ТЕРНОПІЛЬСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 607/4837/23Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/817/319/23 Доповідач - ОСОБА_2
Категорія - ч.1 ст.303, ч.2 ст.303 КК України
В И Р О К

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

01 листопада 2023 р. Колегія суддів Тернопільського апеляційного суду в складі:

Головуючого - ОСОБА_2

Суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

з участю - прокурора ОСОБА_6 ,

обвинуваченої ОСОБА_7 ,

захисника ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Тернополі кримінальне провадження за апеляційними скаргами прокурора Тернопільської окружної прокуратури ОСОБА_9 та прокурора Тернопільської обласної прокуратури ОСОБА_10 на вирок Тернопільського міськрайонного суду від 15 серпня 2023 року,-

ВСТАНОВИЛА:

Вказаним вироком

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженки м.Тернопіль, зареєстрованої за адресою: АДРЕСА_1 , проживаючої за адресою: АДРЕСА_2 ,

визнано винуватою у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст.303, ч.2 ст.303 КК України та призначено їй за даними кримінальними правопорушеннями покарання:

-за ч.1 ст.303 КК України із застосуванням ст.69 КК України у виді обмеження волі на строк 2 (два) роки;

-за ч.2 ст.303 КК України із застосуванням ст.69 КК України у виді обмеження волі на строк 3 (три) роки.

У відповідності до ч.1 ст.70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, ОСОБА_7 остаточно визначити покарання у виді обмеження волі на строк 3 (три) роки.

На підставі ст.79 КК України, ОСОБА_7 звільнено від відбування покарання з випробуванням, встановивши їй 1 (один) рік іспитового строку.

Зобов`язано ОСОБА_7 , відповідно до ст. 76 КК України, в період дії іспитового строку періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання; не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації.

Питання щодо стягнення витрат за проведення експертиз вирішено.

Згідно вироку, обвинувачена ОСОБА_7 , керуючись метою незаконного збагачення, бажаючи мати стабільне джерело доходу від протиправної діяльності, на території міста Тернопіль, всупереч врегульованих законом суспільних відносин щодо моральних засад суспільства в частині задоволення статевих потреб, займалась сутенерством, що полягало в прийнятті замовлень від клієнтів щодо надання платних послуг сексуального характеру, контролювала час початку та закінчення замовлення для надання сексуальних послуг, пересвідчувалась про відсутність перешкод для зайняття проституцією, отримувала кошти за надання платних послуг сексуального характеру іншою особою.

Реалізовуючи свій злочинний намір, в невстановлений досудовим розслідуванням час та місці обвинувачена ОСОБА_7 домовилась із ОСОБА_11 та ОСОБА_12 про те, що останні у місті Тернополі будуть займатись проституцією, тобто надавати особам чоловічої статі сексуальні послуги за грошову винагороду, а обвинувачена ОСОБА_7 в свою чергу буде здійснювати сутенерство, тобто забезпечувати здійснення ними такої діяльності шляхом забезпечення їх місцем для надання сексуальних послуг, пересвідчення відсутності перешкод для зайняття проституцією, прикриття та захисту незаконної діяльності від правоохоронних органів, відвернення насильства та обману з боку клієнтів, а також отримання коштів за надання платних послуг сексуального характеру іншою особою. Тоді ж між ними було досягнуто домовленість про те, що година надання сексуальних послуг буде коштувати 1500 гривень, пів години 1000 гривень, частина з яких залишатиметься у ОСОБА_13 та ОСОБА_12 , а інша частина грошових коштів буде передана обвинуваченій ОСОБА_7 за здійснення нею забезпечення зайняття проституцією.

Доводячи до кінця свій злочинний умисел, направлений на здійснення сутенерства, обвинувачена ОСОБА_7 , діючи з прямим умислом, з корисливих мотивів та керуючись метою незаконного збагачення, бажаючи мати стабільне джерело доходу від протиправної діяльності, всупереч врегульованих законом суспільних відносин щодо моральних засад суспільства в частині задоволення статевих потреб, періодично (точний час в ході досудового розслідування не встановлено) орендувала у місті Тернопіль квартиру за адресою: АДРЕСА_3 , та будинок за адресою: АДРЕСА_4 для забезпечення надання в них сексуальних послуг ОСОБА_13 та ОСОБА_12 .

Окрім того, ОСОБА_13 та ОСОБА_12 , діючи за вказівкою ОСОБА_7 , періодично (точний час в ході досудового розслідування не встановлено) з метою рекламування послуг сексуального характеру на сайті «http://ternopоl.ukrgo.com» в категорії «эротические услуги» розміщували оголошення про надання сексуальних послуг, у яких зазначався, в тому числі, контактний номер телефону оператора стільникового зв`язку, по якому клієнти могли зв`язуватись для замовлення послуг сексуального характеру.

Так, 30.09.2021 близько 15 год. 15 хв. ОСОБА_12 прийняла на зазначений у оголошенні на сайті «http://ternopоl.ukrgo.com» контактний номер телефону оператора стільникового зв`язку НОМЕР_1 вхідний виклик від ОСОБА_14 , який після перегляду такого оголошення, зателефонував на вказаний номер з метою отримання сексуальних послуг.

В ході телефонної розмови ОСОБА_12 повідомила ОСОБА_14 про умови надання сексуальних послуг, вартість та місце їх надання (будинок за адресою: АДРЕСА_4 ) та отримала його згоду.

Надалі, 30.09.2021 приблизно о 15 год. 45 хв. цього ж дня, ОСОБА_14 прибув до вказаного будинку, де ОСОБА_12 надала йому сексуальні послуги, за які він заплатив їй 1000 гривень, частину з яких вона, згідно з попередньої домовленості, передала обвинуваченій ОСОБА_7 за забезпечення нею заняття проституцією.

Поряд з цим, 05.10.2021 близько 08 год. 44 хв. ОСОБА_12 прийняла на зазначений у оголошенні на сайті «http://ternopоl.ukrgo.com» контактний номер телефону оператора стільникового зв`язку НОМЕР_1 вхідний виклик від ОСОБА_15 , який після перегляду такого оголошення, зателефонував на вказаний номер з метою отримання сексуальних послуг.

В ході телефонної розмови ОСОБА_12 повідомила ОСОБА_15 про умови надання сексуальних послуг, вартість та місце їх надання (будинок за адресою: АДРЕСА_4 ) та отримала його згоду.

Надалі, 05.10.2021 приблизно о 09 год. 52 хв. цього ж дня, ОСОБА_15 прибув до вказаного будинку, де ОСОБА_12 надала йому сексуальні послуги, за які він заплатив їй 1000 гривень, частину з яких вона, згідно з попередньої домовленості, передала обвинуваченій ОСОБА_7 за забезпечення нею заняття проституцією.

Окрім цього, 18.10.2021 близько 21 год. 48 хв. ОСОБА_12 прийняла на зазначений у оголошенні на сайті «http://ternopоl.ukrgo.com» контактний номер телефону оператора стільникового зв`язку НОМЕР_1 вхідний виклик від ОСОБА_16 , який після перегляду такого оголошення, зателефонував на вказаний номер з метою отримання сексуальних послуг.

В ході телефонної розмови ОСОБА_12 повідомила ОСОБА_16 про умови надання сексуальних послуг, вартість та місце їх надання (будинок за адресою: АДРЕСА_4 ) та отримала його згоду.

Надалі, 18.10.2021 приблизно о 21 год. 48 хв. цього ж дня, ОСОБА_17 прибув до вказаного будинку, де ОСОБА_12 надала йому сексуальні послуги, за які він заплатив їй 1000 гривень, частину з яких вона, згідно з попередньої домовленості, передала обвинуваченій ОСОБА_7 за забезпечення нею заняття проституцією.

Поряд з цим, 01.11.2021 близько 18 год. 17 хв. ОСОБА_12 прийняла на зазначений у оголошенні на сайті «http://ternopоl.ukrgo.com» контактний номер телефону оператора стільникового зв`язку НОМЕР_2 вхідний виклик від ОСОБА_18 , який після перегляду такого оголошення, зателефонував на вказаний номер з метою отримання сексуальних послуг.

В ході телефонної розмови ОСОБА_12 повідомила ОСОБА_18 про умови надання сексуальних послуг, вартість та місце їх надання (будинок за адресою: АДРЕСА_4 ) та отримала його згоду.

Надалі, 01.11.2021 приблизно о 18 год. 17 хв. цього ж дня, ОСОБА_18 прибув до вказаного будинку, де ОСОБА_12 надала йому сексуальні послуги, за які він заплатив їй 1000 гривень, частину з яких вона, згідно з попередньої домовленості, передала обвинуваченій ОСОБА_7 за забезпечення нею заняття проституцією.

Також, 11.11.2021 близько 13 год. 58 хв. обвинувачена ОСОБА_7 прийняла на зазначений у оголошенні на сайті «http://ternopоl.ukrgo.com» контактний номер телефону оператора стільникового зв`язку НОМЕР_2 вхідний виклик від ОСОБА_19 , який після перегляду такого оголошення, зателефонував на вказаний номер з метою отримання сексуальних послуг.

В ході телефонної розмови обвинувачена ОСОБА_7 повідомила ОСОБА_19 про умови надання сексуальних послуг, вартість та місце їх надання (квартира за адресою: АДРЕСА_3 ) та отримала його згоду.

В подальшому, обвинувачена ОСОБА_7 по телефону повідомила ОСОБА_13 про необхідність надання нею послуг сексуального характеру ОСОБА_19 у визначені час та місці.

Надалі, 11.11.2021 приблизно о 14 год. 21 хв. цього ж дня, ОСОБА_19 прибув до вказаної квартири, де ОСОБА_13 надала йому сексуальні послуги, за які він заплатив їй 1500 гривень, частину з яких вона, згідно з попередньої домовленості, передала обвинуваченій ОСОБА_7 за забезпечення нею заняття проституцією.

Окрім цього, 12.11.2021 близько 18 год. 19 хв. обвинувачена ОСОБА_7 прийняла на зазначений у оголошенні на сайті «http://ternopоl.ukrgo.com» контактний номер телефону оператора стільникового зв`язку НОМЕР_2 вхідний виклик від ОСОБА_20 , який після перегляду такого оголошення, зателефонував на вказаний номер з метою отримання сексуальних послуг.

В ході телефонної розмови обвинувачена ОСОБА_7 повідомила ОСОБА_20 про умови надання сексуальних послуг, вартість та місце їх надання (будинок за адресою: АДРЕСА_4 ) та отримала його згоду.

В подальшому, обвинувачена ОСОБА_7 повідомила ОСОБА_12 про необхідність надання нею послуг сексуального характеру ОСОБА_20 у визначені час та місці.

Надалі, 12.11.2021 приблизно о 19 год. 02 хв. цього ж дня, ОСОБА_20 прибув до вказаного будинку, де ОСОБА_12 надала йому сексуальні послуги, за які він заплатив їй 1000 гривень, частину з яких вона, згідно з попередньої домовленості, передала обвинуваченій ОСОБА_7 за забезпечення нею заняття проституцією.

Поряд з цим, 18.11.2021 близько 19 год. 23 хв. обвинувачена ОСОБА_7 прийняла на зазначений у оголошенні на сайті «http://ternopоl.ukrgo.com» контактний номер телефону оператора стільникового зв`язку НОМЕР_2 вхідний виклик від ОСОБА_21 , який після перегляду такого оголошення, зателефонував на вказаний номер з метою отримання сексуальних послуг.

В ході телефонної розмови обвинувачена ОСОБА_7 повідомила ОСОБА_21 про умови надання сексуальних послуг, вартість та місце їх надання (будинок за адресою: АДРЕСА_4 ) та отримала його згоду.

В подальшому, обвинувачена ОСОБА_7 повідомила ОСОБА_12 про необхідність надання нею послуг сексуального характеру ОСОБА_21 у визначені час та місці.

Надалі, 18.11.2021 приблизно о 19 год. 47 хв. цього ж дня, ОСОБА_21 прибув до вказаного будинку, де ОСОБА_12 надала йому сексуальні послуги, за які він заплатив їй 1000 гривень, частину з яких вона, згідно з попередньої домовленості, передала обвинуваченій ОСОБА_7 за забезпечення нею заняття проституцією.

Також, 27.11.2021 близько 14 год. 02 хв. обвинувачена ОСОБА_7 прийняла на зазначений у оголошенні на сайті «http://ternopоl.ukrgo.com» контактний номер телефону оператора стільникового зв`язку НОМЕР_2 вхідний виклик від ОСОБА_22 , який після перегляду такого оголошення, зателефонував на вказаний номер з метою отримання сексуальних послуг.

В ході телефонної розмови обвинувачена ОСОБА_7 повідомила ОСОБА_22 про умови надання сексуальних послуг, вартість та місце їх надання (будинок за адресою: АДРЕСА_4 ) та отримала його згоду.

В подальшому, обвинувачена ОСОБА_7 повідомила ОСОБА_12 про необхідність надання нею послуг сексуального характеру ОСОБА_22 у визначені час та місці.

Надалі, 27.11.2021 приблизно о 14 год. 56 хв. цього ж дня, ОСОБА_22 прибув до вказаного будинку, де ОСОБА_12 надала йому сексуальні послуги, за які він заплатив їй 1000 гривень, частину з яких вона, згідно з попередньої домовленості, передала обвинуваченій ОСОБА_7 за забезпечення нею заняття проституцією.

Окрім цього, 27.11.2021 близько 20 год. 06 хв. обвинувачена ОСОБА_7 прийняла на зазначений у оголошенні на сайті «http://ternopоl.ukrgo.com» контактний номер телефону оператора стільникового зв`язку НОМЕР_2 вхідний виклик від ОСОБА_23 , який після перегляду такого оголошення, зателефонував на вказаний номер з метою отримання сексуальних послуг.

В ході телефонної розмови обвинувачена ОСОБА_7 повідомила ОСОБА_23 про умови надання сексуальних послуг, вартість та місце їх надання (будинок за адресою: АДРЕСА_4 ) та отримала його згоду.

В подальшому, обвинувачена ОСОБА_7 повідомила ОСОБА_12 про необхідність надання нею послуг сексуального характеру ОСОБА_23 у визначені час та місці.

Надалі, 27.11.2021 приблизно о 20 год. 10 хв. цього ж дня, ОСОБА_23 прибув до вказаного будинку, де ОСОБА_12 надала йому сексуальні послуги, за які він заплатив їй 1000 гривень, частину з яких вона, згідно з попередньої домовленості, передала обвинуваченій ОСОБА_7 за забезпечення нею заняття проституцією.

Поряд з цим, 01.12.2021 близько 15 год. 27 хв. обвинувачена ОСОБА_7 прийняла на зазначений у оголошенні на сайті «http://ternopоl.ukrgo.com» контактний номер телефону оператора стільникового зв`язку НОМЕР_2 вхідний виклик від ОСОБА_24 , який після перегляду такого оголошення, зателефонував на вказаний номер з метою отримання сексуальних послуг.

В ході телефонної розмови обвинувачена ОСОБА_7 повідомила ОСОБА_24 про умови надання сексуальних послуг, вартість та місце їх надання (будинок за адресою: АДРЕСА_4 ) та отримала його згоду.

В подальшому, обвинувачена ОСОБА_7 повідомила ОСОБА_12 про необхідність надання нею послуг сексуального характеру ОСОБА_24 у визначені час та місці.

Надалі, 01.12.2021 приблизно о 16 год. 36 хв. цього ж дня, ОСОБА_24 прибув до вказаного будинку, де ОСОБА_12 надала йому сексуальні послуги, за які він заплатив їй 1000 гривень, частину з яких вона, згідно з попередньої домовленості, передала обвинуваченій ОСОБА_7 за забезпечення нею заняття проституцією.

Також, 01.12.2021 близько 20 год. 03 хв. обвинувачена ОСОБА_7 прийняла на зазначений у оголошенні на сайті «http://ternopоl.ukrgo.com» контактний номер телефону оператора стільникового зв`язку НОМЕР_2 вхідний виклик від ОСОБА_25 , який після перегляду такого оголошення, зателефонував на вказаний номер з метою отримання сексуальних послуг.

В ході телефонної розмови обвинувачена ОСОБА_7 повідомила ОСОБА_25 про умови надання сексуальних послуг, вартість та місце їх надання (будинок за адресою: АДРЕСА_4 ) та отримала його згоду.

В подальшому, обвинувачена ОСОБА_7 повідомила ОСОБА_12 про необхідність надання нею послуг сексуального характеру ОСОБА_25 у визначені час та місці.

Надалі, 01.12.2021 приблизно о 20 год. 40 хв. цього ж дня, ОСОБА_25 прибув до вказаного будинку, де ОСОБА_12 надала йому сексуальні послуги, за які він заплатив їй 1000 гривень, частину з яких вона, згідно з попередньої домовленості, передала обвинуваченій ОСОБА_7 за забезпечення нею заняття проституцією.

Таким чином, обвинувачена ОСОБА_7 вчинила злочин, передбачений ч.1 ст.303 КК України, тобто сутенерство, а також злочин, передбачений ч.2 ст.303 КК України, тобто сутенерство, вчинене щодо кількох осіб, повторно.

В апеляційних скаргах прокурори ОСОБА_9 і ОСОБА_10 просять вирок Тернопільського міськрайонного суду від 15 серпня 2023 року скасувати та ухвалити новий вирок та призначити ОСОБА_7 покарання:

-за ч.1 ст.303 КК України у вигляді 3 років позбавлення волі;

-за ч.2 ст.303 КК України у вигляді 4 років позбавлення волі.

На підставі ст.70 КК України остаточне покарання у вигляді 4 років позбавлення волі.

Застосувати ст.79 КК України та звільнити ОСОБА_7 від призначеного покарання із випробуванням з встановленням іспитового строку у межах строку, на який згідно з законом жінку може бути звільнено від роботи у зв`язку до досягнення дитиною семирічного віку та покласти на засуджену обов`язки відповідно до ст.76 цього Кодексу.

Свої вимоги мотивують тим, що суд першої інстанції неправильно застосував закон України про кримінальну відповідальність і призначив покарання, яке не відповідає особі обвинуваченої.

Зокрема, звертають увагу суду на те, що при призначені покарання ОСОБА_7 не враховано, що оскільки вона має на утриманні малолітню дитину, ІНФОРМАЦІЯ_2 , до неї не може бути застосовано покарання у виді обмеження волі.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, доводи прокурора, який підтримав апеляційні скарги сторони обвинувачення з наведених у них підстав, думку обвинуваченої та її захисника, які заперечили проти доводів прокурора і просили залишити вирок без змін, перевіривши матеріали кримінального провадження та доводи апеляційних скарг, суд апеляційної інстанції з`ясував наступне.

Висновки суду першої інстанції про доведеність винуватості ОСОБА_7 у вчиненні кримінальних правопорушень, за які її засуджено та кваліфікація її дій в апеляційних скаргах не оспорюються, а тому відповідно до вимог ч.1 ст.404 КПК України судом апеляційної інстанції не перевіряються.

Аналізуючи доводи апеляційних скарг сторони обвинувачення в частині призначення покарання апеляційний суд приходить до висновку, що вони є обґрунтованими.

Так, за змістом ст. 65 КК України при призначенні покарання суд має враховувати не лише межі, встановлені в санкції особливої частини Кримінального кодексу України, що передбачає відповідальність за вчинений злочин, а також і відповідні положення Загальної частини Кримінального кодексу України.

Частиною третьою ст. 61 КК України передбачено, що обмеження волі не застосовується до жінок, що мають дітей віком до чотирнадцяти років.

Як видно зі змісту Тернопільського міськрайонного суду від 15.08.2023р. в ході судового розгляду було встановлено, що обвинувачена ОСОБА_7 має малолітню дитину.

Незважаючи на вказану обставину суд першої інстанції призначив їй покарання у виді обмеження волі, яке згідно ст.61 КК не може бути до неї застосоване.

Згідно з п. 4 ч. 1 ст. 409 КПК України підставою для скасування або зміни судового рішення судом апеляційної інстанції є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Відповідно до положень п. 2 ч. 1 ст. 413 КПК України неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, що тягне за собою скасування або зміну судового рішення, є застосування закону, який не підлягає застосуванню.

За таких обставин, вирок суду першої інстанції про засудження ОСОБА_7 підлягає скасуванню через неправильне застосування судом першої інстанції закону України про кримінальну відповідальність.

За таких обставин, доводи прокурорів у апеляційних скаргах є обґрунтованими, а тому апеляційні скарги сторони обвинувачення слід задовольнити і скасувати вирок в частині призначеного покарання.

Пунктом 2 ч. 1 ст. 420 КПК України визначено, що у разі необхідності застосування більш суворого покарання суд апеляційної інстанції скасовує вирок суду першої інстанції і ухвалює свій вирок.

При призначені покарання, апеляційний суд відповідно до ст.ст.50,65 КПК України, враховує тяжкість вчиненого кримінального правопорушення і встановлені судом першої інстанції відомості про особу обвинуваченої, а також конкретні обставини справи, та приходить до переконання про необхідність призначення обвинуваченій покарання згідно санкції статей обвинувачення у виді позбавлення волі в мінімальному розмірі та за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим зі звільненням від його відбування з іспитовим строком, як про це просить сторона обвинувачення в апеляційних скаргах.

Керуючись ст.404, 405, 420 КПК України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А :

Апеляційні скарги прокурора Тернопільської окружної прокуратури ОСОБА_9 та прокурора Тернопільської обласної прокуратури ОСОБА_10 - задовольнити.

Вирок Тернопільського міськрайонного суду від 15 серпня 2023 року в частині призначення покарання ОСОБА_7 скасувати.

Постановити в цій частині новий вирок, яким засудити ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 ,

-за ч.1 ст.303 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 (три) роки;

-за ч.2 ст.303 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 4 (чотири) роки.

Відповідно до ч.1 ст.70 КК України, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим призначити ОСОБА_7 остаточне покарання у виді 4 (чотирьох) років позбавлення волі.

На підставі ст.79 КК України звільнити ОСОБА_7 від призначеного покарання із випробуванням зі встановленням іспитового строку 1 (один) рік.

Відповідно до ч.2 ст.79, ч.1 ст.76 КК України покласти на засуджену такі обов`язки: періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання.

В решті вирок Тернопільського міськрайонного суду від 15 серпня 2023 року відносно ОСОБА_7 залишити без змін.

Вирок апеляційного суду набирає законної сили з моменту його проголошення і може бути оскаржений в касаційному порядку протягом трьох місяців шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду.

Головуючий

Судді