Справа № 274/8047/23
Провадження № 1-кс/0274/1620/23
У Х В А Л А

Іменем України 20.11.2023 року м. Бердичів

Слідчий суддя Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області ОСОБА_1 , з участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , скаржника ОСОБА_3 , представника скаржника - адвоката ОСОБА_4 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Бердичеві Житомирської області скаргу ОСОБА_3 на бездіяльність посадових осіб Бердичівського РВП ГУНП в Житомирській області, яка полягає у невнесенні відомостей про кримінальне правопорушення до Єдиного реєстру досудових розслідувань,-

в с т а н о в и в :

17.11.2023 р. ОСОБА_3 звернувся до суду із зазначеною скаргою, згідно якої просить зобов"язати посадових осіб Бердичівського РВП ГУНП в Житомирській області внести відомості за його заявою від 09.11.2023 р. про вчинення кримінального правопорушення за ч. 1 ст. 175 КК України, зареєстрованої в ЄО Бердичівського РВП за № 18125, до Єдиного реєстру досудових розслідувань та розпочати досудове розслідування.

Скаргу мотивує тим, що 09.11.2023 р. він звернувся до Бердичівського РВП з заявою-повідомленням про вчинення відносно нього Бердичівським міським головою ОСОБА_5 кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 175 КК України. Так, в заяві про злочин повідомлялось, що 25.10.2023 р. Бердичівським міським головою ОСОБА_5 було підписано Розпорядження № 186/05-01 «Про проведення службового розслідування» щодо ОСОБА_3 , відповідно до якого було відсторонено ОСОБА_3 від виконання обов`язків директора КНП «Бердичівська міська лікарня» Бердичівської міської ради на час проведення службового розслідування, без збереження заробітної плати, з 26.10.2023 до 06.11.2023 р.

06.11.2023 р. Бердичівським міським головою ОСОБА_5 підписано Розпорядження № 193/05-01 «Про продовження терміну проведення службового розслідування», в ході якого продовжено термін відсторонення ОСОБА_3 від виконання обов`язків директора КНП «Бердичівська міська лікарня» Бердичівської міської ради на час проведення службового розслідування, без збереження заробітної плати, до 06.12.2023 р.

Також скаржник у скарзі зазначає, що розпорядження міського голови про відсторонення його від виконання обов`язків директора КНП «Бердичівська міська лікарня» є незаконними та здійснені з метою тиску на нього і мають незаконний наслідок: невиплату заробітної плати. У розпорядженнях не зазначено причин відсторонення від роботи, відсутні посилання на будь-які підстави, передбачені ст. 46 КЗпП України (Відсторонення від роботи), які б давали право відсторонювати працівника від роботи. Такими діями міський голова ОСОБА_5 вчинив злочин, передбачений ч. 1 ст. 175 КК України, а саме: невиплата заробітної плати терміном понад місяць. Вказана заява була зареєстрована в ЄО за № 18125 від 09.11.2023 р. Однак до ЄРДР внесена не була, що свідчить про бездіяльність Бердичівського РВП, яка полягає у невнесенні відомостей про кримінальне правопорушення до ЄРДР.

В судовому засіданні скаржник ОСОБА_3 та його представник - адвокат ОСОБА_4 вимоги скарги підтримали з підстав, викладених в ній. Просили суд задовольнити скаргу, внести відомості за заявою ОСОБА_3 від 09.11.2023 р. про злочин за ч. 1 ст. 175 КК України до ЄРДР та розпочати досудове розслідування.

Уповноважена особа Бердичівського РВП ГУНП в Житомирській області в призначене судове засідання не з"явилася, причини неявки суду невідомі. ЇЇ неявка відповідно до ч. 3 ст. 306 КПК України не перешкоджає розгляду скарги.

Слідчий суддя, заслухавши доводи скаржника та його представника, дослідивши матеріали скарги та матеріали перевірки № 18125, встановив наступне.

Право кожного громадянина на своєчасне одержання винагороди за працю та соціальних виплат закріплено у статтях 43, 46 Конституції України.

Зокрема, частини 3 та 6 ст. 43 Конституції України проголошують, що кожен має право на належні, безпечні і здорові умови праці, на заробітну плату, не нижчу від визначеної законом. Право на своєчасне одержання винагороди за працю захищається законом.

Частиною 1 ст. 303 КПК України визначений вичерпний перелік рішень, дій чи бездіяльності слідчого, дізнавача або прокурора, які можуть бути оскаржені під час досудового розслідування.

Так, у відповідності до п. 1 ч. 1 ст. 303 КПК України, на досудовому провадженні можуть бути оскаржені бездіяльність слідчого, дізнавача, прокурора, яка полягає у невнесенні відомостей про кримінальне правопорушення до ЄРДР після отримання заяви чи повідомлення про кримінальне правопорушення.

Відповідно до ч. 1 ст. 214 КПК України слідчий, дізнавач, прокурор невідкладно, але не пізніше 24 годин після подання заяви, повідомлення про вчинене кримінальне правопорушення або після самостійного виявлення ним з будь-якого джерела обставин, що можуть свідчити про вчинення кримінального правопорушення, зобов`язаний внести відповідні відомості до Єдиного реєстру досудових розслідувань, розпочати розслідування та через 24 години з моменту внесення таких відомостей надати заявнику витяг з Єдиного реєстру досудових розслідувань.

Системний аналіз положень ст.ст. 214, 303 КПК України свідчить про те, що предметом судового контролю слідчого судді може бути лише бездіяльність слідчого, дізнавача чи прокурора щодо невнесення відомостей до ЄРДР після отримання заяви чи повідомлення про кримінальне правопорушення, тобто саме заява чи повідомлення про кримінальне правопорушення є передумовою для внесення відомостей про кримінальне правопорушення до ЄРДР та для початку досудового розслідування в кримінальному провадженні.

Слідчий суддя звертає увагу на те, що положення ст. 214 КПК України щодо внесення відомостей до ЄРДР перебувають у взаємозв`язку з ч. 1 ст. 2 КК України, відповідно до якої підставою кримінальної відповідальності є вчинення особою суспільно небезпечного діяння, яке містить склад злочину, передбачений цим Кодексом, і саме тому фактичні дані, які вказують на ознаки складу злочину кримінального правопорушення, мають бути критерієм внесення його до ЄРДР.

Відповідно до п.п. 2 п. 1 розділу ІІ Положення про Єдиний реєстр досудових розслідувань, порядок його формування та ведення, затвердженого наказом Генерального прокурора, від 30.06.2020 р. № 298 (далі Положення), відомості про кримінальне правопорушення, викладені у заяві, повідомленні чи виявлені з іншого джерела, повинні відповідати вимогам п. 4 ч. 5 ст. 214 КПК України, зокрема, мати короткий виклад обставин, що можуть свідчити про вчинення кримінального правопорушення.

Згідно п.п. 7 п. 2 розділу ІІ вказаного Положення до Реєстру підлягають внесенню відомості, які характеризують кримінальне правопорушення.

Підставами вважати заяву чи повідомлення саме про злочин є наявність в таких заявах або повідомленнях об`єктивних даних, які, дійсно, свідчать про ознаки злочину. Такими даними є фактичне існування доказів, що підтверджують реальність конкретної події злочину (час, місце, спосіб та інші обставини вчинення злочину). Якщо у заявах чи повідомленнях таких даних немає, то вони не можуть вважатися такими, які мають бути обов`язково внесені до ЄРДР.

Відповідно до висновку, викладеного у постанові Великої Палати Верховного Суду від 30 січня 2019 року у справі № 818/1526/18 у межах процедури оскарження бездіяльності слідчого щодо невнесення відомостей про кримінальне правопорушення до ЄРДР після отримання заяви, слідчий суддя з`ясовує обставини та мотиви, з яких слідчий або прокурор дійшов висновку про відсутність підстав для внесення відомостей про кримінальне правопорушення до ЄРДР, чим саме обґрунтоване невнесення відповідних відомостей до ЄРДР, та вирішує питання про наявність або відсутність правових підстав для зобов`язання слідчого або прокурора внести інформацію про кримінальне правопорушення до ЄРДР.

Вказані нормативні акти дають підстави для висновку, що реєстрації в Єдиному реєстрі досудових розслідувань підлягають не будь-які заяви чи повідомлення, а лише ті, які містять достатні відомості про кримінальне правопорушення та можуть об`єктивно свідчити про вчинення особою такого кримінального правопорушення. Якщо у заяві чи повідомленні таких даних немає, то вони не можуть вважатися такими, що повинні бути обов`язково внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань. Це слугує гарантією для кожної особи від необґрунтованого обвинувачення та процесуального примусу.

Отже, за законом до ЄРДР вносяться відомості про злочини (кримінальне правопорушення).

Злочином є передбачене Кримінальним кодексом України суспільно небезпечне винне діяння (дія або бездіяльність), вчинене суб`єктом злочину. Не є злочином дія або бездіяльність, яка хоча формально і містить ознаки будь-якого діяння, передбаченого цим Кодексом, але через малозначність не становить суспільної небезпеки, тобто не заподіяла і не могла заподіяти істотної шкоди фізичній чи юридичній особі, суспільству або державі.

Нормами Кримінального кодексу України передбачено, які саме діяння є правопорушеннями (злочинами), в чому полягає об`єктивна та суб`єктивна сторона того чи іншого злочину, кваліфікуючі ознаки та інше.

У випадках, якщо в заяві чи повідомленні є ті чи інші об`єктивні дані, що свідчать, дійсно, про ознаки того чи іншого злочину, то наявні підстави вважати таку заяву чи повідомлення саме заявою чи повідомленням про злочин і тільки такі заяви чи повідомлення повинні вноситися до ЄРДР. Якщо ж у повідомленнях чи заявах таких ознак немає, то вони не можуть вважатись такими, які підлягають обов`язковому внесенню до ЄРДР.

З досліджених матеріалів скарги та матеріалів перевірки № 18125 слідчим суддею встановлено, що 09.11.2023 р. ОСОБА_3 звернувся на ім"я начальника Бердичівського РВП ГУНП в Житомирській області з заявою про вчинення Бердичівським міським головою ОСОБА_5 злочину за ч. 1 ст. 175 КК України, відповідно до якої заявник просив, зокрема: внести відповідні відомості за ч. 1 ст. 175 КК України до ЄРДР; письмово повідомити про це заявника; невідкладно розпочати досудове розслідування; визнати заявника ОСОБА_3 потерпілим у справі; оголосити підозру Бердичівському міському голові ОСОБА_5 у вчиненні злочину, передбаченого ч. 1 ст. 175 КК України.

Зі змісту заяви встановлено, що 25.10.2023 р. Бердичівським міським головою ОСОБА_5 було підписано Розпорядження № 186/05-01 «Про проведення службового розслідування» щодо ОСОБА_3 , відповідно до якого було відсторонено ОСОБА_3 від виконання обов`язків директора КНП «Бердичівська міська лікарня» Бердичівської міської ради на час проведення службового розслідування, без збереження заробітної плати, з 26.10.2023 до 06.11.2023 р.

06.11.2023 р. Бердичівським міським головою ОСОБА_5 підписано Розпорядження № 193/05-01 «Про продовження терміну проведення службового розслідування», в ході якого продовжено термін відсторонення ОСОБА_3 від виконання обов`язків директора КНП «Бердичівська міська лікарня» Бердичівської міської ради на час проведення службового розслідування, без збереження заробітної плати, до 06.12.2023 р. Вказує, що такі розпорядження міського голови про відсторонення його від виконання обов`язків директора КНП «Бердичівська міська лікарня» Бердичівської міської ради є незаконними та здійснені з метою тиску на ОСОБА_3 і мають незаконний наслідок: невиплату заробітної плати. У розпорядженнях не зазначено причин відсторонення ОСОБА_3 від роботи, відсутні посилання на будь-які підстави, передбачені ст. 46 КЗпПУ (Відсторонення від роботи), які б давали право відсторонювати працівника від роботи. Такими діями міський голова ОСОБА_5 вчинив злочин, передбачений ч. 1 ст. 175 КК України, а саме: невиплата заробітної плати терміном понад місяць.

Згідно відповіді начальника СВ Бердичівського РВП ГУНП в Житомирській області ОСОБА_8 від 09.11.2023 р. встановлено, що у зв"язку з відсутністю даних, які б вказували на наявність кримінального правопорушення та неможливістю у зв"язку з цим внесення відповідної інформації до ЄРДР, заяву зареєстровано в ІТС ІПНП (журналі ЄО) Бердичівського РВП за № 18125 від 09.11.2023 р. для її розгляду згідно ЗУ "Про звернення громадян" або КУпАП.

Згідно Розпорядження виконавчого комітету Бердичівської міської ради Житомирської області № 186/05-01 від 25.10.2023 р. за підписом міського голови ОСОБА_5 "Про проведення службового розслідування", відповідно до якого «керуючись п.п. 2, 7, 9, 20 ч. 4 ст.42 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», на підставі Порядку проведення службового розслідування стосовно осіб, уповноважених на виконання функцій держави або місцевого самоврядування, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 13.06.2000 № 950, розглянувши службову записку начальника відділу охорони здоров`я Бердичівської міської ради ОСОБА_10 від 25.10.2023 р. та додані до неї документи, з метою виявлення причин та умов, що спричинили вчинення правопорушення:

1. створено комісію у визначеному складі для проведення службового розслідування;

2. комісії з 26.10.2023 р. розпочати службове розслідування та скласти акт службового розслідування до 06.11.2023 р.;

3. відсторонити ОСОБА_3 від виконання обов`язків директора КНП «Бердичівська міська лікарня» Бердичівської міської ради на час проведення службового розслідування, без збереження заробітної плати, з 26.10.2023 до 06.11.2023 р.».

Згідно Розпорядження виконавчого комітету Бердичівської міської ради Житомирської області №193/05-01 від 06.11.2023 р. за підписом міського голови ОСОБА_5 «Про продовження терміну проведення службового розслідування», в ході якого «керуючись п.п. 1, 19, 20 ч. 4 ст. 42 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», п.5 Порядку проведення службового розслідування, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 13.06.2000 № 950, з метою всебічного та об"єктивного проведення службового розслідування щодо директора КНП «Бердичівська міська лікарня» Бердичівської міської ради ОСОБА_3 та враховуючи протокол комісії з проведення службового розслідування №3 від 06.11.2023 р.:

1. комісії з проведення службового розслідування продовжити термін проведення службового розслідування до 06.12.2023 р.;

2. комісії скласти акт службового розслідування до 06.12.2023 р.;

3. продовжити термін відсторонення ОСОБА_3 від виконання обов`язків директора КНП «Бердичівська міська лікарня» Бердичівської міської ради на час проведення службового розслідування, без збереження заробітної плати, до 06.12.2023 р.;

4. ознайомити ОСОБА_3 з даним розпорядженням».

Так, кримінальна відповідальність за ч. 1 ст. 175 КК України настає за невиплату заробітної плати, стипендії, пенсії чи інших установлених законом виплат, а саме: безпідставна невиплата заробітної плати, стипендії, пенсії чи іншої установленої законом виплати громадянам більш як за один місяць, вчинена умисно керівником підприємства, установи або організації незалежно від форми власності чи громадянином - суб`єктом підприємницької діяльності.

Суспільна небезпечність даного злочину полягає в тому, що він порушує конституційне право працівника на своєчасне отримання заробітної плати і право на соціальний захист.

Потерпілим від злочину є конкретна фізична особа, яка без законних підстав не отримувала належної їй виплати.

Об`єктивна сторона злочину виражається в бездіяльності, тобто у безпідставній невиплаті громадянам заробітної плати більше ніж за один місяць.

Під невиплатою заробітної плати слід розуміти неповну або несвоєчасну виплату громадянам зазначених видів виплат. Невиплата як ознака даного злочину має місце там, де вона: а) є безпідставною; б) триває більше ніж один місяць.

Злочин вважається закінченим, якщо після закінчення строків, указаних у законі, заробітна плата не була виплачена громадянам, і невиплата становить більше ніж за один місяць.

Суб`єктивна сторона даного злочину характеризується прямим умислом.

Суб`єкт злочину спеціальний: керівник підприємства, установи, організації незалежно від форми власності.

Відповідно до ч. 1 ст. 2 КК України підставою кримінальної відповідальності є вчинення особою суспільно небезпечного діяння, яке містить склад злочину, передбачений цим Кодексом.

Отже, враховуючи вище наведене та виходячи зі змісту ст. 214 КПК України, до ЄРДР вносяться відомості про обставини, які містять об"єктивні дані та свідчать про вчинення кримінального правопорушення.

При цьому, з досліджених матеріалів скарги та матеріалів перевірки слідчим суддею в судовому засіданні було встановлено, що такі не містять жодних належних доказів на підтвердження вчинення міським головою ОСОБА_5 кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 175 КК України.

Так, в матеріалах скарги та в матеріалах перевірки відсутні докази, які свідчили б про вчинення ОСОБА_5 об"єктивної та суб"єктивної сторони складу кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 175 КК України, оскільки не доведено та не обґрунтовано жодними належними доказами, що міським головою умисно та безпідставно було невиплачено ОСОБА_3 заробітну плату за вказаний період часу. Належні докази також не були надані скаржником та його представником в судовому засіданні.

Поміж тим, з матеріалів перевірки № 18125 встановлено наявність таких Розпоряджень міського голови ОСОБА_5 № 186/05-01 від 25.10.2023 р. «Про проведення службового розслідування відносно ОСОБА_3 » та № 193/05-01 від 06.11.2023 р. «Про продовження терміну проведення службового розслідування відносно ОСОБА_3 », відповідно до яких продовжено термін відсторонення ОСОБА_3 від виконання обов`язків директора КНП «Бердичівська міська лікарня» Бердичівської міської ради на час проведення службового розслідування, без збереження заробітної плати, до 06.12.2023 р.

Отже, із заяви про злочин вбачається, що увесь її зміст фактично зводиться до того, що ОСОБА_3 не погоджується з умовами підписаних Бердичівським міським головою ОСОБА_5 Розпоряджень № 186/05-01 від 25.10.2023 р. «Про проведення службового розслідування відносно ОСОБА_3 » та № 193/05-01 від 06.11.2023 р. «Про продовження терміну проведення службового розслідування відносно ОСОБА_3 ». Вирішення питання про оскарження вищевказаних розпоряджень можливе в порядку цивільного судочинства. Таким чином, зі змісту заяви про злочин вбачаються цивільно-правові відносини.

При цьому, до матеріалів скарги як скаржником, так і його представником не надано доказів щодо оскарження вказаних Розпоряджень № 186/05-01 від 25.10.2023 р. «Про проведення службового розслідування відносно ОСОБА_3 » та № 193/05-01 від 06.11.2023 р. «Про продовження терміну проведення службового розслідування відносно ОСОБА_3 », зі змістом яких не погоджується ОСОБА_3 (зокрема, не надано рішення суду про скасування вищевказаних розпоряджень або наказу міського голови про скасування таких розпоряджень). Лише після чого, за наявності такого рішення, можливо звернутися до відділення поліції з відповідною заявою про притягнення винних осіб до кримінальної відповідальності за ч. 1 ст. 175 КК України.

Зі змісту заяви ОСОБА_3 про злочин неможливо встановити жодних конкретних фактів, які б свідчили про вчинення міським головою ОСОБА_5 злочину, передбаченого ч. 1 ст. 175 КК України. Вказана заява про злочин не підтверджена необхідними доказами, а тому, такі відомості, що містяться в заяві ОСОБА_3 про злочин від 09.11.2023 р. не можуть вважатися такими, які мають бути обов`язково внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань щодо вчинення Бердичівським міським головою ОСОБА_5 кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 175 КК України, оскільки у ній не наведено даних про вчинення конкретних діянь, які містять ознаки кримінального правопорушення.

У зв"язку з чим, слідчий суддя вважає, що дії уповноваженої особи Бердичівського РВП були правомірними, та останньою зроблено правильний висновок щодо відсутності підстав для внесення відомостей до ЄРДР за заявою ОСОБА_3 від 09.11.2023 р.

Враховуючи вище викладене, слідчий суддя прийшов до висновку, що вимоги, які заявлені в скарзі ОСОБА_3 на бездіяльність уповноважених осіб Бердичівського РВП ГУНП в Житомирській області є передчасними, недоведеними та необґрунтованими, отже у їх задоволенні слід відмовити в повному обсязі.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 9, 214, 303, 304, 306, 307, 309 КПК України, слідчий суддя

п о с т а н о в и в:

У задоволенні скарги ОСОБА_3 на бездіяльність посадових осіб Бердичівського РВП ГУНП в Житомирській області, яка полягає у невнесенні відомостей про кримінальне правопорушення до Єдиного реєстру досудових розслідувань, - відмовити.

Ухвала слідчого судді може бути оскаржена до Житомирського апеляційного суду протягом 5 днів з моменту її проголошення.

Слідчий суддя: ОСОБА_1