АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД ДНЕПРОПЕТРОВСКОЙ ОБЛАСТИ
Коллегия судей судебной палаты по уголовным делам апелляционного суда Днепропетровской области в составе:
председательствующего судьи Пистун А.А. судей Русаковой И.Ю. , Шевченко Н.А. с участием прокурора Ивченко С.Н.
рассмотрела 2 февраля 2011 года в открытом судебном заседании в г.Кривом Роге уголовное дело по апелляции прокурора, принимавшего участие в рассмотрении дела судом первой инстанции на приговор суда Жовтневого района г.Кривого Рога от 10 декабря 2010 года, которым
ОСОБА_1, 07.12.1965г. рождения, уроженец ІНФОРМАЦІЯ_1, Российской Федерации, русский, гражданин Украины, ранее не судимый
осужден по ч.2 ст. 364 УК Украины к 3 годам лишения свободы с применением ст.69 УК Украины без лишения права занимать должности связанные с организационно-распорядительными и административно-хозяйственными обязанностями.
На основании ст. 75 УК Украины осужденный освобожден от отбытия основанного наказания с испытанием сроком на один год.
В силу ст. 76 УК Украины на осужденного возложены обязанности: не выезжать за пределы Украины на постоянное проживание без разрешения органа уголовно-исправительной инспекции, сообщить органу уголовно-исполнительной инспекции об изменении места проживания.
Приговором суда ОСОБА_1 признан виновным в том, что, он занимая должность директора Коммунального жилищного предприятия № 5 (юридический адрес: г. Кривой Рог, ул. Шкапенка, 13а, на основании заключённого контракта № 1 от 09.01.2007г. и распоряжения № 17-р от 17.01.2008г., будучи тем самым должностным лицом, наделённым организационно-распорядительными и административно-хозяйственными обязанностями, злоупотребляя своим служебным положением, используя его вопреки интересам службы, умышленно, с целью незаконного укрепления финансового положения КЖП № 5, в период с 01.09.2008г. по 01.05.2009г. совершил тяжкое преступление в сфере служебной деятельности при следующих обстоятельствах.
ОСОБА_1, в своей деятельности руководствовался должностной инструкцией директора КЖП № 5, который был ознакомлен под роспись, и в соответствии с которой в его обязанности и права, кроме всего прочего, входило:
-п. 1.4 в своей деятельности директор КЖП обязан руководствоваться действующим законодательством, правилами и нормами технической эксплуатации и ремонта жилищного фонда, приказами и распоряжениями вышестоящих учреждений, нормативными материалами, относящимися к деятельности предприятия;
- п.2.4 руководство хозяйственно-финансовой деятельностью КЖП;
- п.2.9 обеспечение материально-технического обеспечения КЖП № 5;
- п.2.18 в соответствии с действующим законодательством принятие на работу, увольнение и перемещение на должностях специалистов и служащих;
- п.4.1 несёт ответственность согласно действующего законодательства за невыполнение служебных обязанностей и не использование предоставленных прав;
Также, ОСОБА_1, в свой деятельности руководствовался, также заключенным с ним контрактом, в котором предусмотрено:
- п. 2.руководитель осуществляет руководство предприятием, организовывает его производственно-хозяйственную, социально-бытовую и иную деятельность, обеспечивает исполнение заданий предприятия, предусмотренных уставом предприятия и этим контрактом, несёт ответственность за финансово-хозяйственную деятельность предприятия, за расчёты с бюджетом, по заработной плате с работниками предприятия;
- п.2.2 придерживаться установленного в городе порядка заключения договоров аренды коммунального имущества закреплённого за предприятием, обеспечивать своевременность и полноту уплаты арендаторами арендной платы;
Так, ОСОБА_1, действуя в нарушение:
- ст. 69 п. 10 Бюджетного кодекса Украины, которой предусмотрено, что к доходам местных бюджетов, которые не учитываются при определении объёма межбюджетных трансфертов, принадлежит плата за аренду нежилых комплексов, находящихся б коммунальной собственности;
- ст. 17 решения XXII сессии V созыва Криворожского городского совета от 30.01.2008г. №2230 «О городском бюджете на 2008 год», согласно которого: «Учитывая решение горсовета от 22.06.2005г. № 3236 «Об утверждении Положения о порядке оформления аренды объектов коммунальной собственности города» с изменениями и дополнениями, внесёнными решениями городского совета от 27.09.2006г. № 288? от 27.04.2007г. 36 1144. арендная плата, полученная на специальные расчетные счета коммунальных жилищных предприятий, перечисляется в полном объеме в городской бюджет. Руководителям коммунально-жилищных предприятий города обеспечить полноту и своевременность перечисления в городской бюджет средств от арендной платы»;
- ст. 24 решения XXXV сессии V созыва Криворожского городского совета от 29.01.2009г. № 2974 «О уродском бюджете на 2009г., согласно которого: «Руководителям предприятий коммунальной собственности города обеспечить полноту и своевременность перечисления в городской бюджет средств от платы за аренду объектов коммунальной собственности города в соответствии с Положением о порядке оформления аренды субъектов коммунальной собственности города»;
зная о вышеуказанных нормах законодательства и решений Криворожского городского совета. ОСОБА_1, в период с 01.09.2008г. по 01.05.2009г., находясь в служебном помещении Коммунального жилищного предприятия № §, расположенного по адресу: г. Кривой Рог, ул. Шкапенка, 13а, в рабочее время, злоупотребляя своим служебным положением, используя его вопреки интересам службы, умышленно, с целью незаконного укрепления финансового положения КЖП № 5, сознательно давал устные распоряжения главному бухгалтеру КЖП № 5 ОСОБА_2 о частичном использовании денежных средств, находящихся на расчётном счету предприятия, поступивших в качестве арендной платы за аренду нежилых помещений, на нужды руководимого им предприятия, в результате чего в городской бюджет за указанный период не поступило денежных средств в сумме 95 тыс. 563,53 грн.
Так, в период с 01.09.2008г. по 31.12.2008г. арендаторами перечислено на расчётный счет КЖП № 5 денежные средства в виде оплаты за аренду нежилых помещений в сумме 81 тыс. 660,15 грн., из которых в городской бюджет было перечислено лишь 29 тыс. грн.
За период с 01.01.2009г. по 01.05.2009г. арендаторами перечислено на счет КЖП № 5 денежные средства в сумме 112 тыс. 208,28 грн. в виде оплаты за аренду нежилых помещений, из них перечислено в городской бюджет было лишь 69 тыс. 304,90 грн.
Таким образом, ОСОБА_1, за период с 01.09.2008г. по 01.05.2009г. не перечислено в городской бюджет денежные средства, полученные как оплата арендной платы, поступившие на расчетный счет КЖП № 5 в сумме 95 тыс. 563,53 грн., чем были причинены тяжкие последствия государственным интересам в лице Криворожского городского Совета, в виде имущественного ущерба, выразившегося в фактическом не поступлении за указанный период в указанном выше размере денежных средств в городской бюджет, т.е. такой, который более чем в 250 раз превышает необлагаемый налогом минимум доходов граждан.
В апелляции прокурор, принимавший участие в рассмотрении дела судом первой инстанции просит приговор отменить: назначить осужденному наказание в виде 3 лет лишения свободы с лишением права занимать должности связанные с организационно-распорядительными и административно-хозяйственными.обязанностями сроком на 1 год, с испытательным сроком 2 года, иск прокурора - удовлетворить, так как в мотивировочной части приговора суд первой инстанции не указал мотивы, по которым оставил без рассмотрения иск прокурора , заявленный в установленном законом порядке.
Заслушав доклад судьи апелляционного суда, прокурора, который поддержал апелляцию прокурора , в части отмены приговора суда, в связи с тем,что судом без указания мотивов был оставлен без рассмотрения иск , заявленный прокурором, объяснения осужденного, возражавшего против удовлетворения апелляции прокурора, проверив доводы апелляции, сопоставив их с имеющимися в деле материалами, коллегия судей считает, что апелляция подлежит частичному удовлетворению по следующим основаниям.
Выводы суда о виновности ОСОБА_1 в совершении инкриминируемого ему в вину преступления , основано на рассмотренных в ходе судебного следствия доказательствах , которым суд дал надлежащую оценку в приговоре и в апелляции прокурором не оспариваются.
Действия осужденного ОСОБА_1 правильно квалифицированы судом по ст.364 ч.2 УК Украины.
Назначенное осужденному наказание соответствует требованиям ст. 65 УК Украины. Как следует из приговора суда, при определении вида и размера наказания осужденному, суд учел степень тяжести совершенного преступления, данные о личности виновного, правильно дав оценку отягчающим и смягчающим обстоятельствам по делу. Так, суд указал, что совершенное ОСОБА_1 преступление относится к категории тяжких. Смягчающим наказание обстоятельством является признание вины и раскаяние, частичное возмещение материального ущерба.
Кроме того , ОСОБА_1 ранее не судим, положительно характеризуется по месту работы и жительства. Приведенные в приговоре обстоятельства , смягчающие наказание осужденного и данные о личности осужденного давали суду основания для применения ст. 69 УК Украины .
Из протокола судебного заседания усматривается, что гражданский иск не был предметом судебного исследования, хотя в мотивировочной части приговора суд указал, что иск оставлен без рассмотрения.
В соответствии с содержанием ст. 328 УПК Украины суд может оставить иск без рассмотрения в случае оправдания подсудимого, в связи с отсутствием в его действиях состава преступления или повторной неявки истца в судебное заседание, поэтому принятое судом решение по иску является незаконным и приговор суда , в части разрешения судом гражданского иска - подлежит отмене.
Руководствуясь ст.ст.365, 366 УПК Украины, коллегия судей, -
Апелляцию прокурора, принимавшего участие в рассмотрении дела судом первой инстанции, - удовлетворить частично, а приговор суда Жовтневого района г.Кривого Рога от 10 декабря 2010 года в отношении ОСОБА_1, осужденного по ч.2 ст.364 УК Украины - отменить, в части рассмотрения гражданского иска прокурора Жовтневого района г.Кривого Рога, направив дело на новое судебное рассмотрение, в порядке гражданского судопроизводства, в ином составе судей.
В остальной части приговор оставить без изменения.
Определение может быть обжаловано в течении 3 месяцев в Высший специализированный суд Украины по рассмотрению гражданских и уголовных дел.
Судьи апелляционного суда
Пред-щий в суде 1 инстанции судья Украинец Ю.И. Докладчик судья Пистун А.А.