незаконний збут особливо небезпечного наркотичного засобу, перебуваючи у місці масового перебування громадян кафе «Піцерія-суши-бар», розташованого в супермаркеті «Екватор» по вул. Гв. Широнінців, б.101/99 у м. Харкові, в ході проведення негласної слідчої дії контроль за вчиненням злочину у формі оперативної закупки, з корисливих спонукань, незаконно збув особі, якій було доручено проведення оперативної закупки наркотичного засобу ОСОБА_9 один полімерний пакунок з особливо небезпечним наркотичним засобом канабісом.

Цього ж дня, о 21год. 55хв., ОСОБА_9 , перебуваючи біля супермаркету «Екватор» по вул. Гв. Широнінців, б.101/99 у м. Харкові добровільно видав працівникам міліції один полімерний пакунок з речовиною, яка є особливо небезпечним наркотичним засобом канабісом, масою в перерахунку на суху речовину 5,2193гр., який йому при вищезазначених обставинах незаконно збув ОСОБА_8 .

Крім того, 11.02.2014 р. приблизно о 21год. 05хв., ОСОБА_8 , продовжуючи реалізацію свого злочинного умислу, спрямованого на незаконне зберігання з метою збуту та незаконний збут особливо небезпечного наркотичного засобу, перебуваючи у місці масового перебування громадян кафе «Піцерія-суши-бар», розташованого в супермаркеті «Екватор» по вул. Гв. Широнінців, б.101/99 у м. Харкові, будучи у стані алкогольного сп`яніння, в ході проведення негласної слідчої дії контроль за вчиненням злочину у формі оперативної закупки, з корисливих спонукань, діючи повторно, незаконно збув особі, якій було доручено проведення оперативної закупки наркотичного засобу ОСОБА_9 один полімерний пакунок з особливо небезпечним наркотичним засобом канабісом, одержавши від ОСОБА_9 грошові кошти у сумі 200грн.

Цього ж дня, о 21год. 10хв., ОСОБА_9 , перебуваючи біля супермаркету «Екватор» по вул. Гв. Широнінців, б. 101/99 у м. Харкові добровільно видав працівникам міліції один полімерний пакунок з речовиною, яка згідно висновку судово-хімічної експертизи №288 від 12.02.2014р., є особливо небезпечним наркотичним засобом канабісом, масою в перерахунку на суху речовину 5,2167гр., який йому при вищезазначених обставинах незаконно збув ОСОБА_8 .

Злочинна діяльність ОСОБА_8 була зупинена працівниками міліції, які 11.02.2014р. о 21год. 20хв. затримали його в порядку ст.208 КПК України по вул. Гв. Широнінців, б.101/99 у м. Харкові та в ході його особистого обшуку у кишені одягненої на ОСОБА_8 куртки були виявлені та вилучені грошові кошти у сумі 200 грн. Крім того, у правій зовнішній кишені одягненої на ньому куртки був виявлений та вилучений полімерний пакунок з речовиною рослинного походження зеленого кольору, яка є особливо небезпечним наркотичним засібом каннабіс, масою в перерахунку на суху речовину 5,2432 гр., який він незаконно зберігав з метою збуту.

Разом з цим, районний суд виправдав ОСОБА_8 за ч.2 ст.307 КК України по епізодам незаконного збуту особливо небезпечного наркотичного засобу ОСОБА_10 27.01.2014р. та ОСОБА_11 11.02.2014р. оскільки органом досудового розслідування ОСОБА_8 обвинувачувався у тому, що він, 27.01.2014р. о 18год. 00хв., маючи умисел на незаконний збут особливо небезпечного наркотичного засобу, перебуваючи у місці масового перебування громадян біля супермаркету «Екватор» по вул. Гв. Широнінців, б.101/99 у м. Харкові, з корисливих спонукань, незаконно збув ОСОБА_10 , один полімерний пакунок з особливо небезпечним наркотичним засобом канабісом.

Цього ж дня, о 18год. 20хв., ОСОБА_10 біля б.81 по вул. Гв. Широнінців у м. Харкові був зупинений працівниками міліції, та 27.01.2014р. о 19год. 17хв. у приміщенні Московського РВ ХМУ ГУМВС України в Харківській області за адресою: м. Харків, вул. Халтуріна, б.30 у нього був вилучений один полімерний пакунок з речовиною, яка є особливо небезпечним наркотичним засобом канабісом, масою в перерахунку на суху речовину 2,2646гр., який йому при вищезазначених обставинах незаконно збув ОСОБА_8 .

Крім того, 11.02.2014р. о 20год. 50хв., ОСОБА_8 , маючи умисел на незаконний збут особливо небезпечного наркотичного засобу, перебуваючи у місці масового перебування громадян біля супермаркету «Екватор» по вул. Гв. Широнінців, б.101/99 у м. Харкові, з корисливих спонукань, діючи повторно, незаконно збув ОСОБА_11 один полімерний пакунок з особливо небезпечним наркотичним засобом канабісом.

Цього ж дня, ОСОБА_11 був зупинений працівниками міліції біля супермаркету «Екватор» по вул Гв. Широнінців, б.101/99 у м. Харкові, де о 22год. 00хв. 11.02.2014р. у нього був вилучений один полімерний пакунок з речовиною, яка є особливо небезпечним наркотичним засобом канабісом, масою в перерахунку на суху речовину 2,1978гр., який йому при вищезазначених обставинах незаконно збув ОСОБА_8 .

В своїй апеляційній скарзі обвинувачений, посилаючись на те, що відсутні жодні об`єктивні докази його винуватості, вважає що стосовно нього відбулась провокація з боку працівників міліції, а тому просить вирок суду скасувати та призначити новий судовий розгляд у суді першої інстанції.

Крім того, апелянт подав письмове клопотання про застосування до нього положень Закону України «Про амністію у 2014 році».

Заслухавши доповідь судді; пояснення обвинуваченого та захисника в підтримку апеляції та заявленого клопотання; думку прокурора про залишення вироку без зміни, а клопотання підлягаючому задовольнню; перевіривши матеріали справи та обговоривши апеляційні доводи та клопотання щодо застосування амністії, колегія суддів вважає, що апеляція не підлягає задоволенню, а клопотання слід задовольнити з наступних підстав.

Так, згідно ч.1 ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Як вбачається з вироку суду (т.2 а.с.185-195), правова позиція ОСОБА_8 у суді першої інстанції була аналогічній тієї, що викладена в апеляції.

Не дивлячись на невизнання обвинуваченим своєї вини районний суд встановив фактичні обставини справи на підставі досліджених у суді наступних доказах.

Свідок ОСОБА_9 в судовому засіданні показав, що він знайомий з ОСОБА_8 , з яким перебуває у дружніх стосунках. Одного разу, під час спілкування ОСОБА_8 запропонував придбати у нього наркотичні засоби. Після цього свідок направся до Московського РВ, де повідомив працівників міліції про збут наркотичних засобів. Ним було надано письмову згоду на проведення оперативної закупівлі наркотичних засобів у ОСОБА_8 06.02.2014р. о 15год. він проходив біля супермаркету «Екватор», де випадково зустрів ОСОБА_8 , який запропонував йому придбати канабіс за 200грн. Він погодився, однак, оскільки не було грошей, вони домовилися зустрітися о 21год. 22год. в кафе «Піццерія-суши-бар», розташованого на 2-му поверсі супермаркету «Екватор» по вул. Гв. Широнінців 101/99. Про цю зустріч свідок повідомив працівників міліції. О 21год. 10хв. він прибув до супермаркету «Екватор», де на автостоянці зустрівся з працівниками міліції. Також туди були запрошені двоє понятих, в присутності яких був проведений його огляд. Після чого були вручені грошові кошти в сумі 200грн. Далі він піднявся в кафе «Піццерія-суши-бар» та сів за столик, де до нього підсів ОСОБА_8 . Вони поспілкувалися декілька хвилин і свідок передав тому гроші, а він у свою чергу передав йому пакунок. Після чого ОСОБА_8 пішов, а він ще посидів кілька хвилин в кафе. Далі він направився на зупинку, де його чекали працівники міліції з понятими. Свідок видав придбаний наркотичний засіб, який був поміщений в поліетиленовий пакунок. Через декілька днів, у вечірній час свідок знов зустрілися з ОСОБА_8 . Вони домовилися, що через декілька годин зустрінуться в кафе «Піццерія-суши-бар» та ОСОБА_8 продасть йому марихуану за 200грн. за пакунок. Про дані обставини він повідомив працівників міліції. В присутності понятих він був доглянути та йому були вручені грошові кошти. Далі свідок зустрівся з ОСОБА_8 в обумовленому місці, де передав йому грошові кошти, а той йому пакунок з наркотичним засобом. Він запитав у ОСОБА_8 чи є у нього ще конопля, на що той відповів, що в нього є, однак він вже пообіцяв ОСОБА_12 , якому продав коноплю. Після цього ОСОБА_8 пішов, а він залишився в кафе. До нього підійшли працівники міліції та він видав їм пакунок з наркотичним засобом, який був поміщений в поліетиленовий пакунок, який був опечатаний та поняті поставили свої підписи.

Зі свідчень ОСОБА_13 випливає, що він працює на посаді начальника СБНОН Московського РВ ХМУ ГУМВС України в Харківській області. В кінці січня 2014р. йому надійшла інформація про те, що ОСОБА_8 займається збутом наркотиків. Для перевірки даної інформації була заведена ОРС. 27.01.2014р. була затримана особа, якій ОСОБА_8 збував наркотичну речовину. В рамках ОРС була встановлена особа, яка входила до злочинного кола ОСОБА_8 , та дана особа під оперативним псевдонімом провела дві оперативні закупки наркотиків 06.02.2014р. та 11.02.2014р. Перший раз, тобто 06.02.2014р., ОСОБА_9 в присутності понятих був оглянутий, жодних заборонених речей не виявлено, після чого йому були вручені грошові кошти в сумі 200грн. Оперативна закупка проводилася на території супермаркету «Екватор» по вул. Гв. Широнінців, 101/99. За даним фактом був складений відповідний протокол, де розписалися всі учасники. ОСОБА_9 піднявся на 2-ий поверх в кафе «Піццерія-суши-бар» та сів за столик біля вікна і став чекати ОСОБА_8 . Вони знаходилися на стоянці та спостерігали за ним. Приблизно через 10хв. до нього підійшов ОСОБА_8 . Вони поговорили 2-3хв., після чого ОСОБА_8 пішов, а ОСОБА_9 декілька хвилин залишався сидіти. Потім ОСОБА_9 вийшов до них та видав придбану наркотичну речовину. Дані події відбувалися в присутності понятих. Також 11.02.2014р. була проведена ще одна оперативна закупка ОСОБА_9 у ОСОБА_8 за таких самих обставин. Крім того, під час спостереження за оперативною закупкою було встановлено збут наркотичної речовини ОСОБА_8 . ОСОБА_11 , якого було затримано та вилучено придбаний наркотик. Після проведення оперативної закупки був затриманий ОСОБА_8 , у якого було вилучено полімерний пакет з речовиною рослинного походження зеленого кольору та грошові кошти у розмірі 300грн. купюрами по 100грн. у кількості 1шт. та по 50грн. у кількості 4шт. Купюри по 50грн., долоні рук та внутрішня частина лівої кишені ОСОБА_8 світилися жовтим кольором.

Свідок ОСОБА_14 в судовому засіданні показав, що він працює на посаді оперуповноваженого СБНОН Московського РВ ХМУ ГУМВС України в Харківській області. 11.02.2014р. ним з іншими співробітниками СБНОН було проведено оперативну закупівлю в рамках ОРС, яку заведено його начальником. Закупний повідомив їх, що ОСОБА_8 запропонував придбати у нього марихуану. Зустрілися вони з закупним біля супермаркету «Екватор». Попередньо вони помітили грошові купюри спеціальною речовиною. Після чого в присутності понятих був оглянутий закупний та йому були вручені грошові кошти. Закупний направився до кафе «Піццерія-суши-бар», де він повинен був зустрітися з ОСОБА_8 , а вони залишилися спостерігати. Під час спостереження вони побачили як ОСОБА_8 зустрівся з молодим чоловіком та вони чимось обмінялися. Далі ОСОБА_8 направився на зустріч з закупним. Вони направилися до молодого чоловіка, який видав їм речовину рослинного походження та пояснив, що він придбав його у ОСОБА_8 . Вони піднялися на другий поверх, де ОСОБА_9 та ОСОБА_8 спілкувалися. Після спілкування ОСОБА_8 вийшов. Свідок підійшов до ОСОБА_9 та почав вилучати у нього придбану наркотичну речовину. ОСОБА_8 1 був затриманий на виході та у нього вилучено пакет з речовиною рослинного походження та грошові кошти в сумі 300грн., купюрами по 100грн. у кількості 1шт. та по 50грн. у кількості 4шт., які світилися жовтим кольором. Як пояснив ОСОБА_8 дані грошові кошти він отримав від продажу наркотиків, а пакет з наркотикам він хотів продати в подальшому. За всіма обставинами складалися протоколи в присутності понятих. Всі процесуальні документи складалися на місці проведення оперативної закупки.

Вищевикладені обставини, у суді першої інстанції були підтверджені показаннями допитаних в якості свідків понятих: ОСОБА_15 , ОСОБА_16 , ОСОБА_17 та ОСОБА_18 (т.2 а.с.188).

На підставі наведених показань, з урахуванням досліджених інших доказів наведених у вироку(т.2 а.с.189-191) мотивувавши своє рішення в частині неврахування версії обвинуваченого (т2. а.с.1191), в тому числі і в частині того, що стосовно нього відбулася провакація, суд першої інстанції, за переконанням колегії суддів, прийшов до правильного висновку, щодо встановлених фактичних обставин справи.

Таким чином, оскільки ОСОБА_8 повторно вчинив незаконне придбання, зберігання з метою збуту, незаконний збут особливо небезпечних наркотичних засобів у місцях масового перебування громадян то районний суд вірно кваліфікував ці його дії за ч.2 ст.307 КК України.

Викладене вище, спростовує доводи апелянта про недоведеність вини обвинуваченого.

З приводу заявленого клопотання про застосування амністії, колегія суддів вважає, що воно підлягає задоволенню оскільки ст.6 Закону України «Про амністію у 2014 році» передбачає скорочення наполовину невідбуту частину покарання засудженим, що відбувають покарання у виді позбавлення волі на певний строк, які не підлягають звільненню від відбування покарання на підставі ст.ст.1-5 цього Закону.

На підставі вищевикладеного, керуючись ст.ст.405, 407, 419 КПК України, ст.6, 9-11 Закону України «Про амністію у 2014 році`колегія суддів,-

УХВАЛИЛА:
Апеляційну скаргу обвинуваченого залишити без задоволення, а вирок Московського районного суду м. Харкова від 02.06.2015р. стосовно ОСОБА_8 без змін.

Клопотання ОСОБА_8 про застосування до нього Закону України «Про амністію у 2014 році» задовольнити та скоротити наполовину невідбуту ним частину покарання станом на 19.04.2014р.

Ухвала набирає чинності з моменту проголошення та може бути оскаржена до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Головуючий

Судді