Провадження № 1-кс/686/9328/22
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 листопада 2022 року м. Хмельницький

Слідчий суддя Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області ОСОБА_1 , з участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Хмельницькому клопотання слідчого відділу розслідування особливо тяжких злочинів слідчого управління ГУНП в Хмельницькій області ОСОБА_3 погодженого з прокурором, про тимчасовий доступ до речей та документів, у кримінальному провадженні № 0000407 від 22.09.2022, за ознаками вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 191 КК України,

ВСТАНОВИВ:

Слідчий відділу розслідування особливо тяжких злочинів слідчого управління ГУНП в Хмельницькій області ОСОБА_3 звернувся до слідчого судді Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області із клопотанням, погодженим прокурором відділу Хмельницької обласної прокуратури ОСОБА_4 , про тимчасовий доступ до документів, які перебувають у володінні ПП « ОСОБА_5 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 , АДРЕСА_1 ).

В обґрунтування даного клопотання слідчий зазначає, що до слідчого управління ГУНП в Хмельницькій області, надійшло повідомлення ІНФОРМАЦІЯ_1 , зокрема, про те, що посадовими особами ПП « ОСОБА_5 » шляхом внесення недостовірної інформації до первинних бухгалтерських документів, а також не дотримання розрахунку вартості сушіння та очищення зерна передбаченого п. 6.3 договорів 01.10.2019 №01/10/19 та від 01.07.2020 №01/07/20-7, порушило вимоги ст. 526 Цивільного кодексу України, завищено вартість наданих для ДП ДГ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » послуг по сушінню та очищенню зерна на суму 357024,95 грн.

За вказаним фактом СУ ГУНП в Хмельницькій області внесено відомості до Єдиного реєстру досудових розслідувань за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 191 КК України

Так, встановлено що відповідно до Акту ревізії окремих питань фінансово-господарської діяльності Державного підприємства « ІНФОРМАЦІЯ_2 » ІНФОРМАЦІЯ_3 », який надійшов з ІНФОРМАЦІЯ_1 встановлено, що проведеною зустрічною звіркою в ПП « ОСОБА_5 », останні надавали послуги для ДП ДГ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » по зберіганню зерна, з проведенням всіх необхідних процедур по доведенню зерна до належної якості (очистка, сушка), відповідно до договорів складського зберігання №01/10-19 від 01.10.2019 та №01/07/20-7 від 01.07.2020.

Відповідно до пунктів 1.6 договорів №01/10-19 від 01.10.2019 та №01/07/20-7 від 01.07.2020, сторони домовилися, що під час дії цих Договорів та існуванню між ними договірних відносин в сфері зберігання зерна, в іншому, що не врегульовано цими договорами, сторони керуються процедурою введення обліку й оформлення операцій з зерном, передбаченою Інструкцією «Про ведення й оформлення операцій із зерном і продуктами його переробки на хлібоприймальних та зернопереробних підприємствах, яка була затверджена наказом ІНФОРМАЦІЯ_4 від 13 жовтня 2008 року №661 не зважаючи на те, що вона втратила свою чинність, до укладення зазначених договорів.

Пунктом 6.3 договорів №01/10-19 від 01.10.2019 та №01/07/20-7 від 01.07.2020 передбачено, що тарифи на послуги зернового складу зазначаються у Додатках до договорів і є складовою та невід`ємною їх частиною. При розрахунку тонно-відсотками зерновий склад керується Інструкцією та використовую формулу Дюваля. У разі здійснення відвантаження зерна у вихідні та святкові дні, розмір наданих послуг буде розраховуватися за подвійним тарифом.

Відповідно до наданих під час проведення зустрічної звірки актів виконаних робіт, вартість послуг по сушінню та очистці зерна за 2019-2020 рік становить 3028200,36 грн., при чому одиницями виміру при розрахунку вартості сушіння та очищення, були «умовні тони», а не тонно-відсотки, як це передбачено пунктом 6.3 договорів №01/10-19 від 01.10.2019 та №01/07/20-7 від 01.07.2020.

Договорами складського зберігання зерна №01/10-19 від 01.10.2019 та №01/07/20-7 від 01.07.2020, визначені умови, права та обов`язки сторін, які є обов`язковими для ПП « ОСОБА_5 » та ДП ДГ « ІНФОРМАЦІЯ_2 ». Однак, ПП « ОСОБА_5 » не було дотримано пункту 6.3 договорів №01/10-19 від 01.10.2019 та №01/07/20-7 від 01.07.2020, в частині визначення одиниці виміру, при розрахунку вартості сушіння та очищення, були «умовні тони», а не тонно-відсотки, як це передбачено договорами.

Відповідно до наданих, під час проведення зустрічної звірки, розпоряджень на очистку, сушіння зерна, насіння олійних культур і трав при надходженні зерна на зберігання ПП « ОСОБА_5 » проводила спочатку очистку зерна, а потім сушіння.

Під час проведення ревізії проведено розрахунок вартості послуг по сушінню та зберігання зерна відповідно до розпоряджень на очистку, сушіння зерна, насіння олійних культур і трав (Форма 34) та актів на очищення, сушіння зерна, насіння олійних культур і трав з використанням формули Дюваля при чому встановлено, що вартість послуг становить 2671175,41 грн., на відміну від даних зазначених ПП « ОСОБА_5 » у актах виконаних робіт, вартість послуг по сушінню та очистці зерна за 2019-2020 рік 3028200,36 грн.

Враховуючи вищевикладене, внаслідок недотримання ПП « ОСОБА_5 » пункту 6.3 договорів №01/10-19 від 01.10.2019 та №01/07/20-7 від 01.07.2020 та внесення недостовірних даних до первинних бухгалтерських документів завищено вартість наданих ДП ДГ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » послуг по сушінню та очищенню зерна на суму 357024,95 грн.

Окрім цього, проведеною зустрічною звіркою в ПП « ОСОБА_5 » встановлено, що до акту виконаних робіт №13848 від 03.08.2019 року по договору №2019/01-07 від 01.07.2019 ( в ПП « ОСОБА_5 зазначений договір під №01/07/19-1 від 01.07.2019) ПП « ОСОБА_5 » (Зерновий склад) включено послуги осушки 3905,02 умовних тон ячменю на суму 262042,33 грн. з ПДВ, тоді як у акті на очищення, сушіння зерна, насіння олійних культур і трав №1 від 04.08.2019 (розпорядження №1 від 01.07.2019) ПП « ОСОБА_5 » дана послуга не проводилась, а лише здійснено очистку зерна ячменю.

Враховуючи вищевказане, внаслідок недотримання ПП « ОСОБА_5 » пункту 7 договору №2019/01-07 від 01.07.2019 ( в ПП « ОСОБА_5 зазначений договір під №01/07/19-1 від 01.07.2019) та внесення недостовірних даних до первинних бухгалтерських документів, спричинило завищення вартості наданих ДП ДГ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » послуг по сушінню зерна на суму 262042,33 грн.

Відповідно до ч. 8 ст. 9 Закону України № 996 «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» відповідальність за недостовірність відображення даних у первинних бухгалтерських документах несуть особи, які склали та підписали такі документи.

З метою встановлення обставин, що підлягають доказуванню згідно ст. 91 КПК України, здобуття доказів і встановлення фактів, що мають значення для повного швидкого, та неупередженого розслідування даного кримінального провадження відповідно до ст. 2 КПК України, перевірки вказаних відомостей, виникла необхідність у проведенні тимчасового доступу та вилученні наступних документів, а саме:

- оригіналу договору №01/10-19 від 01.10.2019, укладеного між Державним підприємством « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_2 , Хмельницька обл., Хмельницький р-н, с. Пирогівці) та між ПП « ОСОБА_5 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 , АДРЕСА_1 ) з підтверджуючими документами про виконання договору(акти виконаних робіт, платіжні доручення, додаткові договори, додатки, тощо);

- оригіналу договору №01/07/20-7 від 01.07.2020, укладеного між Державним підприємством « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_2 , Хмельницька обл., Хмельницький р-н, с. Пирогівці) та між ПП « ОСОБА_5 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 , АДРЕСА_1 ) з підтверджуючими документами про виконання договору(акти виконаних робіт, платіжні доручення, додаткові договори, додатки, тощо);

- оригінал договору №2019/01-07 від 01.07.2019 ( в ПП « ОСОБА_5 зазначений договір під №01/07/19-1 від 01.07.2019) укладений між Державним підприємством « ІНФОРМАЦІЯ_2 » ІНФОРМАЦІЯ_3 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_2 , Хмельницька обл., Хмельницький р-н, с. Пирогівці) та між ПП « ОСОБА_5 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 , АДРЕСА_1 ) з підтверджуючими документами про виконання договору(акти виконаних робіт, платіжні доручення, додаткові договори, додатки, тощо);

- копії установчих документів ПП « ОСОБА_5 », посадові інструкції та накази про призначення на посаду уповноважених осіб даного підприємства, які перебувають у володінні ПП « ОСОБА_5 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 , АДРЕСА_1 ).

Слідчий в судове засідання не з`явився, в матеріалах справи міститься заява про проведення розгляду клопотання без його участі та зазначено, що вимоги клопотання підтримує в повному обсязі. Також, слідчий просить розглянути клопотання за відсутності особи у володінні якої перебувають вказані речі та документи.

Дослідивши матеріали клопотання, слідчий суддя дійшов висновку про те, що воно не підлягає до задоволення з наступних підстав.
Відповідно до положень ст.159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку). Тимчасовий доступ до речей і документів здійснюється на підставі ухвали слідчого судді, суду.
Сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу. Слідчий має право звернутися із зазначеним клопотанням за погодженням з прокурором ч.1 ст.160 КПК України.
Відповідно до пунктів 5 та 6 ч.2 ст.160 КПК України у клопотанні повинно бути зазначено зокрема значення речей і документів для встановлення обставин у кримінальному провадженні та можливість використання як доказів відомостей, що містяться в речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, у випадку подання клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.
Приписами частин 5 та 6 ст.163 КПК України визначено, що слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи:
1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи;
2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні;
3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.
Слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п`ятою цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.
Відповідно до ч. 2 ст. 93 КПК України, сторона обвинувачення здійснює збирання доказів шляхом проведення слідчих (розшукових) дій та негласних слідчих (розшукових) дій, витребування та отримання від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ та організацій, службових та фізичних осіб речей, документів, відомостей, висновків експертів, висновків ревізій та актів перевірок, проведення інших процесуальних дій, передбачених цим Кодексом.
Разом із цим, тимчасовий доступ до речей та документів не є інструментом збору доказів.
Тому його застосування можливе виключно за умови, коли сторона кримінального провадження зіткнулася з труднощами в зборі доказів, які, зокрема, можуть убачатись в існуванні певних заборон для розголошення даних, або володільці речей та документів відмовляються добровільно надати необхідні докази.
Водночас тимчасовий доступ можливий лише в рамках наявного кримінального провадження, його застосування має відповідати його інтересам, а використання такого інструменту доступне виключно стороні кримінального провадження.
Отже, належними способами отримання речей і документів крім тимчасового доступу до них на підставі ухвали слідчого судді є визначені ст..93 КПК України способи збирання доказів, серед яких витребування інформації від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ та організацій, службових та фізичних осіб речей, документів, відомостей.
Верховний Суд у своєму рішенні від 17.02.2022 р. у справі № 243/7977/18 сформував правовий висновок, згідно з яким, враховуючи зміст положень ч.1 ст.86 (щодо допустимості доказу), ч.ч.2,3 ст.93 КПК України (щодо збирання доказів сторонами), застосування стороною кримінального провадження такого способу збирання доказів як вилучення речей чи документів (ч.7 ст.163 КПК України) під час отримання доступу до речей і документів може здійснюватися у випадках, якщо:

особа, у володінні якої знаходяться речі або документи, не бажає добровільно передати їх стороні кримінального провадження або є підстави вважати, що вона не здійснить таку передачу добровільно після отримання відповідного запиту чи намагатиметься змінити або знищити відповідні речі або документи;

речі та документи згідно зі ст. 162 КПК України містять охоронювану законом таємницю і таке вилучення необхідне для досягнення мети застосування цього заходу забезпечення.

В інших випадках сторона кримінального провадження може витребувати та отримати речі або документи за умови їх добровільного надання володільцем без застосування процедури, передбаченої главою 15 КПК України.

Слідчий суддя звертає свою увагу на те, що слідчий не довів неможливість здобуття доказів іншим способом, зокрема, у ДП ДГ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » та обґрунтування труднощів їх отримати у визначений КПК України спосіб без відповідної ухвали слідчого судді, матеріали клопотання не містять.

За таких обставин, відсутні підстави для задоволення клопотання.
Керуючись ст.ст.159- 164 КПК України, слідчий суддя,
постановив:

У задоволенні клопотання слідчого відділу розслідування особливо тяжких злочинів слідчого управління ГУНП в Хмельницькій області ОСОБА_3 про тимчасовий доступ до речей та документів, у кримінальному провадженні № 0000407 від 22.09.2022, за ознаками вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 191 КК України- відмовити.

Слідчий суддя