Справа № 465/4522/21 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/811/119/22 Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08 квітня 2022 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Львівського апеляційного суду в складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

секретаря ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Львові апеляційну скаргу прокурора Франківської окружної прокуратури м. Львова ОСОБА_6 на вирок Франківського районного суду м. Львова від 20 грудня 2021 року у кримінальному провадженні про обвинувачення ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженки м. Світлодарськ, м. Дебальцеве Донецької області, зареєстрованої за адресою АДРЕСА_1 , та фактично проживаючої за адресою: АДРЕСА_2 , у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 15, ч.2 ст. 185, ч.2. ст. 185 КК України,
з участю прокурора ОСОБА_8 ,

в с т а н о в и л а :

вищевказаним вироком ОСОБА_7 визнано винною у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 185 КК України, за епізодом від 21 травня 2021 року та призначено покарання у виді 3 (трьох) місяців арешту.

ОСОБА_7 визнано винною у вчиненні злочинів, передбачених ч. 2 ст. 185 КК України, та призначено покарання у виді 1 (одного) року позбавлення волі.

На підставі ч. 1 ст. 70 КК України, остаточне покарання у даних кримінальних провадженнях призначено за сукупністю вчинених кримінальних правопорушень, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, призначивши таке у вигляді 1 (одного) року позбавлення волі.

На підставі ст.75 КК України, звільнено засуджену від відбування призначеного покарання, встановивши іспитовий строк в 1 (один) рік, за умови, що вона протягом іспитового строку не вчинить нового злочину та виконає покладені на неї судом обов`язки.

Відповідно до ч. 4 ст. 70 КК України до покарання за даним вироком шляхом часткового складання приєднано покарання, призначене вироком Личаківського районного суду м. Львова від 09 вересня 2021 року, визначивши остаточну міру покарання у вигляді позбавлення волі строком на 1 (один) рік 1 (один) місяць.

На підставі ст.75 КК України звільнено засуджену від відбування призначеного покарання, встановивши іспитовий строк в ( один) 1 рік, за умови, що вона протягом іспитового строку не вчинить нового злочину, та виконає покладені на неї судом обов`язки.

Відповідно до ч. 1 ст..76 КК України, покладено на засуджену обов`язок: періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання роботи або навчання.

Вирішено питання з речовими доказами.

Цивільний позов ПП «»Мережа - Сервіс Львів» задоволено.

Стягнуто зі ОСОБА_7 на користь ПП «»Мережа - Сервіс Львів» 613 (шістсот тринадцять) грн.. 85 коп.

Як зазначено у вироку, згідно з оголошеним в судовому засіданні прокурором - публічним обвинувачем обвинувального акта у кримінальному провадженні № 0000325 від 15.05.2021

ОСОБА_7 обвинувачується в тому, що будучи раніше судимою, 05.05.2021, близько 14:40 год., маючи злочинний умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи повторно з корисливих мотивів, перебуваючи у приміщенні магазину Продукти 1074 ТзОВ «АТБ Маркет», що розташований за адресою: місто Львів, вулиця Володимира Великого, 113, скориставшись тим, що її дії є непоміченими для інших осіб, заволоділа продуктами харчування, та пройшовши касу магазину Продукти 1074 ТзОВ «АТБ Маркет», не розрахувалася за товар, вийшла за межі магазину, чим спричинила ТзОВ «АТБ-маркет» матеріальну шкоду на загальну суму 651 грн.98 коп.

Крім цього, ОСОБА_7 обвинувачується в тому, що 14.05.2021, близько 21 год. 55 хв., продовжуючи реалізовувати свій злочинний умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи повторно з корисливих мотивів, перебуваючи у приміщенні магазину ТзОВ «АТБ Маркет», що розташований за адресою: місто Львів, вулиця Бойчука, 38, скориставшись тим, що її дії є непоміченими для інших осіб, заволоділа продуктами харчування, та пройшовши касу магазину Продукти 1074 ТзОВ «АТБ Маркет», не розрахувалася за товар, вийшла за межі магазину, тим самим спричинила ТзОВ «АТБ Маркет» матеріальну шкоду на загальну суму 1476 грн. 49 коп.

Згідно цього ж обвинувального акта ОСОБА_7 обвинувачується в тому, що 21.05.2021, близько 11 год. 50 хв., продовжуючи реалізовувати свій злочинний умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи повторно з корисливих мотивів, перебуваючи у приміщенні магазину ТзОВ «АТБ Маркет», що розташований за адресою: місто Львів, вулиця Бойчука, 38, скориставшись тим, що її дії є непоміченими для інших осіб, заволоділа продуктами харчування, та не оплативши вартості за товар, пройшла повз касову зону, таким чином виконавши усі дії, які вважала необхідними для доведення кримінального правопорушення до кінця, але кримінальне правопорушення не було закінчене з причин, що не залежали від її волі, оскільки була викрита працівниками охорони магазину.

Дані дії обвинуваченої органом досудового розслідування та прокурорами у процесі, кваліфіковано за ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 185 та ч. 2 ст., 185 КК України.

Згідно із проголошеного прокурором в судовому засіданні обвинувальним актом у кримінальному провадженні за № 0000400 від 03.06. 2021 року ОСОБА_7 обвинувачується в тому, що 14.05.2021, близько 21 год. 27 хв., маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи умисно, повторно, з корисливих мотивів, перебуваючи в приміщенні магазину «Близенько № 93 ПП Мережа-Сервіс Львів», що розташований за адресою: м. Львiв, вул. Горбачевського, 22, таємно, шляхом вільного доступу, скориставшись тим, що її дії не були помічені сторонніми особами викрала із стелажів матеріальні цінності, що перебувають на балансі ПП «Мережа-Сервіс Львів», а саме: 2 пляшки пива «Гараж Граніс Анти-Компот» ск/б 0,44 л, загальною вартістю 30,10 грн.; 2 пляшки пива «Гараж Хард Лемон» ск/б 0,44л, загальною вартістю 30,10 грн.; 2 пляшки пива «Гараж Сицилійський Апельсин» ск/б 0,44 л, загальною вартістю 30,10 грн.; 2 пляшки пива «Гараж Вишня» ск/б 0,44 л, загальною вартістю 33,20 грн.; 4 пачки сирка «Чудо Полуничне морозиво 5%» ст, вагою 230 г, загальною вартістю 64,60 грн.; 3 банки йогурту «Дольче ківі» 3,2% ст, вагою 280 г, загальною вартістю 51,45 грн.; 1 пляшку напою «Кока-Кола» пет 1,5 л, загальною вартістю 13,77 грн.; 3 пачки «Фісташки Смарт Снек смажені солені» 30 г, загальною вартістю 55,95 гривень. У подальшому ОСОБА_7 пройшла повз касову зону, не оплативши вартості товару та покинула приміщення магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 », чим спричинила ПП «Мережа-Сервіс Львів» матеріальну шкоду на загальну суму 309,27 гривень.

За даним обвинувальним актом ОСОБА_7 обвинувачується також в тому, що 16.05.2021, близько 14 год. 23 хв., ОСОБА_7 , маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи умисно, повторно, з корисливих мотивів, перебуваючи в приміщенні магазину «Близенько № 5» ПП «Мережа-Сервіс Львiв», що розташований за адресою: м. Львів, вул. Глибока, 20, таємно, шляхом вільного доступу, скориставшись тим, що її дії не були помічені сторонніми особами, викрала із стелажів матеріальні цінності, що перебувають на балансі ПП «Мережа-Сервіс Львів», а саме: 2 пачки «Фісташки Алесто» 250 г, загальною вартістю 209,78 грн.; 2 пляшки пива «Гараж Граніс Анти-Компот» ск/б 0.44л, загальною вартістю 30,20 грн.; 4 пачки сирка «Чудо Полуничне» морозиво 5% ст 230 г., загальною вартістю 64,60 гривень. У подальшому ОСОБА_7 пройшла повз касову зону, не оплативши вартості товару та покинула приміщення магазину « ІНФОРМАЦІЯ_3 », чим спричинила ПП «Мережа-Сервіс Львів» матеріальну шкоду на загальну суму 304,58 гривень.

Не погоджуючись із зазначеним вироком, прокурор ОСОБА_6 подав апеляційну скаргу, в якій, не оспорюючи фактичних обставин кримінального провадження та кваліфікації дій обвинуваченої, просить вирок Франківського районного суду м.Львова від 20 грудня 2021 року стосовно ОСОБА_7 у зв`язку із неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність змінити. Вважати ОСОБА_7 засудженою за ч.2 ст.15, ч.2 ст.185 КК України до покарання у виді 3 місяців арешту, за ч.2 ст.185 КК України до покарання у виді 1 року позбавлення волі. На підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим призначити остаточне покарання у виді 1 року позбавлення волі. Відповідно до ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання покарань за вироком Личаківського районного суду м.Львова від 09 вересня 2021 року та даним вироком призначити остаточне покарання у виді позбавлення волі строком на один рік один місяць. На підставі ст.75 КК України звільнити ОСОБА_7 від відбування призначеного покарання, встановивши іспитовий строк в 1 рік та покласти обов`язки, передбачені ч.1 ст.76 КК України, а саме: періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації, повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи, навчання, та у решті вирок залишити без змін.

В обґрунтування своїх апеляційних вимог прокурор покликається на те, що суд першої інстанції повинен був призначити обвинуваченій покарання за вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.15, ч.2 ст.185 та ч.2 ст.185 КК України, окремо та за сукупністю кримінальних правопорушень, призначити остаточне покарання на підставі ч.1 ст.70 КК України, після чого призначити покарання за сукупністю кримінальних правопорушень з урахуванням попереднього вироку та даного вироку на підставі ч.4 ст.70 КК України, а вже потім на підставі ст.75 КК України звільняти від покарання із призначенням іспитового строку, з покладенням на обвинувачену обов`язків, передбачених ст.76 КК України.

Заслухавши доповідача, прокурора на підтримання поданої апеляційної скарги, перевіривши матеріали провадження, колегія суддів апеляційного суду вважає, що апеляційна скарга підлягає до задоволення.

Згідно зі ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судове рішення в межах апеляційної скарги.

Відповідно до ч.1 ст. 70 КК України при сукупності злочинів суд, призначивши покарання (основне і додаткове) за кожний злочин окремо, визначає остаточне покарання шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим або шляхом повного чи часткового складання призначених покарань.

Згідно з ч.4 ст.70 КК України за правилами, передбаченими в частинах першій-третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому кримінальному правопорушенні, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю кримінальних правопорушень, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу.

В силу роз`яснень п.23 постанови Пленуму Верховного Суду України «Про практику призначення судами кримінального покарання» від 24 жовтня 2003 року №7 у разі визнання особи винною у вчиненні кількох злочинів рішення про її звільнення від відбування покарання з випробуванням приймається тільки після визначення на підставі ч.1 ст.70 КК України остаточного покарання, виходячи з його виду й розміру.

Таким чином, суд першої інстанції повинен був призначити ОСОБА_7 покарання за вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.15, ч.2 ст.185 та ч.2 ст.185 КК України, окремо та за сукупністю кримінальних правопорушень призначити остаточне покарання на підставі ч.1 ст.70 КК України, після чого призначити покарання за сукупністю кримінальних правопорушень з урахуванням попереднього вироку та даного вироку на підставі ч.4 ст.70 КК України, а вже опісля на підставі ст.75 КК України звільняти від покарання із призначенням іспитового строку, з покладенням на обвинувачену обов`язків, передбачених ст.76 КК України.

Водночас, вказаних вимог кримінального закону суд першої інстанції не дотримався та призначив покарання ОСОБА_7 за ч.2 ст.15, ч.2 ст.185 КК України у виді 3 місяців арешту, за ч.2 ст.185 КК України у виді 1 року позбавлення волі. На підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначив остаточне покарання у виді 1 року позбавлення волі та на підставі ст.75 КК України звільнив від його відбування з іспитовим строком 1 рік, а в подальшому на підставі ч.4 ст.70 КК України визначив їй остаточне покарання за сукупністю кримінальних правопорушень з урахуванням вироку Личаківського районного суду м.Львова від 09 вересня 2021 року та даного вироку та знов звільнив обвинувачену від відбування покарання із випробуванням, встановивши іспитовий строк 1 рік, чим допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Відповідно до ч.1 ст. 409 КПК України, підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є, зокрема, неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність. При цьому, суд апеляційної інстанції згідно з ч.1 ст.408 КПК України змінює вирок в інших випадках, якщо зміна вироку не погіршує становища обвинуваченого.

Згідно з вимогами п. 1, 2 ч. 1 ст. 413 КПК України, неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, що тягне за собою скасування або зміну судового рішення, є: незастосування закону, який підлягає застосуванню та застосування закону, який не підлягає застосуванню.

Ураховуючи вищенаведене, доводи апеляційної скарги прокурора є слушними та такі підлягають до задоволення, а оскаржуваний вирок в частині призначення покарання до змін.

Керуючись ст.ст.404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів

п о с т а н о в и л а:
апеляційну скаргу прокурора Франківської окружної прокуратури м. Львова ОСОБА_6 задоволити, вирок Франківського районного суду м. Львова від 20 грудня 2021 року відносно ОСОБА_7 в частині призначення покарання змінити.

Вважати ОСОБА_7 засудженою за ч.2 ст.15, ч.2 ст.185 КК України до покарання у виді 3 місяців арешту, за ч.2 ст.185 КК України - до покарання у виді 1 року позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим призначити остаточне покарання у виді 1 року позбавлення волі.

Відповідно до ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання покарань за вироком Личаківського районного суду м.Львова від 09 вересня 2021 року та даним вироком призначити остаточне покарання у виді позбавлення волі строком на один рік один місяць.

На підставі ст.75 КК України звільнити ОСОБА_7 від відбування призначеного покарання, встановивши іспитовий строк в 1 (один) рік.

На підставі ч.1 ст.76 КК України покласти на ОСОБА_7 обов`язки: періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації, повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи, навчання.

У решті вирок залишити без змін

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її оголошення та може бути оскаржена у касаційному порядку протягом трьох місяців з дня її оголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4