Справа № 635/1306/23
Провадження №1-в/635/95/2023
УХВАЛА

Іменем України

25 квітня 2023 року сел. Покотилівка Харківського району Харківської області

Харківський районний суд Харківської області у складі

головуючого судді ОСОБА_1

за участю прокурора ОСОБА_2 ,

секретар судового засідання ОСОБА_3 ,

розглянувши у судовому засіданні клопотання засудженого ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, уродженця і мешканця АДРЕСА_1 , раніше судимого, про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання,-

В С Т А Н О В И В:

Засуджений ОСОБА_4 , який відбуває покарання у виді позбавлення волі в ДУ «Темнівська виправна колонія (№100)» Північно-східного міжрегіонального управління з питань виконання кримінальних покарань Міністерства юстиції, звернувся із клопотанням про зарахування йому строку попереднього ув`язнення при засудженні до позбавлення волі відповідно до Закону України від 26.11.2015 року № 838-VIII "Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання" з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за період з 08.12.2014 року по 03.02.2016 року і з 21.07.2018 року по 09.02.2023 року включно, а разом 11 років 3 місяці 6 днів позбавлення волі.

Засуджений подав до суду заяву, в якій просив розглядати клопотання без його участі.

Від начальника відділення СПС ДУ «Темнівська виправна колонія (№100) лейтенанта вн.служби ОСОБА_5 надійшла заява, в якій він просить проводити судове засідання без його участі.

Прокурор просив відмовити в клопотанні, так як підстави для зарахування ОСОБА_4 строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відсутні.

Відповідно до положень ч. 4 ст. 539 КПК України неприбуття в судове засідання осіб, які були належним чином повідомлені про місце та час розгляду клопотання (подання), не перешкоджає проведенню судового розгляду.

Відповідно до ч. 1 ст. 26 КПК України сторони кримінального провадження є вільними у використанні своїх прав у межах та у спосіб, передбачених цим Кодексом.

Дослідивши матеріали справи, в тому числі матеріали особової справи засудженого, вислухавши думку прокурора, суд дійшов наступного висновку.

Cудом встановлено, що засуджений ОСОБА_4 відбуває в державній установі «Темнівська виправна колонія (№100)» покарання, призначене вироком Ленінського районного суду м.Харкова від 09.10.2019 року у виді 7 років 1 місяця 1 дня позбавлення волі з конфіскацією частини майна, яке належить йому на праві власності.

Як вбачається із матеріалів особової справи засудженого ОСОБА_4 , вироком Золочівського районного суду Харківської області від 15.02.2018 року була затверджена угода про примирення між потерпілим ОСОБА_6 та підозрюваним ОСОБА_4 , останнього визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення за ч.1 ст.185 КК України та призначене покарання у виді штрафу у розмірі 850,00 гривень.

Вироком Ленінського районного суду м.Харкова від 09.10.2019 року ОСОБА_4 засуджено за ч.2 ст.187 КК України до 7 років 1 місяця позбавлення волі, з конфіскацією частини майна, яке належить йому на праві власності. На підставі вимог ст..71 ч.1, 72 ч.1 п.1 пп.Г КК України, до призначеного покарання приєднано покарання за вироком Золочівського районного суду Харківської області від 15.02.2018 року у вигляді 1 дня позбавлення волі, остаточно визначено покарання 7 років 1 місяць 1 день позбавлення волі з конфіскацією частини майна, яке належить йому на праві власності, з відбуттям покарання у закладі кримінально-виконавчої системи України. Початок строку відбування покарання визначено рахувати з 21 липня 2018 року. До набрання вироком законної сили міру запобіжного заходу залишити у виді тримання під вартою.

Ухвалою Харківського апеляційного суду від 28 січня 2020 року вирок Ленінського районного суду м.Харкова від 09.10.2019 року був залишений без змін.

Постановою Верховного Суду від 15.09.2020 року вирок Ленінського районного суду м.Харкова від 09 жовтня 2019 року та ухвала Харківського апеляційного суду від 28 січня 2020 року залишені без змін.

ОСОБА_4 просить застосувати норму ч.5 ст.72 КК України в редакції закону №838-VIII від 26.11.2015 року з 08.12.2014 року по 03.02.2016 року та з 21.07.2018 року по 09.02.2023 року, посилаючись на ухвалу Куп`янського міськрайонного суду Харківської області від 17.02.2020 року про тимчасове залишення у ДУ «Харківський слідчий ізолятор» ОСОБА_4 , який засуджений вироком Ленінського районного суду м.Харкова від 09.10.2019 року для розгляду кримінального провадження відносно ОСОБА_7 за ст.ст.187 ч.4, 263 ч.2 КК України, ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_4 за ч.4 ст.187 КК України, до ухвалення остаточного рішення та лист керівника Куп`янської окружної прокуратури Е.Миргородського про роз`яснення застосування ЗУ №838-VIII від 26.11.2015 року при розгляді кримінального провадження відносно ОСОБА_4 , яке перебуває у провадженні Куп`янського міськрайонного суду.

В той час відомості про результати розгляду вищевказаного провадження в матеріалах справи відсутні.

Вивчивши матеріали клопотання засудженого і матеріали його особової справи, суд дійшов наступного висновку.

До 24 грудня 2015 року в ч. 5 ст. 72 КК України, яка встановлювала правила зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання засудженому, було зазначено, що попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання в разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у ч. 1 ст. 72 КК України. При призначенні покарань, не зазначених у ч. 1 ст. 72 КК України, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування.

26 листопада 2015 року було прийнято Закон № 838-VIII, яким було змінено ч. 5 ст. 72 КК України і визначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, в якому до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

21 червня 2017 року набрав чинності Закон № 2046-VIII, яким знову змінено ч. 5 ст. 72 КК України. Цю норму викладено в такій редакції: "Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування".

Таким чином законодавець фактично повернувся до редакції ч. 5 ст. 72 КК України, яка існувала до набрання чинності Законом № 838-VIII.

Положення ч.5 ст.72 КК України в зазначених вище редакціях передбачають різні правила зарахування попереднього ув`язнення: 1) під час призначення покарання у виді позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України; 2) під час призначення виду покарання, не вказаного в ч. 1 ст. 72 КК України.

Строк попереднього ув`язнення, виходячи із аналізу положень ст. 72 КК України та Закону України «Про попереднє ув`язнення» складає період з визначеної у вироку дати затримання особи до набрання вироком законної сили.

Щодо застосування ч.5 ст.72 КК України при зарахуванні обвинуваченому у строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення, суд виходить з правової позиції, викладеної у Постанові Великої палати Верховного Суду від 29.08.2018 у справі №663/537/17, відповідно до якої, якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII(пряма дія Закону № 838-VIII).

Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України).

Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).

Як встановлено вивченням матеріалів особової справи ОСОБА_4 , злочин, за який засуджено ОСОБА_4 за ч.2 ст.187 КК України вироком Ленінського районного суду м.Харкова від 09.10.2019 року, вчинений 20 липня 2018 року.

Запобіжний захід у вигляді тримання під вартою ОСОБА_4 обраний ухвалою слідчого судді Ленінського районного суду м.Харкова від 23.07.2018 року під час досудового розслідування даного кримінального провадження.

У вироку Ленінського районного суду м.Харкова від 09.10.2019 року, який набрав законної сили і за яким відбуває покарання ОСОБА_4 в ДУ «Темнівська виправна колонія №100», початок строку відбування покарання визначено рахувати з моменту фактичного затримання з 21 липня 2018 року. Тобто ОСОБА_4 був затриманий після 20.06.2017 року і строк попереднього ув`язнення йому зараховано у строк покарання.

Відомості щодо ухвалення вироку Куп`янським районним судом Харківської області у кримінальному провадженні відносно ОСОБА_7 за ст.ст.187 ч.4, 263 ч.2 КК України, ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_4 за ч.4 ст.187 КК України в матеріалах справи відсутні. Отже питання щодо рахування строків відбуття покарання у вказаному кримінальному провадженні будуть вирішуватись судом, який розглядає дане кримінальне провадження, при ухваленні вироку.

За таких обставин суд вважає, що на даний час відсутні підстави для застосування Закону України від 26.11.2015 року № 838-VIII "Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання" з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 537, 539 КПК України, ч. 5 ст. 72 КК України (зі змінами у відповідності до Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання» від 26.11.2015 року), суд -

постановив:

У задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_4 про зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання на підставі Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі - відмовити.

Ухвала може бути оскаржена до Харківського апеляційного суду через Харківський районний суд Харківської області протягом семи днів з моменту її оголошення.

Суддя: ОСОБА_1