Справа № 146/1032/22
Провадження №11-кп/801/489/2023
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
ВІННИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 травня 2023 року м. Вінниця

Вінницький апеляційний суд в складі:

головуючого судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

за участю:

секретаря ОСОБА_5

прокурора ОСОБА_6

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Вінниці кримінальне провадження №0000038, внесене в єдиний реєстр досудових розслідувань 30.08.2022 за апеляційною скаргою заступника керівника Вінницької обласної прокуратури ОСОБА_7 на вирок Томашпільського районного суду Вінницької області від 14 березня 2023 року по обвинуваченню

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженки с. Яснополянське, Джанкойського району АР Крим українка, громадянка України, освіта середня-спеціальна, не заміжня, на утриманні троє малолітніх дітей, особою з інвалідністю, депутатом учасником АТО та потерпілою внаслідок аварії на ЧАЕС не є, не працююча зареєстрована за адресою АДРЕСА_1 фактично проживаюча за адресою АДРЕСА_1 , раніше не судима,

у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 185 ч. 4 ст. 185 КК України,-

Зміст судового рішення та встановлені судом першої інстанції обставини.

Вироком Томашпільського районного суду Вінницької області від 14 березня 2023 року ОСОБА_8 визнано винною у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 185 ч. 4 ст. 185 КК України та призначено покарання:

- за ч. 1 ст. 185 КК України у виді 2 (два) роки обмеження волі.

- за ч. 4 ст. 185 КК України у виді 5 (п`яти) років позбавлення волі.

На підставі ч. 1 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно призначено покарання ОСОБА_8 у виді 5 (п`яти) років позбавлення волі.

Відповідно до ст. 75 КК України звільнено ОСОБА_8 від відбування призначеного покарання з випробуванням, якщо вона протягом іспитового строку терміном 1 (один) рік і 6 (шість) місяців не вчинить нового злочину і виконає покладені на неї обов`язки.

Відповідно до п. п. 1, 2 ч. 1 ст. 76 КК України покладено на ОСОБА_8 обов`язки: періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання.

Вирішено питання заходів забезпечення кримінального провадження у виді арешту майна та долю речових доказів.

Згідно вироку суду встановлено, що відповідно до ст. ст. 4, 11 Закону України «Про загальнообов`язкове державне соціальне страхування» від 23.09.1999р. №1105-XIV (далі - Закон №1105) Фонд соціального страхування України є органом, який здійснює керівництво та управління загальнообов`язковим державним соціальним страхуванням від нещасного випадку на виробництві, у зв`язку з тимчасовою втратою працездатності та медичним страхуванням, провадить акумуляцію страхових внесків, контроль за використанням страхових коштів, забезпечує фінансування виплат за цими видами загальнообов`язкового державного соціального страхування та здійснює інші функції згідно із затвердженим статутом. Фонд є некомерційною самоврядною організацією, що діє на підставі статуту, який затверджується його правлінням. Кошти Фонду не включаються до складу Державного бюджету України та використовуються тільки за цільовим призначенням.

Так, Ямпільським відділенням Управління виконавчої дирекції Фонду соціального страхування України у Вінницькій області з лютого місяця 2008 року проводилися щомісячні страхові виплати потерпілому від нещасного випадку на виробництві ОСОБА_9 , який проживав в АДРЕСА_1 .

В подальшому 30.03.2021 згідно постанови «Про призначення потерпілому щомісячної страхової виплати відповідно до ч. 2 ст. 37 Закону України «Про загальнообов`язкове державне соціальне страхування» призначено потерпілому ОСОБА_10 перераховану щомісячну страхову виплату в розмірі 2.519, 42 грн. Виплати проводити з 01 березня 2021 року, безстроково.

ОСОБА_8 , будучи падчирецею ОСОБА_9 доглядала за останнім та на постійній основі неодноразово здійснювала покупки замість нього у продуктових магазинах, а також здійснювала зняття грошових коштів у банкоматах АТ «Ощадбанк», достовірно знаючи, що вказані грошові кошти її вітчим ОСОБА_9 отримував внаслідок страхових виплат у зв`язку з нещасним випадком на виробництві.

Відповідно до свідоцтва про смерть серії НОМЕР_1 від 16.02.2022 встановлено, що ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_2 помер ІНФОРМАЦІЯ_3 .

В подальшому, реалізовуючи свій кримінальний, протиправний умисел, ОСОБА_8 , переслідуючи корисливий мотив, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх діянь, передбачаючи їх суспільно-небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, будучи обізнаною про смерть вітчима ОСОБА_9 та те, що він у зв`язку із смертю втратив право на отримання страхових виплат, достовірно знаючи про те, що на його банківський рахунок 16.02.2022 надійшла страхова виплата в розмірі 2519,42 грн. у зв`язку із нещасним випадком на виробництві, використовуючи при цьому його карту АТ «Ощадбанк», номер НОМЕР_2 , знаючи пін-код до неї, 16.02.2022 о 13:30, через банкомат АТ «Ощадбанк», що знаходиться по вул. Ігоря Гаврилюка, 15 в смт. Томашпіль, Тульчинського району Вінницької області провела транзакцію по зняттю готівки з неї, чим здійснила крадіжку грошових коштів страхових виплат в сумі 1439 гривень 67 копійок.

Отримані грошові кошти ОСОБА_8 в подальшому використала в особистих цілях, чим заподіяла Управлінню виконавчої дирекції Фонду соціального страхування України у Вінницькій області майнової шкоди у розмірі 1439,67 гривень.

Крім цього, встановлено, що відповідно до ст. ст. 4, 11 Закону України «Про загальнообов`язкове державне соціальне страхування» від 23.09.1999р. №1105-XIV (далі - Закон №1105) Фонд соціального страхування України є органом, який здійснює керівництво та управління загальнообов`язковим державним соціальним страхуванням від нещасного випадку на виробництві, у зв`язку з тимчасовою втратою працездатності та медичним страхуванням, провадить акумуляцію страхових внесків, контроль за використанням страхових коштів, забезпечує фінансування виплат за цими видами загальнообов`язкового державного соціального страхування та здійснює інші функції згідно із затвердженим статутом. Фонд є некомерційною самоврядною організацією, що діє на підставі статуту, який затверджується його правлінням. Кошти Фонду не включаються до складу Державного бюджету України та використовуються тільки за цільовим призначенням.

Так, Ямпільським відділенням Управління виконавчої дирекції Фонду соціального страхування України у Вінницькій області з лютого місяця 2008 року проводилися щомісячні страхові виплати потерпілому від нещасного випадку на виробництві ОСОБА_9 , який проживав в АДРЕСА_1 .

В подальшому 14.03.2022 згідно постанови Ямпільським відділенням Управління виконавчої дирекції Фонду соціального страхування України у Вінницькій області «Про призначення потерпілому щомісячної страхової виплати відповідно до ч. 2 ст. 37 Закону України «Про загальнообов`язкове державне соціальне страхування» призначено потерпілому ОСОБА_10 перераховану щомісячну страхову виплату в розмірі 2.872, 14 грн. Виплати проводити з 01 березня 2022 року, безстроково.

Так, в умовах дії воєнного стану, введеного в дію указом Президента України від 24 лютого 2022 року № 64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні», затвердженого Законом України від 24 лютого 2022 року № 2102-ІХ встановлено, що ОСОБА_8 , будучи падчирецею ОСОБА_9 доглядала за останнім та на постійній основі неодноразово здійснювала покупки замість нього у продуктових магазинах, а також здійснювала зняття грошових коштів у банкоматах АТ «Ощадбанк», достовірно знаючи, що вказані грошові кошти її вітчим ОСОБА_9 отримував внаслідок страхових виплат у зв`язку з нещасним випадком на виробництві.

Відповідно до свідоцтва про смерть серії НОМЕР_1 від 16.02.2022 встановлено, що ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_2 помер ІНФОРМАЦІЯ_3 .

В подальшому, реалізовуючи свій кримінальний, протиправний умисел, ОСОБА_8 , переслідуючи корисливий мотив, діючи повторно усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх діянь, передбачаючи їх суспільно-небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, будучи обізнаною про смерть вітчима ОСОБА_9 , та те, що він у зв`язку із смертю втратив право на отримання страхових виплат, достовірно знаючи про те, що на його банківський рахунок 07.03.2022 надійшла страхова виплата в розмірі 2519,42 грн. у зв`язку із нещасним випадком на виробництві, використовуючи при цьому його карту АТ «Ощадбанк», номер НОМЕР_2 , знаючи пін-код до неї, 07.03.2022 о 19:34, через банкомат АТ «Ощадбанк», що знаходиться по вул. Незалежності, 177 в смт. Вапнярка, Тульчинського району Вінницької області провела транзакцію по зняттю готівки в сумі 2500 грн. та знаючи що на рахунку залишився залишок ОСОБА_8 продовжуючи свою злочинну діяльність 19.03.2022 о 12:42, використовуючи вищевказану карту АТ «Ощадбанк», номер НОМЕР_2 , через банкомат АТ «Ощадбанк», що знаходиться по вул. Леонтовича, 47 в м. Тульчин, Тульчинського району Вінницької області провела транзакцію по зняттю готівки в сумі 500 грн. чим здійснила крадіжку грошових коштів страхових виплат загальній в сумі 3000 гривень.

Отримані грошові кошти ОСОБА_8 в подальшому використала в особистих цілях, чим заподіяла Управлінню виконавчої дирекції Фонду соціального страхування України у Вінницькій області майнової шкоди у розмірі 3000 гривень.

Крім цього, встановлено, що відповідно до ст. ст. 4, 11 Закону України «Про загальнообов`язкове державне соціальне страхування» від 23.09.1999 р. №1105-XIV (далі - Закон №1105) Фонд соціального страхування України є органом, який здійснює керівництво та управління загальнообов`язковим державним соціальним страхуванням від нещасного випадку на виробництві, у зв`язку з тимчасовою втратою працездатності та медичним страхуванням, провадить акумуляцію страхових внесків, контроль за використанням страхових коштів, забезпечує фінансування виплат за цими видами загальнообов`язкового державного соціального страхування та здійснює інші функції згідно із затвердженим статутом. Фонд є некомерційною самоврядною організацією, що діє на підставі статуту, який затверджується його правлінням. Коти Фонду не включаються до складу Державного бюджету України та використовуються тільки за цільовим призначенням.

Так, Ямпільським відділенням Управління виконавчої дирекції Фонду соціального страхування України у Вінницькій області з лютого місяця 2008 року проводилися щомісячні страхові виплати потерпілому від нещасного випадку на виробництві ОСОБА_9 , який проживав в АДРЕСА_1 .

В подальшому 14.03.2022 згідно постанови Ямпільським відділенням Управління виконавчої дирекції Фонду соціального страхування України у Вінницькій області «Про призначення потерпілому щомісячної страхової виплати відповідно до ч. 2 ст. 37 Закону України «Про загальнообов`язкове державне соціальне страхування» призначено потерпілому ОСОБА_10 перераховану щомісячну страхову виплату в розмірі 2.872, 14 грн. Виплати проводити з 01 березня 2022 року, безстроково.

Так, в умовах дії воєнного стану, введеного в дію указом Президента України від 24 лютого 2022 року № 64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні», затвердженого Законом України від 24 лютого 2022 року № 2102-ІХ встановлено, що ОСОБА_8 , будучи падчирецею ОСОБА_9 доглядала за останнім та на постійній основі неодноразово здійснювала покупки замість нього у продуктових магазинах, а також здійснювала зняття грошових коштів у банкоматах АТ «Ощадбанк», достовірно знаючи, що вказані грошові кошти її вітчим ОСОБА_9 отримував внаслідок страхових виплат у зв`язку з нещасним випадком на виробництві.

Відповідно до свідоцтва про смерть серії НОМЕР_1 від 16.02.2022 встановлено, що ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_2 помер ІНФОРМАЦІЯ_3 .

В подальшому, реалізовуючи свій кримінальний, протиправний умисел, ОСОБА_8 , переслідуючи корисливий мотив, діючи повторно усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх діянь, передбачаючи їх суспільно-небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, будучи обізнаною про смерть вітчима ОСОБА_9 , та те, що він у зв`язку із смертю втратив право на отримання страхових виплат, достовірно знаючи про те, що на його банківський рахунок надійшла страхова виплата у зв`язку із нещасним випадком на виробництві, використовуючи при цьому його карту АТ «Ощадбанк», номер НОМЕР_2 , знаючи пін-код до неї, 20.04.2022 в період часу з 16:12 по 16:14, через банкомат АТ «Ощадбанк», що знаходиться по вул. Незалежності, 177 в смт. Вапнярка, Тульчинського району Вінницької області провела транзакцію по зняттю готівки з неї, чим здійснила крадіжку грошових коштів страхових виплат в сумі 2500 гривень.

Отримані грошові кошти ОСОБА_8 в подальшому використала в особистих цілях, чим заподіяла Управлінню виконавчої дирекції Фонду соціального страхування України у Вінницькій області майнової шкоди у розмірі 2500 гривень.

Вимоги апеляційної скарги та узагальнені доводи особи, що її подала.

В апеляційній скарзі заступника керівника Вінницької обласної прокуратури ОСОБА_7 ставиться питання про скасування вироку Томашпільського районного суду Вінницької області від 14 березня 2023 року через неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, істотні порушення кримінального процесуального закону та призначення нового розгляду в суді першої інстанції.

Апеляційна скарга мотивована тим, що судом всупереч п. 1 ч. 3 ст. 374 КПК України у вироку не сформульовано обвинувачення визнане судом доведеним, натомість зазначено лише про обставин, встановлені досудовим розслідуванням. Окрім того суд призначаючи ОСОБА_11 покарання за ч. 1 ст. 185 КК України не взяв до уваги вимоги ч. 3 ст. 61 КК України та призначив їй покарання у виді обмеження волі, яке з огляду на наявність у неї дітей до 14 років, не могло бути призначеною. Також прокурор вказує на те, що судом у вироку не зазначено про початок іспитового строку.

Позиції учасників судового провадження.

Прокурор ОСОБА_6 підтримав доводи апеляційної скарги з підстав, викладених в ній та просив задовольнити в повному об`ємі.

Обвинувачена ОСОБА_8 в судове засідання не з`явилась, судом повідомлялась про час та місце розгляду.

Мотиви суду.

Заслухавши доповідача, виступ прокурора, дослідивши матеріали провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, суд приходить до висновку, що апеляційна скарга прокурора підлягає до часткового задоволення з огляду на наступне.

Відповідно до ч. 1 ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення в межах апеляційних скарг.

Відповідно до ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим та вмотивованим, тобто ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених КПК України; ухвалене на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до вимог ст. 94 КПК України; з наведенням належних і достатніх мотивів та підстав його ухвалення.

Як убачається з вироку, суд не в повній мірі дотримався зазначених вимог, натомість допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність та істотні порушення кримінального процесуального закону.

Так, відповідно до п. 2 ч. 3 ст. 374 КПК України у мотивувальній частині обвинувального вироку суд зобов`язаний сформулювати обвинувачення, визнане доведеним, із зазначенням місця, часу, способу вчинення та наслідків кримінального правопорушення, форми вини і мотивів кримінального правопорушення.

Як убачається з вироку, суд викладаючи сформульоване обвинувачення зазначив, що обставини вчинення ОСОБА_11 кримінальних правопорушень встановлені досудовим розслідуванням і таке на переконання прокурора є істотним порушенням кримінального процесуального закону, що тягне за собою безумовне скасування вироку.

Проте суд апеляційної інстанції не погоджується з наведеними доводами прокурора, оскільки за змістом ч. 1 ст. 368 КПК України при ухваленні вироку суд зобов`язаний встановити чи мало місце діяння, у вчиненні якого обвинувачується особа, чи містить це діяння склад кримінального правопорушення і якою статтею закону України про кримінальну відповідальність він передбачений, чи винен обвинувачений у вчиненні цього кримінального правопорушення, чи підлягає обвинувачений покаранню за вчинене ним кримінальне правопорушення.

Так, з вироку убачається, що обвинувачена ОСОБА_11 під час судового розгляду повністю визнала вину та надала показання по суті висунутого обвинувачення. В подальшому суд вважав за можливе здійснити розгляд провадження у спрощеному порядку відповідно до ч. 3 ст. 349 КПК України.

Окрім того суд визнав доведеною вину ОСОБА_11 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ст. 185 ч. 1, 185 ч. 4 КК України та про це зазначив у вироку.

За таких обставин слід дійти висновку, що саме судом визнано доведеним інкриміновані обвинуваченій діяння, через що у мотивувальній частині вироку з формулювання обвинувачення, визнаного судом доведеним необхідно виключити вказівку про встановлення даних обставин досудовим розслідуванням та зазначити про встановлення таких обставин судом.

Стосовно ж доводів апеляційної скарги прокурора в частині неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність, суд вважає їх обґрунтованими через наступне.

За змістом п. 1 ч. 1 ст. 65 КК України суд призначає покарання у межах, установлених у санкції статті (частини статті) Особливої частини цього Кодексу, що передбачає відповідальність за вчинене кримінальне правопорушення.

У свою чергу санкцією частини першої статті 185 КК України передбачено можливість призначення альтернативних покарань штрафу від однієї тисячі до трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або громадських робіт на строк від вісімдесяти до двохсот сорока годин, або виправних робіт на строк до двох років, або арешту на строк до шести місяців, або обмеження волі на строк до п`яти років.

Як убачається з вироку, суд визнав за доцільне призначити ОСОБА_11 покарання у виді обмеження волі.

Проте за приписами ч. 3 ст. 61 КК України покарання у виді обмеження волі не застосовується, з-поміж іншого, до жінок, що мають дітей віком до чотирнадцяти років.

При цьому згідно матеріалів кримінального провадження на утриманні обвинуваченої ОСОБА_11 перебувають її малолітні діти ОСОБА_12 ІНФОРМАЦІЯ_4 (а. п. 62) та ОСОБА_13 ІНФОРМАЦІЯ_5 (а. п. 63).

За таких обставин суд не мав підстав для призначення особі покарання у иді обмеження волі, натомість на думку апеляційного суду останній за цією нормою закону про кримінальну відповідальність можливо призначити покарання у виді громадських робіт на строк 100 годин.

Окрім того п. 2 ч. 4 ст. 374 КПК України передбачено, що у випадку визнання особи винуватою, суд у резолютивній частині вироку зазначає про початок строку відбування покарання. Частиною першою статті 165 КВК України визначено, що іспитовий строк обчислюється з моменту проголошення вироку суду, про що суд першої інстанції не зазначив.

Вказані порушення кримінального процесуального закону та неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність відповідно до п. 2, 3 ч. 1 ст. 409, п. 4 ч. 1 ст. 413 КПК України тягнуть за собою зміну вироку.

Керуючись ст. 404, 405, 407, 419, КПК України суд

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу заступника керівника Вінницької обласної прокуратури ОСОБА_7 задовольнити частково.

Вирок Томашпільського районного суду Вінницької області від 14 березня 2023 року у кримінальному провадженні № 0000038, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань 30.08.2022 по обвинуваченню ОСОБА_8 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ст. 185 ч. 1, 185 ч. 4 КК України змінити через неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність та істотні порушення кримінального процесуального закону.

У мотивувальній частині вироку з формулювання обвинувачення, визнаного судом доведеним виключити вказівку про встановлення даних обставин досудовим розслідуванням та зазначити про встановлення таких обставин судом.

Вважати засудженою ОСОБА_8 :

-за ч. 1 ст. 185 КК України до 100 (ста) годин громадських робіт;

-за ч. 4 ст. 185 КК України до 5 (п`яти) років позбавлення волі.

Відповідно до ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень покарання ОСОБА_8 визначити шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим у виді 5 (п`яти) років позбавлення волі.

На підставі ст. 75 КК України звільнити ОСОБА_8 від відбування покарання у виді позбавлення волі з випробуванням, встановивши іспитовий строк терміном на 1 (один) рік 6 (шість) місяців.

Відповідно до п. 1, 2 ч.1 ст. 76 КК України покласти на ОСОБА_8 обов`язки:

-періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого орану з питань пробації;

-повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання;

Початок іспитового строку рахувати з дня ухвалення вироку з 14.03.2023.

У решті вирок залишити без змін.

Ухвала може бути оскаржена до суду касаційної інстанції (Касаційного кримінального Суду в складі Верховного Суду) протягом трьох місяців з дня проголошення.

Відповідно до ч. 4 ст. 532 КПК України судове рішення суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту проголошення.

Судді: