Єдиний унікальний номер 242/3059/15-к
Номер провадження 11-кп/775/184/2016

УХВАЛА
Іменем України
04 лютого 2016 року. Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ та справ про адміністративні правопорушення Апеляційного суду Донецької області в м. Артемівську в складі:
головуючого судді: ОСОБА_1
суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3

при секретарі ОСОБА_4
за участю
прокурора ОСОБА_5

захисника ОСОБА_6

обвинуваченого ОСОБА_7

розглянула в відкритому судовому засіданні в режимі відео конференції апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_8 на ухвалу Селидівського міського суду Донецької області від 18 грудня 2015 року у кримінальному провадженні внесеному у ЄДРДР за № 0000358, якою обвинувальний акт по обвинуваченню

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який народився у м. Донецьк, громадянина України, який проживає за адресою: АДРЕСА_1 ,

у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.258-3 КК України, повернуто до прокуратури Донецької області.
ВСТАНОВИЛА:

З ухвали вбачається, що 31 липня 2015 року до Селидівського міського суду Донецької області надійшов обвинувальний акт по обвинуваченню ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.258-3 КК України.
Органом досудового слідства пред`явлено обвинувачення у тому, що На підставі Указу Президента України № 405/2014 від 14.04.2014 «Про рішення Ради національної безпеки і оборони України від 13 квітня 2014 року «Про невідкладні заходи щодо подолання терористичної загрози і збереження територіальної цілісності України»» на території Донецької області триває антитерористична операція, спрямована на припинення діяльності терористичної організації «Донецька народна республіка» ( далі «ДНР» ).

Досудовим розслідуванням встановлено, що у березні - квітні 2014 року в місті Донецьку розпочала свою активну діяльність так звана «ДНР», учасники якої на території України займаються вчиненням актів тероризму, залякуванням населення, вбивствами громадян, захопленням адміністративних будівель органів державної влади і місцевого самоврядування та інших тяжких і особливо тяжких злочинів, що призводить до дестабілізації суспільно-політичної ситуації в Україні

Вказана терористична організація створена на території Донецької області на початку квітня 2014 року та має стійку, організовану структуру військового типу, єдиноначальність, підпорядкованість, чітку ієрархічність, дисципліну, члени якої мають у своєму розпорядженні сукупність технічних пристроїв та засобів, що застосовуються для ураження живої сили, техніки, споруджень та інших цілей, у тому числі вогнепальну зброю, важке військове озброєння та техніку.

Основною метою діяльності даної організації, її формувань є насильницька зміна і повалення конституційного ладу, захоплення державної влади в Україні, а також зміна меж території і державного кордону України шляхом створення незаконного державного утворення «ДНР», встановлення своєї терористичної псевдовлади, вчинення терористичних актів, диверсій, військове протистояння правоохоронним органам та Збройним силам України, органам державної влади, фізичне знищення їх особового складу, залякування населення, захоплення адміністративних будівель органів державної влади і місцевого самоврядування та вчинення інших тяжких і особливо тяжких злочинів, що призводить до дестабілізації суспільно-політичної ситуації у державі.

Вказана терористична організація є стійкою, має чітку ієрархію та структуру, а також розподіл функцій між її учасниками, на яких покладені відповідні обов`язки згідно з планом спільних злочинних дій.

Зазначене свідчить про те, що відповідно до ст. 1 Закону України «Про боротьбу з тероризмом» від 20.03.2003 - «Донецька народна республіка» є терористичною організацією, яка здійснює цілеспрямовану суспільно небезпечну діяльність.

23.07.2014, невстановлені озброєні вогнепальною зброєю представники терористичної організації «Донецька народна республіка», з метою реалізації своїх злочинних ідей, спрямованих на захоплення державної влади в Україні, а також зміну меж території і державного кордону України, з метою поповнення запасів озброєння та звернення до своїх лав якомога більшої кількості місцевого населення, встановили контроль над приміщенням адміністративної будівлі Ленінського РВ Донецького МУ ГУМВС України в Донецькій області за адресою: 83062 місто Донецьк, вулиця Аксакова, 56, діючим працівником якого на час захоплення райвідділу являвся дільничний інспектор сектору дільничних інспекторів міліції Ленінського РВ Донецького МУ ГУМВС України в Донецькій області молодший лейтенант міліції ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , призначений на дану посаду наказом начальника ГУМВС України в Донецькій області № 463 о/с від 21.10.2013.

Так, 11-12.07.2014 (більш точної дати в ході розслідування не встановлено), ОСОБА_7 разом із особовим складом зазначеного районного відділу внутрішніх справ міста Донецька переїхав до міста Тельманове з проходженням служби (встановити фактичне виконання останнім своїх службових обов`язків на той час не представилося можливим ) на території однієї з посилкових рад Тельманівського району Донецької області до серпня 2014 року.

При цьому, ОСОБА_7 , будучи діючим працівником правоохоронного органу та представником влади - зобов`язаний запобігати правопорушенням, припиняти їх, охороняти та забезпечувати громадський порядок, а також, згідно присяги працівника органів внутрішніх справ України, затвердженої постановою Кабінету Міністрів України № 382 від 28.12.1991, мужньо і рішуче, не шкодуючи своїх сил і життя, боротися зі злочинністю, захищати від протиправних посягань життя, здоров`я, права й свободи громадян, державний устрій і громадський порядок

Разом з цим, у другій половині серпня 2014 року (більш точної дати в ході розслідування не встановлено), незважаючи на проходження служби у органах внутрішніх справ України та знаходячись на території міста Тельманове Донецької області, ОСОБА_7 , відмовився від виконання наказу начальника ГУМВС України в Донецькій області щодо відрядження працівників Ленінського РВ Донецького МУ ГУМВС України в Донецькій області, в зв`язку із погіршення ситуації навколо даного міста (початком бойових дій на даній території з боку бойовиків так званої «ДНР») до міста Димитрове Донецької області для виконання в подальшому службових обов`язків працівника, самовільно залишив місце розташування особового складу Ленінського РВ Донецького МУ ГУМВС України в Донецькій області та повернувся до міста Донецьку, маючи вже сформоване бажання вступу до так званої «ДНР».

При знаходженні у місті Донецьку, ОСОБА_7 , будучи діючим працівником правоохоронного органу та представником влади, самоусунувся від виконання службових обов`язків працівника вказаного правоохоронного органу, передбачених ст. ст. 2, 10 Закону України «Про міліцію» від 20.12.1990 щодо вжиття заходів з забезпечення безпеки громадян і громадського порядку, виявлення, запобігання та припинення кримінальних, адміністративних правопорушень, порушивши присягу працівника органу внутрішніх справ України з боротьби зі злочинністю, захисту від протиправних посягань життя, здоров`я громадян, державний устрій та громадський порядок.

Так, наприкінці серпня 2014 (більш точної дати органом розслідування не встановлено), ОСОБА_7 , будучи діючим працівником органів внутрішніх справ України, представником влади та більш того одним з керівників Кіровського РВ ДМУ ГУМВС України в Донецькій області, діючи умисно, ігноруючи вимоги Закону України «Про міліцію» від 20.12.1990, ясно усвідомлюючи факти незаконної діяльність терористичної організації «ДНР» на території України, застосовування її учасниками зброї, скоєння ними терористичних актів, захоплень установ органів державної влади та місцевого самоврядування, вбивств, вибухів, підпалів та інших дій, направлених на створення небезпеки для життя та здоров`я людей, завдання значної майнової шкоди та інших тяжких наслідків з метою порушення громадської безпеки, залякування населення, провокації збройного конфлікту, міжнародного ускладнення та впливу на прийняття рішень органами державної влади, місцевого самоврядування, а також чинення останніми збройного опору, незаконної протидії та перешкоджань виконанню службових обов`язків працівниками правоохоронних органів України і військовослужбовцями Збройних Сил України, задіяними у проведенні антитерористичної операції, вступивши у позаслужбові відносини з невстановленими представниками «ДНР», надав згоду на участь у вказаній терористичній організації, перейшовши з 25.08.2014 до лав її збройного формування - так званої «поліції МВС ДНР» в ролі псевдо «оперуповноваженого відділу карного розшуку Донецького міського управління МВС «ДНР».

З серпня 2014 року у місті Донецьку ОСОБА_7 (на вказаній псевдопосаді) виконував свою злочинну роль щодо організації діяльності структурної одиниці незаконного збройного формування - «Донецького МУ МВС «ДНР», виконуючи нелегітимні накази так званих керівників «відділу карного розшуку» ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , а саме брав активну участь у затриманні разом з працівникам так званого «Кіровського РВ Донецького МУ МВС «ДНР» у затриманні на території вказаного району міста Донецька - особи * колишнього члену «ополчення Донбасу»), із послідуючим вилученням у нього зброї і боєприпасів, проводив так звані «оперативно-розшукові заходи» з розкриття крадіжок на території Київського та Калінінського районів міста Донецька. Встановлення осіб, які нібито скоїли дані злочини.

Крім того, ОСОБА_7 в період лютого - квітня 2015 року, як особисто, так і спільно з іншими невстановленими особами - членами терористичної організації створював умови для її діяльності на території Кіровського району міста Донецька, уявно впевнюючи місцеве населення міста Донецька у легітимності злочинної діяльності очолюваного ним збройного структурного підрозділу та самопроголошеної влади «ДНР», законності і правомірності дій її членів, пропагуючи таким чином ідеологію тероризму, викликаючи страх у місцевого населення і органів місцевого самоврядування щодо розправи над ними у разі опору існуючому злочинному режиму, тим самим взяв активну участь у терористичній організації «Донецька народна республіка».

Обвинуваченням дії ОСОБА_7 кваліфіковані за ч.1 ст.258-3 КК України, як умисні дії по сприянню терористичній організації за попередньою змовою групою осіб.
У апеляційній скарзі прокурор ОСОБА_8 просить ухвалу суду першої інстанції скасувати і призначити новий розгляд зі стадії підготовчого провадження. Вказує на те, що висновки суду про невідповідність обвинувального акту вимогам КПК є помилковими.

Заслухавши доповідача, прокурора який підтримав доводи апеляційної скарги, захисника, яка вважає, що ухвалу належить залишити без змін, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню за таких підстав.

Відповідно до вимог п.3 ч.3 ст.314 КПК у підготовчому провадженні суд має право повернути обвинувальний акт, якщо він не відповідає вимогам цього Кодексу.

Статтею 291 КПК визначено, що обвинувальний акт має містити такі відомості:

1) найменування кримінального провадження та його реєстраційний номер;

2) анкетні відомості кожного обвинуваченого (прізвище, ім`я, по батькові, дата та місце народження, місце проживання, громадянство);

3) анкетні відомості кожного потерпілого (прізвище, ім`я, по батькові, дата та місце народження, місце проживання, громадянство);

4) прізвище, ім`я, по батькові та займана посада слідчого, прокурора;

5) виклад фактичних обставин кримінального правопорушення, які прокурор вважає встановленими, правову кваліфікацію кримінального правопорушення з посиланням на положення закону і статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність та формулювання обвинувачення;

6) обставини, які обтяжують чи пом`якшують покарання;

7) розмір шкоди, завданої кримінальним правопорушенням;

7-1) підстави застосування заходів кримінально-правового характеру щодо юридичної особи, які прокурор вважає встановленими;

8) розмір витрат на залучення експерта (у разі проведення експертизи під час досудового розслідування);

9) дату та місце його складення та затвердження.

3. Обвинувальний акт підписується слідчим та прокурором, який його затвердив, або лише прокурором, якщо він склав його самостійно.

4. До обвинувального акта додається:

1) реєстр матеріалів досудового розслідування;

2) цивільний позов, якщо він був пред`явлений під час досудового розслідування;

3) розписка підозрюваного про отримання копії обвинувального акта, копії цивільного позову, якщо він був пред`явлений під час досудового розслідування, і реєстру матеріалів досудового розслідування (крім випадку, передбаченого частиною другою статті 297-1 цього Кодексу);

4) розписка або інший документ, що підтверджує отримання цивільним відповідачем копії цивільного позову, якщо він був пред`явлений під час досудового розслідування не до підозрюваного;

5) довідка про юридичну особу, щодо якої здійснюється провадження, у якій зазначаються: найменування юридичної особи, її юридична адреса, розрахунковий рахунок, ідентифікаційний код, дата і місце державної реєстрації.

Ознайомившись з змістом обвинувального акту та доданими до нього матеріалами, колегія суддів приходить до висновку, що він повністю відповідає вказаним вище вимогам кримінального процесуального закону.

Посилання суду першої інстанції на те, що на теперішній час у національному законодавстві відсутній порядок визнання організації терористичною, є помилковим і свідчить про помилкове тлумачення кримінального закону та неправильне застосування кримінального процесуального закону.. Поняття злочинної організації визначено частиною 4 ст.28 КК України. Ознаки терористичної організації, як злочинної організації, створеної з метою здійснення терористичної діяльності, визначені Законом України «Про боротьбу з тероризмом», цим же законом визначені поняття тероризму та терористичної діяльності. Відповідно до вимог ст.91 КПК у кримінальному провадженні підлягає доказуванню подія кримінального правопорушення (час, місце, спосіб та інші обставини вчинення кримінального правопорушення). Кримінальне процесуальне законодавство України не передбачає випадків, коли встановлення події кримінального правопорушення здійснюється не судом, а органом законодавчої влади шляхом прийняття окремого закону.

Суд першої інстанції відповідно до вимог ст.368 КПК тільки на стадії ухвалення судового рішення (ухвалення вироку) має вирішувати питання:

1) чи мало місце діяння, у вчиненні якого обвинувачується особа;

2) чи містить це діяння склад кримінального правопорушення і якою статтею закону України про кримінальну відповідальність він передбачений;

3) чи винен обвинувачений у вчиненні цього кримінального правопорушення.

На стадії попереднього провадження вказані питання судом не розглядаються і не вирішуються.

Відповідно до вимог ст.370 КПК судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Ухвала суду першої інстанції вказаним вимогам кримінального процесуального закону не відповідає, а тому підлягає скасуванню.

По кримінальному провадженню належить призначити новий судовий розгляд у суді першої інстанції за стадії підготовчого провадження.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 405, 407 КПК України колегія суддів

У Х В А Л И ЛА:
Апеляційну скаргу прокурора задовольнити.

Ухвалу Селидівського міського суду Донецької області від 18 грудня 2015 року по кримінальному провадженню щодо ОСОБА_7 про повернення обвинувального акту прокурору - скасувати.

Призначити новий розгляд кримінального провадження у суді першої інстанції зі стадії підготовчого провадження.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення і оскарженню не підлягає.

Судді: