Номер провадження:1-кп/521/543/23
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10 травня 2023 року Малиновський районний суд м. Одеси у складі:

головуючого судді - ОСОБА_1 ,

секретаря - ОСОБА_2 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в кримінальному провадженні зареєстрованому в Єдиному реєстрі досудових розслідувань за № 0001401 від 23 квітня 2018 року, за обвинуваченням:

ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Одеси, громадянина України, неодруженого, працюючого на посаді директора КП «ЖКС «Черьомушки», зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , та проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , раніше не судимого,

обвинувачуваного у скоєнні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1, ч. 2 ст. 172 КК України,

клопотання захисника обвинуваченого ОСОБА_3 - адвоката ОСОБА_4 , про звільнення обвинуваченого від кримінальної відповідальності у зв`язку із закінченням, передбачених ст. 49 КК України, строків давності притягнення до кримінальної відповідальності, та закриття кримінального провадження,

за участю сторін кримінального провадження:

прокурора - ОСОБА_5 ,

захисника - ОСОБА_4 ,

обвинуваченого - ОСОБА_3 ,

ВСТАНОВИВ:

В провадженні суду на розгляді під головуванням судді ОСОБА_1 , перебуває кримінальне провадження відносно ОСОБА_3 обвинувачуваного у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1, ч. 2 ст. 172 КК України.

Відповідно обвинувального акту, ОСОБА_3 обвинувачується у вчиненні кримінальних правопорушень за таких обставин.

Відповідно до контракту № 209-Дк від 10.10.2012 року, контракту № 41-Дк від 11.04.2013 року, контракту № 36-Дк від 01.04.2014 року, контракту № 37-Дк від 17.03.2015 року, контракту № 88-Дк від 11.04.2016 року, контракту № 56-Дк від 10.04.2018 року - призначений на посаду директора комунального підприємства «Житлово-комунальний сервіс «Черьомушки» ЄРДПОУ 35303278, що знаходиться за адресою: м. Одеса, вул. Гайдара, З 8-А, та займає вказану посаду з 10.10.2012 року.

Відповідно до п.п.2.6.2, 2.6.3, 2.8, контракту № 88-Дк від 11.04.2016 року, контракту № 56-Дк від 10.04.2018 року ОСОБА_3 будучи директором КП «Житлово-комунальний сервіс «Черьомушки» ЄРДПОУ 35303278 зобов`язаний: забезпечити додержання прав працівників, гарантованих законодавством про охорону праці; забезпечити своєчасне й повне внесення платежів до бюджету, включаючи внески до Пенсійного фонду, та недопущення заборгованості із заробітної плати; укладає трудові договори з працівниками підприємства відповідно до чинного законодавства. Відповідно до п. 3.3, 3.3.1, 3.3.3, 3.3.4, 3.3.5, 3.3.6, 3.3.7. статуту КП «ЖКС «Черьомушки», затвердженого рішенням Одеської міської ради від 07.12.2016 року № 1430-VII, директор підприємства відповідно до компетенції: без доручення (довіреності) діє від імені Підприємства, представляє його інтереси у вітчизняних і іноземних підприємствах та організаціях, установах, органах державної влади і місцевого самоврядування, здійснює добір працівників Підприємства в порядку, визначеному законодавством України; видає довіреності, відкриває рахунки в банківських установах; самостійно укладає договори, у тому числі трудові контракти, за погодженням з уповноваженим органом затверджує штатний розпис; приймає і звільняє працівників відповідно до штатного розпису; вживає заходів заохочення і накладає дисциплінарні стягнення відповідно до правил внутрішнього трудового розпорядку та чинного законодавства України, приймає рішення у формі наказів з оперативних питань діяльності Підприємства; вчиняє будь-які інші дії, необхідні для здійснення господарської діяльності Підприємства, за винятком тих, що відповідно до Статуту повинні бути узгоджені із Засновником або уповноваженим органом.

У зв`язку з чим, обіймаючи посаду директора КП «ЖКС «Черьомушки», ОСОБА_3 здійснює функції, пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих і адміністративно-господарських обов`язків, тобто, відповідно до примітки 1, ст. 364 КК України, ОСОБА_3 є службовою особою КП «ЖКС «Черьомушки».

Так, ОСОБА_3 , будучи директором КП «ЖКС «Черьомушки», усвідомлюючи протиправність своїх дій, умисно ігноруючи вимоги законодавства про працю, діючи в порушення норм Конституції України, КЗпП України протягом тривалого часу, знаходячись за місцем розташування підприємства, за адресою: м. Одеса, вул. Гайдара, 38-А, всупереч вимогам ст.ст. 21, 24, 48 КЗпП України, ч.2 ст. 30 Закону України «Про оплату праці», не забезпечив відповідно до своїх посадових обов`язків укладення трудового договору із робітниками, де були б обумовлені їхні умови праці та відпочинку, розмір та порядок виплати їм заробітної плати, фактично проводячи виплату заробітної плати поза встановленого законодавством порядку, без оформлення трудової книжки, ведення табелю робочого часу, внаслідок чого позбавивши гарантованого ст. 46 Конституції України права на соціальний захист, що включає право на забезпечення у разі повної, часткової або тимчасової втрати працездатності, безробіття з незалежних від особи обставин, а також у старості та в інших випадках, передбачених законом, в тому числі позбавлений права на нарахування пенсії відповідно до ст.ст. 8, 24 Закону України «Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування» чим вчинив грубе порушення діючого законодавства про працю, яке мало систематичний та тривалий характер, а саме:

- ст. 45 Конституції України відповідно до якої гарантується право кожного, хто працює, на відпочинок,

- ст. 46 Конституції України відповідно до якої гарантується право громадян на соціальний захист, що включає право на забезпечення їх у разі повної, часткової або тимчасової втрати працездатності, втрати годувальника безробіття з незалежних від них обставин, а також у старості та в інших випадках, передбачених законом,

- ст. 2 КЗпП України відповідно до якої гарантується право громадян України на працю,

- ст. 21 КЗпП України, згідно із якою трудовий договір з фізичною особою укладається з обов`язковим додержанням письмової форми,

- ч 3 ст. 24 КЗпП України, згідно із якою працівник не може бути допущений до роботи без укладення трудового договору, оформленого наказом чи розпорядженням власника або уповноваженого ним органу, та повідомлення центрального органу виконавчої влади з питань забезпечення формування та реалізації державної політики з адміністрування єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування про прийняття працівника на роботу в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України, ч. 3 ст. 48 КЗпП України, згідно якої працівникам, що стають на роботу вперше, трудова книжка оформляється не пізніше п`яти днів після прийняття на роботу,

ч.4 ст. 48 КЗпП України, відповідно до якої до трудової книжки заносяться відомості про роботу,

ч.2 ст. 30 Закону України «Про оплату праці» відповідно до якої роботодавець зобов`язаний забезпечити достовірний облік виконуваної працівником роботи і бухгалтерський облік витрат на оплату праці у встановленому порядку.

Так, у період часу з вересня по листопад 2017 року ОСОБА_3 , будучи службовою особою КП «ЖКС «Черьомушки» з метою скорочення виплат по оплаті праці підприємством, використовуючи працю ОСОБА_6 , який працював двірником виробничої дільниці № 6 КП «ЖКС «Черьомушки» грубо порушив його трудові права, передбачені ст.ст. 43, 45,46 Конституції України, ст.ст. 5-1, 21, 22, 24, 50, 253 Кодексу законів про працю України, ч.2 ст.30 Закону України «Про оплату праці», не забезпечивши укладення трудового договору, оформлення трудової книжки, ведення табелю робочого часу, належне нарахування заробітної плати та відрахування обов`язкових платежів до державних фондів та дотримання інших соціальних гарантій працівника, за фактично виконану ОСОБА_6 роботу.

Крім того, у період часу з квітня 2014 року по січень 2018 року ОСОБА_3 , будучи службовою особою КП «ЖКС «Черьомушки» з метою скорочення виплат по оплаті праці підприємством, використовуючи працю ОСОБА_7 , яка працювала двірником виробничої дільниці № 3 КП «ЖКС «Черьомушки» грубо порушив її трудові права, передбачені ст.ст. 43, 45, 46 Конституції України, ст.ст. 5-1, 21, 22, 24, 50, 253 Кодексу законів про працю України, ч.2 ст.30 Закону України «Про оплату праці», не забезпечивши укладення трудового договору, оформлення трудової книжки, ведення табелю робочого часу, належне нарахування заробітної плати та відрахування обов`язкових платежів до державних фондів та дотримання інших соціальних гарантій працівника, за фактично виконану ОСОБА_7 роботу.

Також, у період часу з липня 2014 року по грудень 2017 року ОСОБА_3 , будучи директором КП «ЖКС «Черьомушки» з метою скорочення виплат по оплаті праці підприємством, використовуючи працю ОСОБА_8 , яка працювала двірником виробничої дільниці № 1 КП «ЖКС «Черьомушки» грубо порушив її трудові права, передбачені ст.ст. 43, 45.46 Конституції України, ст.ст. 5-1, 21, 22, 24, 50, 253 Кодексу законів про працю України, ч.2 ст.30 Закону України «Про оплату праці», не забезпечивши укладення трудового договору, оформлення трудової книжки, ведення табелю робочого часу, належне нарахування заробітної плати та відрахування обов`язкових платежів до державних фондів та дотримання інших соціальних гарантій працівника, за фактично виконану ОСОБА_8 роботу.

Крім того, у період часу з 2014 року по грудень 2017 року ОСОБА_3 , будучи директором КП «ЖКС «Черьомушки» з метою скорочення виплат по оплаті праці підприємством, використовуючи працю ОСОБА_9 , який працював двірником виробничої дільниці № 1 КП «ЖКС «Черьомушки» грубо порушив його трудові права, передбачені ст.ст. 43, 45,46 Конституції України, ст.ст. 5-1, 21, 22, 24, 50, 253 Кодексу законів про працю України, ч.2 ст.30 Закону України «Про оплату праці», не забезпечивши укладення трудового договору, оформлення трудової книжки, ведення табелю робочого часу, належне нарахування заробітної плати та відрахування обов`язкових платежів до державних фондів та дотримання інших соціальних гарантій працівника, за фактично виконану ОСОБА_9 роботу.

Також, у період часу з серпня 2016 року по грудень 2017 року ОСОБА_3 , будучи директором КП «ЖКС «Черьомушки» з метою скорочення виплат по оплаті праці підприємством, використовуючи працю ОСОБА_10 , яка працювала двірником виробничої дільниці № 1 КП «ЖКС «Черьомушки» грубо порушив її трудові права, передбачені ст.ст. 43, 45.46 Конституції України, ст.ст. 5-1, 21, 22, 24, 50, 253 Кодексу законів про працю України, ч.2 ст.30 Закону України «Про оплату праці», не забезпечивши укладення трудового договору, оформлення трудової книжки, ведення табелю робочого часу, належне нарахування заробітної плати та відрахування обов`язкових платежів до державних фондів та дотримання інших соціальних гарантій працівника, за фактично виконану ОСОБА_10 роботу.

Крім того, в період часу з січня 2017 року по грудень 2017 року ОСОБА_3 , будучи директором КП «ЖКС «Черьомушки» з метою скорочення виплат по оплаті праці підприємством, використовуючи працю ОСОБА_11 , яка працювала двірником виробничої дільниці № 1 КП «ЖКС «Черьомушки» грубо порушив її трудові права, передбачені ст.ст. 43, 45,46 Конституції України, ст.ст. 5-1, 21, 22, 24, 50, 253 Кодексу законів про працю України, ч.2 ст.30 Закону України «Про оплату праці», не забезпечивши укладення трудового договору, оформлення трудової книжки, ведення табелю робочого часу, належне нарахування заробітної плати та відрахування обов`язкових платежів до державних фондів та дотримання інших соціальних гарантій працівника, за фактично виконану ОСОБА_11 роботу.

Також, у період часу з вересня 2017 року по грудень 2017 року ОСОБА_3 , будучи директором КП «ЖКС «Черьомушки» з метою скорочення виплат по оплаті праці підприємством, використовуючи працю ОСОБА_12 , яка працювала двірником виробничої дільниці № 1 КП «ЖКС «Черьомушки» грубо порушив її трудові права, передбачені ст.ст. 43, 45,46 Конституції України, ст.ст. 5-1, 21, 22, 24, 50, 253 Кодексу законів про працю країни, ч.2 ст.30 Закону України «Про оплату праці», не забезпечивши укладення трудового договору, оформлення трудової книжки, ведення та елю робочого часу, належне нарахування заробітної плати та відрахування обов`язкових платежів до державних фондів та дотримання інших соціальних гарантій працівника, за фактично виконану ОСОБА_12 роботу.

Крім того, у період часу з червня 2017 року по грудень 2017 року ОСОБА_3 , будучи директором КП «ЖКС «Черьомушки» з метою скорочення виплат по оплаті праці підприємством, використовуючи працю ОСОБА_13 , який працював двірником виробничої дільниці № 1 КП «ЖКС «Черьомушки» грубо порушив його трудові права, передбачені ст.ст. 43, 45,46 Конституції України, ст.ст. 5-1, 21, 22, 24, 50, 253 Кодексу законів про працю України, ч.2 ст.30 Закону України «Про оплату праці», не забезпечивши укладення трудового договору, оформлення трудової книжки, ведення табелю робочого часу, належне нарахування заробітної плати та відрахування обов`язкових платежів до державних фондів та дотримання інших соціальних гарантій працівника, за фактично виконану ОСОБА_13 роботу.

Також, у період часу з січня 2017 року по грудень 2017 року ОСОБА_3 , будучи директором КП «ЖКС «Черьомушки» з метою скорочення виплат по оплаті праці підприємством, використовуючи працю ОСОБА_14 , який працював двірником виробничої дільниці № 1 КП «ЖКС «Черьомушки» грубо порушив його трудові права, передбачені ст.ст. 43, 45,46 Конституції України, ст.ст. 5-1, 21, 22, 24, 50, 253 Кодексу законів про працю України, ч.2 ст.30 Закону України «Про оплату праці», не забезпечивши укладення трудового договору, оформлення трудової книжки, ведення табелю робочого часу, належне нарахування заробітної плати та відрахування обов`язкових платежів до державних фондів та дотримання інших соціальних гарантій працівника, за фактично виконану ОСОБА_14 роботу.

Крім того, у період часу з січня 2015 року по грудень 2017 року ОСОБА_3 , будучи директором КП «ЖКС «Черьомушки» з метою скорочення виплат по оплаті праці підприємством, використовуючи працю ОСОБА_15 , який працював двірником виробничої дільниці № 1 КП «ЖКС «Черьомушки» грубо порушив його трудові права, передбачені ст.ст. 43, 45,46 Конституції України, ст.ст. 5-1, 21, 22, 24, 50, 253 Кодексу законів про працю України, ч.2 ст.30 Закону України «Про оплату праці», не забезпечивши укладення трудового договору, оформлення трудової книжки, ведення табелю робочого часу, належне нарахування заробітної плати та відрахування обов`язкових платежів до державних фондів та дотримання інших соціальних гарантій працівника, за фактично виконану ОСОБА_15 роботу.

Також, у період часу з листопада 2017 року по грудень 2017 року ОСОБА_3 , будучи директором КП «ЖКС «Черьомушки» з метою скорочення виплат по оплаті праці підприємством, використовуючи працю ОСОБА_16 , який працював двірником КП «ЖКС «Черьомушки» грубо порушив його трудові права, передбачені ст.ст. 43, 45,46 Конституції України, ст.ст. 5-1, 21, 22, 24, 50, 253 Кодексу законів про працю України, ч._ ст.30 Закону України «Про оплату праці», не забезпечивши укладення трудового договору, оформлення трудової книжки, ведення табелю робочою часу, належне нарахування заробітної плати та відрахування обов`язкових платежів до державних фондів та дотримання інших соціальних гарантій працівника, за фактично виконану ОСОБА_16 роботу.

Крім того, у період часу з листопада 2017 року по грудень 2017 року ОСОБА_3 , будучи директором КП «ЖКС «Черьомушки» з метою скорочення виплат по оплаті праці підприємством, використовуючи працю ОСОБА_17 , яка працювала двірником КП «ЖКС «Черьомушки» грубо порушив її трудові права, передбачені ст.ст. 43, 45,46 Конституції України, ст.ст. 5-1,21, 22, 24, 50, 253 Кодексу законів про працю України, ч.2 ст.30 Закону України «Про оплату праці», не забезпечивши укладення трудового договору, оформлення трудової книжки, ведення табелю робочого часу, належне нарахування заробітної плати та відрахування обов`язкових платежів до державних фондів та дотримання інших соціальних гарантій працівника, за фактично виконану ОСОБА_17 роботу.

Також, у період часу з жовтня 2012 року по січень 2018 року ОСОБА_3 , будучи директором КП «ЖКС «Черьомушки» з метою скорочення виплат по оплаті праці підприємством, використовуючи працю ОСОБА_18 , який працював двірником виробничої дільниці № 3 КП «ЖКС «Черьомушки» грубо порушив його трудові права, передбачені ст.ст. 43, 45,46 Конституції України, ст.ст. 5-1, 21, 22, 24, 50, 253 Кодексу законів про працю України, ч.2 ст.30 Закону України «Про оплату праці», не забезпечивши укладення трудового договору, оформлення трудової книжки, ведення табелю робочого часу, належне нарахування заробітної плати та відрахування обов`язкових платежів до державних фондів та дотримання інших соціальних гарантій працівника, за фактично виконану ОСОБА_18 роботу.

Крім того, у період часу з червня 2016 року по січень 2018 року ОСОБА_3 , будучи директором КП «ЖКС «Черьомушки» з метою скорочення виплат по оплаті праці підприємством, використовуючи працю ОСОБА_19 , яка працювала двірником виробничої дільниці № 3 КП «ЖКС «Черьомушки» грубо порушив її трудові права, передбачені ст.ст. 43, 45,46 Конституції України, ст.ст. 5-1, 21, 22, 24, 50, 253 Кодексу законів про працю України, ч.2 ст.30 Закону України «Про оплату праці», не забезпечивши укладення трудового договору, оформлення трудової книжки, ведення табелю робочого часу, належне нарахування заробітної плати та відрахування обов`язкових платежів до державних фондів та дотримання інших соціальних гарантій працівника, за фактично виконану ОСОБА_19 роботу.

Також, у період часу з листопада 2017 року по грудень 2017 року ОСОБА_3 , будучи директором КП «ЖКС «Черьомушки» з метою скорочення виплат по оплаті праці підприємством, використовуючи працю ОСОБА_20 , який працював двірником виробничої дільниці № 4 КП «ЖКС «Черьомушки» грубо порушив його трудові права, передбачені ст.ст. 43, 45,46 Конституції України, ст.ст. 5-1, 21, 22, 24, 50, 253 Кодексу законів про працю України, ч.2 ст.30 Закону України «Про оплату праці», не забезпечивши укладення трудового договору, оформлення трудової книжки, ведення табелю робочого часу, належне нарахування заробітної плати та відрахування обов`язкових платежів до державних фондів та дотримання інших соціальних гарантій працівника, за фактично виконану ОСОБА_20 роботу.

Крім того, у період часу з вересня 2017 року по грудень 2017 року ОСОБА_3 , будучи директором КП «ЖКС «Черьомушки» з метою скорочення виплат по оплаті праці підприємством, використовуючи працю ОСОБА_21 , яка працювала двірником виробничої дільниці № 4 КП «ЖКС «Черьомушки» грубо порушив її трудові права, передбачені ст.ст. 43, 45,46 Конституції України, ст.ст. 5-1, 21, 22, 24, 50, 253 Кодексу законів про працю України, ч.2 ст.30 Закону України «Про оплату праці», не забезпечивши укладення трудового договору, оформлення трудової книжки, ведення табелю робочого часу, належне нарахування заробітної плати та відрахування обов`язкових платежів до державних фондів та дотримання інших соціальних гарантій працівника, за фактично виконану ОСОБА_21 роботу.

Також, у період часу з серпня 2017 року по грудень 2017 року ОСОБА_3 , будучи директором КП «ЖКС «Черьомушки» з метою скорочення виплат по оплаті праці підприємством, використовуючи працю ОСОБА_22 , який працював двірником КП «ЖКС «Черьомушки» грубо порушив його трудові права, передбачені ст.ст. 43, 45,46 Конституції України, ст.ст. 5-1, 21, 22, 24, 50, 253 Кодексу законів про працю України, ч.2 ст.30 Закону України «Про оплату праці», не забезпечивши укладення трудового договору, оформлення трудової книжки, ведення табелю робочого часу, належне нарахування заробітної плати та відрахування обов`язкових платежів до державних фондів та дотримання інших соціальних гарантій працівника, за фактично виконану ОСОБА_22 роботу.

Крім того, у період часу з жовтня 2012 року по грудень 2017 року ОСОБА_3 , будучи директором КП «ЖКС «Черьомушки» з метою скорочення виплат по оплаті праці підприємством, використовуючи працю ОСОБА_23 , яка працювала двірником КП «ЖКС «Черьомушки» грубо порушив її трудові права, передбачені ст.ст. 43, 45,46 Конституції України, ст.ст. 5-1, 21, 22, 24, 50, 253 Кодексу законів про працю України, ч.2 ст.30 Закону України «Про оплату праці», не забезпечивши укладення трудового договору, оформлення трудової книжки, ведення табелю робочого часу, належне нарахування заробітної плати та відрахування обов`язкових платежів до державних фондів та дотримання інших соціальних гарантій працівника, за фактично виконану ОСОБА_23 роботу.

Крім того, директор КП «ЖКС «Черьомушки» ОСОБА_3 , в період часу із січня по лютий 2018 року, більш точний час встановити не надалось можливим, в ході виконання своїх посадових обов`язків, відповідно до умов контракту № 88-Дк від 11.04.2016 року, а також статуту КП «ЖКС «Черьомушки», умисно допущено систематичне грубе порушення діючого законодавства про працю, яке мало триваючий характер, а саме вимог ч.1-2 ст. 115 КЗпП України, ч. 1 ст.24 Закону України «Про оплату праці» щодо виплати заробітної плати працівникам регулярно в робочі дні, але не рідше двох разів на місяць через проміжок часу, що не перевищує шістнадцяти календарних днів, не пізніше семи днів після закінчення періоду, за який здійснюється виплата, заробітна плата на підприємстві виплачується з порушенням строків.

Так, працівникам підприємства ОСОБА_24 , ОСОБА_25 , ОСОБА_26 та іншим 29- ти працівникам за січень 2018 поточного року виплачена 12.02.2018 (платіжна відомість від 12.02.2018р. № 553), а ОСОБА_27 , ОСОБА_28 , ОСОБА_29 та іншим 25-ти працівникам - 13.02.2018 (платіжна відомість від 13.02.2018 ), а інша частина заробітної плати за січень поточного року працівникам підприємства ОСОБА_30 , ОСОБА_31 , ОСОБА_32 , та іншим 28-ми працівникам 20.02.2018 р. (платіжна відомість від 20.02.2018 р., а ОСОБА_33 , ОСОБА_34 , ОСОБА_35 , та іншим 22-м працівникам -23.02.2018 р. (платіжна відомість від 23.02.2018 р. №80).

Також, директором КП «ЖКС «Черьомушки» ОСОБА_3 , в період часу із січня по березень 2018 року, більш точний час встановити не надалось можливим, в ході виконання своїх посадових обов`язків, відповідно до умов контракту № 88-Дк від 11.04.2016 року, а також статуту КП «ЖКС «Черьомушки», умисно допущено систематичне грубе порушення діючого законодавства про працю, яке мало триваючий характер, а саме порушення вимог ч. 1 ст. 116 КЗпП України, відповідно до якої при звільненні виплата всіх сум, що належать працівникам підприємства при звільненні провадиться на день звільнення.

Так, відповідно до наказу підприємства від 20.11.2017р. № 420-ок слюсар-сантехнік ОСОБА_36 звільнений 20.11.2017 за згодою сторін (п. 1 ст. 36 КЗпП України), проте остаточний розрахунок при звільненні отримав 03.01.2018р., що підтверджується платіжною відомістю від 03.01.2018р. № 1; відповідно до наказу підприємства від 15.01.2018р. № 9-ок робітник з комплексного обслуговування ОСОБА_37 звільнена 22.01.2018р. за власним бажанням (ст. 38 КЗпП України), проте остаточний розрахунок при звільненні отримала 08.02.2018р. (платіжна відомість від 08.02.2018р. № 48); відповідно до наказу підприємства від 31.01.2018р. № 58а-ок робітник з комплексного обслуговування ОСОБА_38 звільнена 31.01.2018р. за прогул (ч. 1 п. 4 ст. 40 КЗпП України), проте остаточний розрахунок при звільненні отримала 12.02.2018р. (платіжна відомість від 12.02.2018р. № 51); відповідно до наказу підприємства від 07.02.2018р. № 67а-ок робітник з комплексного обслуговування ОСОБА_39 звільнений 08.02.2018р. за власним бажанням (ст. 38 КЗпП України), проте остаточний розрахунок при звільненні отримав 14.03.2018р. (платіжна відомість від 14.03.2018р. № 120).

Також, директором КП «ЖКС «Черьомушки» ОСОБА_3 , в період часу із грудня 2017 року по березень 2018 року, більш точний час встановити не надалось можливим, в ході виконання своїх посадових обов`язків, відповідно до умов контракту № 88-Дк від 11.04.2016 року, а також статуту КП «ЖКС «Черьомушки», умисно допущено систематичне грубе порушення діючого законодавства про працю, яке мало тривалий характер, а саме вимог ч. 4 ст. 115 КЗпГІ України, ст. 21 Закону України «Про відпустки» відповідно до яких заробітна плата працівникам підприємства за час щорічної відпустки виплачується не пізніше, ніж за три дні до її початку, за наступних обставин.

Так, відповідно до наказу підприємства від 30.10.2017р. № 394-ок слюсару-сантехніку ОСОБА_40 надана щорічна відпустка з 01.11.2017р. по 24.11.2017р., проте заробітну плату за час щорічної відпустки зазначений працівник отримав 18.12.2017р., що підтверджується платіжною відомістю від 18.12.2017р. № 581; відповідно до наказу підприємства від 09.01.2018р. № 7-ок маляру ОСОБА_41 надана щорічна відпустка з 15.01.2018р. по 11.02.2018р., проте заробітну плату за час щорічної відпустки зазначений працівник отримала частинами 28.01.2018р., 13.02.2018р. та 22.02.2018р. (платіжні відомості від 26.01.2018р. № 37, від 13.02.2018р. № 72 та від 22.02.2018р. № 61); відповідно до наказу підприємства від 28.02.2018р. № 97-ок робітнику з комплексного обслуговування ОСОБА_42 надана щорічна відпустка з 01.03.2018р. по 25.03.2018р., проте заробітну плату за час щорічної відпустки отримав 15.03.2018р. (платіжна відомість від 15.03.2018р. № 121).

Крім того, досудовим розслідуванням встановлено, що ОСОБА_3 , відповідно контракту № 88-Дк від 11.04.2016 року, додаткової угоди № 38-Дк від 10.04.2017 року до контракту від 11.04.2016 р. № 88-Дк, контракту № 56-Дк від 10.04.2018 року - призначений на посаду директора комунального підприємства «Житлово-комунальний сервіс «Черьомушки» ЄРДПОУ 35303278, що знаходиться за адресою: м. Одеса, вул. Гайдара, 38-А, та займає вказану посаду з 10.10.2012 року.

Відповідно до п.п.2.6.2, 2.6.3, 2.8, контрактів № 88-Дк від 11.04.2016 року контракту № 56-Дк від 10.04.2018 року ОСОБА_3 будучи директором «Житлово-комунального сервісу «Черьомушки» ЄРДПОУ 35303278 зобов`язаний: забезпечити додержання прав працівників, гарантованих законодавством про охорону праці; забезпечити своєчасне й повне внесення платежів до бюджету, включаючи внески до Пенсійного фонду, та недопущення заборгованості із заробітної плати; укладає трудові договори з працівниками підприємства відповідно до чинного законодавства. Відповідно до п. 3.3, 3.3.1, 3.3.3, 3.3.4, 3.3.5, 3.3.6, 3.3.7. статуту КП «ЖКС «Черьомушки» затвердженого рішенням Одеської міської ради від 07.12.2016 року № 1430-VII директор підприємства відповідно до компетенції: без доручення (довіреності) діє від імені Підприємства, представляє його інтереси у вітчизняних і іноземних підприємствах та організаціях, установах, органах державної влади і місцевого самоврядування, здійснює добір працівників Підприємства в порядку, визначеному законодавством України; видає довіреності, відкриває рахунки в банківських установах; самостійно укладає договори, у тому числі трудові контракти, за погодженням з уповноваженим органом затверджує штатний розпис; приймає і звільняє працівників відповідно до штатного розпису; вживає заходів заохочення і накладає дисциплінарні стягнення відповідно до правил внутрішнього трудового розпорядку та чинного законодавства України; приймає рішення у формі наказів з оперативних питань діяльності Підприємства; вчиняє будь-які інші дії, необхідні для здійснення господарської діяльності Підприємства, за винятком тих, що відповідно до Статуту повинні бути узгоджені із Засновником або уповноваженим органом.

У зв`язку з чим, обіймаючи посаду директора КП «ЖКС «Черьомушки» ОСОБА_3 здійснює функції, пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих і адміністративно-господарських обов`язків, тобто, відповідно до примітки 1, ст. 364 КК України, ОСОБА_3 є службовою особою КП «ЖКС «Черьомушки».

Так, ОСОБА_3 у період з із 01.04.2017 по 27.03.2018, без укладення трудового договору та оформлення офіційних трудових відносин, з метою ухилення від сплати внесків на загальнообов`язкове державне соціальне страхування, наданні додаткових гарантій працівникам які мають на утримання малолітніх дітей, використовував найману працю ОСОБА_43 , яка фактично працювала на посаді двірника КП ЖКС «Черьомушки», в якої на утриманні і вихованні знаходилась дитина віком до 14 років,.

Таким чином, ОСОБА_3 , будучи директором КП «ЖКС «Черьомушки», усвідомлюючи протиправність своїх дій, умисно ігноруючи вимоги законодавства про працю, діючи в порушення норм Конституції України, КЗпП України протягом тривалого часу, знаходячись за місцем розташування підприємства, за адресою: м. Одеса, вул. Гайдара, 38-А, всупереч вимогам ст.ст. 21, 24, 48 КЗпП України, ч.2 ст. 30 Закону України «Про оплату праці», не забезпечив відповідно до своїх посадових обов`язків укладення трудового договору із ОСОБА_44 , де були б обумовлені її умови праці та відпочинку, розмір та порядок виплати їй заробітної плати, фактично проводячи виплату заробітної плати поза встановленим законодавством порядку, без оформлення трудової книжки, ведення табелю робочого часу, внаслідок чого позбавивши гарантованого ст. 46 Конституції України права на соціальний захист, що включає право на забезпечення у разі повної, часткової або тимчасової втрати працездатності, безробіття з незалежних від особи обставин, а також у старості та в інших випадках, передбачених законом, в тому числі позбавлений права на нарахування пенсії відповідно до ст.ст. 8, 24 Закону України «Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування» чим вчинив грубе порушення діючого законодавства про працю, яке мало систематичний та тривалий характер, а саме:

- ст. 45 Конституції України відповідно до якої гарантується право кожного, хто працює, на відпочинок,

- ст. 46 Конституції України відповідно до якої гарантується право громадян на соціальний захист, що включає право на забезпечення їх у разі повної, часткової або тимчасової втрати працездатності, втрати годувальника, безробіття з незалежних від них обставин, а також у старості та в інших випадках, передбачених законом,

- ст. 2 КЗпП України відповідно до якої гарантується право громадян України на працю,

- ст. 21 КЗпП України, згідно із якою трудовий договір з фізичною особою укладається з обов`язковим додержанням письмової форми,

- ч. 3 ст. 24 КЗпП України, згідно із якою працівник не може бути допущений до роботи без укладення трудового договору, оформленого наказом чи розпорядженням власника або уповноваженого ним органу, та повідомлення центрального органу виконавчої влади з питань забезпечення формування та реалізації державної політики з адміністрування єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування про прийняття працівника на роботу в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України, ч. 3 ст. 48 КЗпП України, згідно якої працівникам, що стають на роботу вперше, трудова книжка оформляється не пізніше п`яти днів після прийняття на роботу,

- ч.4 ст. 48 КЗпП України, відповідно до якої до трудової книжки заносяться відомості про роботу,

- ч.2 ст. 30 Закону України «Про оплату праці» відповідно до якої роботодавець зобов`язаний забезпечити достовірний облік виконуваної працівником роботи і бухгалтерський облік витрат на оплату праці у встановленому порядку.

Крім того, не оформляючи трудові відносини з ОСОБА_45 , ОСОБА_3 своїми умисними діями позбавив її права користуватись трудовими правами найманого працівника та унеможливив контроль з боку державних органів за дотриманням законодавства про працю, внаслідок чого, остання втратила право на трудовий стаж та гарантований державою соціальний захист, що є грубим порушенням законодавства про працю вчинене щодо одинокої матері, яка виховує дитину віком до чотирнадцяти років.

Дії ОСОБА_3 , стороною обвинувачення кваліфіковано за:

-ч. 1 ст. 172 КК України, як грубе порушення законодавства про працю.

-ч. 2 ст. 172 КК України, як грубе порушення законодавства про працю щодо одинокої матері, яка виховує дитину віком до чотирнадцяти років.

Захисник обвинуваченого ОСОБА_3 - адвокат ОСОБА_4 , заявив клопотання про звільнення обвинуваченого від кримінальної відповідальності у зв`язку із закінченням, передбачених ст. 49 КК України, строків давності притягнення до кримінальної відповідальності, та закриття кримінального провадження.

Прокурор вважав наявними підстави для закриття кримінального провадження за закінченням строків притягнення до кримінальної відповідальності та не заперечував проти задоволення клопотання.

Обвинувачений ОСОБА_3 та його захисник ОСОБА_4 , просили клопотання про звільнення ОСОБА_3 від кримінальної відповідальності, у зв`язку з закінченням строків давності притягнення до кримінальної відповідальності, на підставі ст. 49 КК України, задовольнити.

Обвинуваченому ОСОБА_3 роз`яснені правові наслідки закриття кримінального провадженні із нереабілітуючих підстав та право на здійснення кримінального провадження на загальних підставах, при цьому ОСОБА_3 повідомив, що йому зрозуміла підстава звільнення від кримінальної відповідальності та він просить задовольнити клопотання про звільнення його від кримінальної відповідальності, у зв`язку з закінченням строків давності притягнення до кримінальної відповідальності, на підставі ст. 49 КК України.

Вислухавши позиції сторін, вивчивши матеріали справи, суд надходить наступних висновків.

Згідно зі ст. 44 КК України, особа, яка вчинила кримінальне правопорушення, звільняється від кримінальної відповідальності у випадках, передбачених цим Кодексом.

Аналогічне положення містить ст. 285 КПК України, відповідно до якої особа звільняється від кримінальної відповідальності у випадках, передбачених законом України про кримінальну відповідальність.

Частиною 3 ст. 288 КПК України передбачено, що суд своєю ухвалою закриває кримінальне провадження та звільняє підозрюваного, обвинуваченого від кримінальної відповідальності у випадку встановлення підстав, передбачених законом України про кримінальну відповідальність.

При цьому суд враховує і те, що 01.07.2020 року набрав чинності Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 року № 2617-VIII (далі Закон № 2617-VIII).

Зазначеним Законом № 2617-VIII внесено зміни в Кримінальний кодекс України та встановлено нову класифікацію кримінальних правопорушень.

Відповідно до ст. 11 КК України кримінальним правопорушенням є передбачене цим Кодексом суспільно небезпечне винне діяння (дія або бездіяльність), вчинене суб`єктом кримінального правопорушення. Не є кримінальним правопорушенням дія або бездіяльність, яка хоча формально і містить ознаки будь-якого діяння, передбаченого цим Кодексом, але через малозначність не становить суспільної небезпеки, тобто не заподіяла і не могла заподіяти істотної шкоди фізичній чи юридичній особі, суспільству або державі.

Відповідно до ст. 12 КК України визначено класифікацію кримінальних правопорушень. Так, кримінальні правопорушення поділяються на кримінальні проступки і злочини.

Відповідно до ч. 2 ст. 12 КК України кримінальним проступком є передбачене цим Кодексом діяння (дія чи бездіяльність), за вчинення якого передбачене основне покарання у виді штрафу в розмірі не більше трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або інше покарання, не пов`язане з позбавленням волі.

Відповідно до частин 3 6 ст. 12 КК України, злочини поділяються на нетяжкі, тяжкі та особливо тяжкі. Нетяжким злочином є передбачене цим Кодексом діяння (дія чи бездіяльність), за вчинення якого передбачене основне покарання у виді штрафу в розмірі не більше десяти тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або позбавлення волі на строк не більше п`яти років. Тяжким злочином є передбачене цим Кодексом діяння (дія чи бездіяльність), за вчинення якого передбачене основне покарання у виді штрафу в розмірі не більше двадцяти п`яти тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або позбавлення волі на строк не більше десяти років. Особливо тяжким злочином є передбачене цим Кодексом діяння (дія чи бездіяльність), за вчинення якого передбачене основне покарання у виді штрафу в розмірі понад двадцять п`ять тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, позбавлення волі на строк понад десять років або довічного позбавлення волі.

Санкція ч. 1 ст. 172 КК України, передбачає покарання у виді штрафу до п`ятдесяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або арешту на строк до шести місяців, або обмеження волі на строк до трьох років.

Таким чином, з 01.07.2020 у зв`язку з набранням чинності Законом № 2617-VIII, інкриміноване ОСОБА_3 кримінальне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 172 КК України, визначено як кримінальний проступок.

Санкція ч. 2 ст. 172 КК України, передбачає покарання у виді штрафу до двохсот неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або арешт на строк до шести місяців, або обмеження волі на строк до чотирьох років.

Таким чином, з 01.07.2020 у зв`язку з набранням чинності Законом № 2617-VIII, інкриміноване ОСОБА_3 кримінальне правопорушення, передбачене ч. 2 ст. 172 КК України, визначено як кримінальний проступок.

Відповідно до ст. 49 КК України, особа звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з дня вчинення нею кримінального правопорушення і до дня набрання вироком законної сили минули такі строки:

1) два роки - у разі вчинення кримінального проступку, за який передбачене покарання менш суворе, ніж обмеження волі;

2) три роки - у разі вчинення кримінального проступку, за який передбачено покарання у виді обмеження волі, чи у разі вчинення нетяжкого злочину, за який передбачено покарання у виді позбавлення волі на строк не більше двох років;

3) п`ять років - у разі вчинення нетяжкого злочину, крім випадку, передбаченого у пункті 2 цієї частини;

4) десять років - у разі вчинення тяжкого злочину;

5) п`ятнадцять років - у разі вчинення особливо тяжкого злочину.

Перебіг давності зупиняється, якщо особа, що вчинила кримінальне правопорушення, ухилилася від досудового розслідування або суду. У цих випадках перебіг давності відновлюється з дня з`явлення особи із зізнанням або її затримання, а з часу вчинення кримінального проступку - п`ять років. У цьому разі особа звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з часу вчинення кримінального правопорушення минуло п`ятнадцять років. Перебіг давності переривається, якщо до закінчення зазначених у частинах першій та другій цієї статті строків особа вчинила новий злочин, за винятком нетяжкого злочину, за який передбачено покарання у вигляді позбавлення волі на строк не більше двох років.

Згідно ч. 5 ст. 49 КК України, давність не застосовується у разі вчинення злочинів проти основ національної безпеки України, передбачених у статтях 109-114-1, проти миру та безпеки людства, передбачених у статтях 437-439 і частині першій статті 442 цього Кодексу.

Кримінальне правопорушення, у якому обвинувачується ОСОБА_3 не відноситься до категорій кримінальних правопорушень, згаданих законодавцем у ч. 4 та ч.5 ст. 49 КК України.

Разом з тим, судом в даному випадку не встановлено обставин, з якими закон пов`язує переривання чи зупинення перебігу строку давності притягнення обвинуваченого до кримінальної відповідальності, передбаченого ч. 2, ч. 3 ст. 49 КК України, оскільки в матеріалах провадження відсутні будь-які дані, які б вказували на те, що обвинувачений ухилявся від слідства або суду чи вчинив нове кримінальне правопорушення, в період часу з 27 березня 2018 року по даний час.

Також суд зазначає, що дотримання умов, передбачених частинами 1-3 ст. 49 КК України є безумовним і звільнення особи від кримінальної відповідальності на підставі закінчення строків давності є обов`язковим.

Тобто суд, встановивши наявність усіх передбачених законом обставин, зобов`язаний звільнити особу від кримінальної відповідальності за цією підставою, незалежно від того, на якій стадії перебуває кримінальне провадження (справа) - досудове розслідування, підготовче судове засідання, судовий розгляд справи судом першої інстанції, на стадії провадження в суді апеляційної інстанції, але до набрання вироком суду законної сили.

Суд за наявності підстав для звільнення особи від кримінальної відповідальності у зв`язку із закінченням строків давності, передбачених ст. 49 КК України, та за згодою підозрюваного, обвинуваченого, підсудного ухвалою закриває кримінальне провадження та звільняє підозрюваного, обвинуваченого, підсудного від кримінальної відповідальності.

Також суд зазначає, що відмова суду у звільненні обвинуваченого від кримінальної відповідальності у зв`язку з закінченням строків давності буде порушенням прав обвинуваченого, що є недопустимим.

Крім цього, така відмова може призвести до порушення ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, щодо розгляду справи упродовж розумного строку, що є також неприйнятним.

За частиною 6 статті 13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів» від 02.06.2016 року, висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, враховуються іншими судами при застосуванні таких норм права.

Відповідно до постанови Верховного Суду від 12 листопада 2019 року у справі № 566/554/16-к звільнення від кримінальної відповідальності відбувається незалежно від визнання обвинуваченим вини. Визнання винуватості не є умовою для звільнення особи від кримінальної відповідальності на підставі статті 49 КК України.

Така правова позиція узгоджується з практикою Європейського суду з прав людини, зокрема сформульованою у рішенні по справі «Грабчук проти України» від 26 вересня 2006 року, відповідно до змісту якого у разі закриття провадження по справі з нереабілітуючих обставин, питання про доведеність вини особи не вирішується. У вказаній справі Європейський Суд зазначив, що «презумпція невинуватості порушена, якщо посадова особа висловлює думку про винність особи, обвинуваченої у вчиненні злочину, коли цього не було доведено відповідно до закону. Момент, з якого особа вважається винуватою, є саме той час, коли вина особи доведена в законному порядку, тому альтернативна процедура встановлення винуватості особи є неприпустимою».

Як встановлено ч. 4 ст. 286 КПК України якщо під час здійснення судового провадження щодо провадження, яке надійшло до суду з обвинувальним актом, сторона кримінального провадження звернеться до суду із клопотанням про звільнення від кримінальної відповідальності обвинуваченого, суд має невідкладно розглянути таке клопотання.

Виходячи з фактичних обставин справи, так як вони викладені в обвинувальному акті, події кримінальних правопорушень мали місце до 27.03.2018, більш точний час встановити не виявилось можливим, відтак на даний час сплинув передбачений п. 2 ч. 1 ст. 49 КК України трирічний строк притягнення особи до кримінальної відповідальності, у зв`язку з чим суд, за наявності згоди обвинуваченого на закриття кримінального провадження з підстав, визначених ст. 49 КК України, приходить до висновку про необхідність звільнення ОСОБА_3 від кримінальної відповідальності, передбаченої ч. 1, ч. 2 ст. 172 КК України, у зв`язку із закінченням строків давності притягнення до кримінальної відповідальності.

Як визначено п. 1 ч. 2 ст. 284 КПК України, кримінальне провадження закривається судом у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності.

Питання речових доказів вирішити у відповідності до ст. 100 КПК України.

Процесуальні витрати в провадженні відсутні, цивільний позов не заявлявся.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 12, 44, 49 КК України, ст.ст. 284, 285, 286, 288 КПК України, суд, -

У Х В А Л И В:

Клопотання захисника обвинуваченого ОСОБА_3 - адвоката ОСОБА_4 , про звільнення обвинуваченого від кримінальної відповідальності у зв`язку із закінченням, передбачених ст. 49 КК України строків давності притягнення до кримінальної відповідальності, та закриття кримінального провадження, - задовольнити.

Звільнити ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , від кримінальної відповідальності, передбаченої ч.1, ч. 2 ст. 172 КК України, у зв`язку з закінченням строків давності притягнення до кримінальної відповідальності, на підставі ст. 49 КК України.

Кримінальне провадження внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0001401 від 23 квітня 2018 року, відносно ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , за обвинуваченням у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ч. 2 ст. 172 КК України, закрити, у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності.

Ухвала суду може бути оскаржена до Одеського апеляційного суду через Малиновський районний суд м. Одеси протягом семи днів.

Суддя ОСОБА_1