Справа № 288/1873/21
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 квітня 2023 року

Брусилівський районний суд Житомирської області в складі:

головуючої судді ОСОБА_1 ,

із секретарем судового засідання ОСОБА_2 ,

за участю прокурора ОСОБА_3 ,

обвинуваченого ОСОБА_4 ,

захисників - адвокатів ОСОБА_5 , ОСОБА_6 ,

розглянувши в відкритому судовому засіданні в залі суду смт. Брусилів Житомирської області клопотання сторони захисту у кримінальному провадженні № 0000190 за обвинуваченням

ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, уродженця с. Водотиї, Брусилівського району Житомирської області, одруженого, не працюючого, проживаючому за адресою АДРЕСА_1 ,

обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 368 КК України, -

ВСТАНОВИВ:

На розгляді Брусилівського районного суду Житомирської області перебуває кримінальне провадження № 0000190 по обвинуваченню ОСОБА_4 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 368 КК України.

Під час розгляду вказаного кримінального провадження захисником ОСОБА_6 заявлено клопотання про тимчасовий доступ до інформації, яка знаходиться у володінні ТОВ «Лайфселл» - 03110, м. Київ, вул. Солом`янська, буд. 11, літера «А», та яка містить інформацію про вхідні та вихідні з`єднання абонентського номеру НОМЕР_1 з наданням виду, дати, часу, тривалості з`єднання (в тому числі дзвінки нульової тривалості та нульові з`єднання), номера абонента НОМЕР_1 , LAC, CID, азимуту базової станції і адреси розташування базових станцій, з яких виходив на зв`язок власник мобільного терміналу у період часу з 06.00 години 29.04.2021 року до 11.00 години 30.04.2021 року. Також просив надати тимчасовий доступ до інформації, яка знаходиться у володінні ПрАТ «ВФ Україна» - 01601, м. Київ, Лейпцизька, 15, та яка містить інформацію про вхідні та вихідні з`єднання абонентського номеру НОМЕР_2 з наданням виду, дати, часу, тривалості з`єднання (в тому числі дзвінки нульової тривалості та нульові з`єднання), номера абонента НОМЕР_2 , LAC, CID, азимуту базової станції і адреси розташування базових станцій, з яких виходив на зв`язок власник мобільного терміналу у період часу з 06.00 години 29.04.2021 року до 11.00 години 30.04.2021 року. Просив інформацію направити на адресу Брусилівського районного суду, Житомирської області (12 601, Житомирська область, смт.Брусилів, вул. Лєрмонтова, 41/6). Вказав, що отримання зазначеної інформації стороні захисту потрібно для підтвердження тих обставин, що поняті ОСОБА_7 та ОСОБА_8 не були присутні у приміщенні УСУ при складанні протоколу огляду та вручення 30.04.2021 та під час вручення талонів на пальне ОСОБА_9 . Вказував, що в інший спосіб дану інформацію отримати не вдалося. В свою чергу, відомості про місце користування понятими мобільним зв`язком можуть підтвердити доводи захисту про їх відсутність при оформленні слідчих дій, що має суттєве значення. Також заявив згоду на отримання витребуваної інформації особисто.

Прокурор у судовому засіданні проти задоволення клопотання заперечив. Вказав, що витребувана інформація не підтвердить і не спростує місце перебування понятих. Вказана обставина підтверджувалась свідками в суді та може бут оцінена судом при розгляду клопотань захисту про недопустимість доказів.

Обвинувачений ОСОБА_4 та захисник ОСОБА_5 підтримали клопотання захисника ОСОБА_6 .

Вирішуючи клопотання захисника, суд приходить до наступних висновків.

У ч. 1, 2 ст. 333 КПК України встановлено, що заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються під час судового провадження згідно з положеннями розділу ІІ цього Кодексу з урахуванням особливостей, встановлених цим розділом.

Заходи забезпечення кримінального провадження - це передбачені КПК України заходи примусового характеру, які застосовуються за наявності підстав та в порядку, встановленому законом, з метою запобігання і подолання негативних обставин, що перешкоджають або можуть перешкоджати вирішенню завдань кримінального провадження, забезпеченню його дієвості.

Відповідно до п. 5 ч. 2 ст. 131 КПК України одним із заходів забезпечення кримінального провадження є тимчасовий доступ до речей і документів.

Відповідно до ч. 1 ст. 132 КПК України заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються на підставі ухвали слідчого судді або суду, за винятком випадків, передбачених цим Кодексом. Аналогічне положення міститься у ч. 2 ст. 159 КПК України, в якій встановлюється, що тимчасовий доступ до речей та документів надається на підставі ухвали слідчого судді або суду, якщо відповідне клопотання подається під час судового провадження.

Відповідно ч. 3 ст. 132 КПК України, застосування заходів забезпечення кримінального провадження не допускається, якщо слідчий, дізнавач, прокурор не доведе, що, зокрема, потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого, дізнавача, прокурора; може бути виконане завдання, для виконання якого слідчий, дізнавач, прокурор звертається із клопотанням

Відповідно до ч. 1 ст. 159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку).

Відповідно до ч. 1 ст. 160 КПК України сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу.

Відповідно до ч. 5 ст. 163 КПК України слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: 1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; 2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; 3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Відповідно до п. 7 ч. 1 ст. 162 КПК України до охоронюваної законом таємниці, яка міститься в речах і документах, належать, зокрема, інформація, яка знаходиться в операторів та провайдерів телекомунікацій, про зв`язок, абонента, надання телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їх тривалості, змісту, маршрутів передавання тощо

При цьому якщо речі та документи, про тимчасовий доступ до яких подається клопотання стороною кримінального провадження, містять охоронювану законом таємницю, то у відповідності до ч. 6 ст. 163 КПК України слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів у такому разі лише, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п`ятою цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

В аспекті п. 1 ч. 5 ст. 163 КПК України суд звертає увагу, що відповідно до ч. 1 ст. 22 КПК України кримінальне провадження здійснюється на основі змагальності, що передбачає самостійне обстоювання стороною обвинувачення і стороною захисту їхніх правових позицій, прав, свобод і законних інтересів засобами, передбаченими цим Кодексом.

Суд погоджується з доводами захисника, що обставини можливої відсутності понятих при проведенні слідчих дій є такими, що мають значення при оцінці законності таких дій, і вказане буде предметом розгляду при вирішенні клопотань захисту про визнання доказі недопустимими.

У той же час п. 2 ч. 5 ст. 163 КПК України вимагає, щоб речі, документи або інформація, доступ до яких запитується стороною кримінального провадження, самі по собі або у сукупності з іншими речами та документами матеріалів кримінального провадження давали можливість встановити або спростувати обставини та факти, що мають важливе значення для кримінального провадження. Тобто, стороною кримінального провадження, яка запитує доступ до певної інформації, повинно бути належним чином обґрунтовано, яким саме чином запитувана інформація дасть можливість належно встановити важливі обставини та факти та чому їх неможливо довести іншим способом.

В контексті викладеного, хоча обставини та факти, які хоче встановити сторона захисту і мають важливе значення для кримінального провадження, однак вони не можуть бути достеменно встановлені шляхом надання доступу до запитуваної інформації та виключно в цей спосіб, як того вимагає ч. 6 ст. 163 КПК України. Вбачається, що тимчасовий доступ до інформації, у разі його надання, дозволить встановити лише орієнтовне місце перебування засобу зв`язку, тоді як важливе значення для справи є не ця інформація, а саме місце перебування особи (понятих) в місці проведення слідчої дії. Проте, місце перебування конкретної особи в певний час не можна безсумнівно ототожнювати з місцем перебування засобу зв`язку в цей час, інший висновок був би лише припущенням.

Тобто ініційований захисником захід забезпечення кримінального провадження у виді тимчасового доступу до інформації, яка перебуває у володінні операторів мобільно зв`язку, є безпідставним відносно вимог ч. 3 ст. 132 КПК України та не буде дієвим.

Враховуючи вказане, суд відмовляє в задоволенні клопотання захисника про тимчасовий доступ до інформації, яка перебуває у володінні операторів мобільно зв`язку.

Згідно ч. 1 ст. 350 КПК України, відмова в задоволенні клопотання не перешкоджає його повторному заявленню з інших підстав.

На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 9, 17, 23, 26, 132, 159, 160, 162, 163, 321, 350, 370-372 КПК України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

У задоволенні клопотання захисника адвоката ОСОБА_6 про тимчасовий доступ до інформації, яка перебуває у володінні операторів мобільно зв`язку - відмовити.

Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення та оскарженню не підлягає.

Відповідно до ч.5 ст.532 КПК України ухвали суду, які не можуть бути оскаржені, набирають законної сили з моменту їх оголошення.

Суддя ОСОБА_1