У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

11 січня 2022 року м. Миколаїв

Миколаївський апеляційний суд в складі колегії суддів судової палати у кримінальних справах:

головуючого: ОСОБА_1

суддів: ОСОБА_2 , ОСОБА_3

за участі секретаря: ОСОБА_4

розглянув у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_5 на ухвалу Центрального районного суду м. Миколаєва від 09.11.2021 року, якою відмовлено у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_5 про зарахування попереднього ув`язнення в строк відбування покарання.

Учасники судового провадження:
прокурор: ОСОБА_6

засуджений : ОСОБА_5

захисник: ОСОБА_7 .

Короткий зміст вимог апеляційної скарги.

Засуджений просить скасувати ухвалу Центрального районного суду м. Миколаєва від 09 листопада 2021 року та постановити нову ухвалу, якою задовольнити його клопотання та зарахувати період з 22.12.2016 року по 18.09.2018 року, як попереднє ув`язнення у співвідношенні один день попереднього ув`язнення двом дням позбавленням волі.

Короткий зміст судового рішення суду першої інстанції.

Ухвалою Центрального районного суду м. Миколаєва від 09.11.2021 року відмовлено у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_5 про зарахування попереднього ув`язнення в строк покарання.

Узагальнені доводи апелянта.

Засуджений вважає ухвалу незаконною та необґрунтованою.

Зазначає, що з моменту затримання і до другого розгляду апеляційної скарги він знаходився в Миколаївському слідчому ізоляторі, у період касаційного провадження теж знаходився в ізоляторі для участі у розгляді кримінального провадження, але суд не звернув на це увагу.

Вважає, що оскільки ухвалу Апеляційного суду Миколаївської області від 21.12.2016 року було скасовано постановою Верховного Суду від 19 вересня 2018 року, то вирок вважається таким, що не набрав законної сили, тому період від постановлення ухвали Апеляційного суду до ухвалення постанови Верховного суду з 22.12.2016 року по 18.09 2018 року має бути зараховано судом, як попереднє ув`язнення у співвідношенні один день попереднього ув`язнення двом дням позбавлення волі.
Встановлені судом першої інстанції обставини

30 вересня 2021 року до Центрального районного суду м. Миколаєва надійшло клопотання від засудженого ОСОБА_5 в якому він просить зарахувати строк відбування покарання згідно змін до ч.5 ст.72 КК України в редакції закону від 17.05.2017 року.

Відмовляючи в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_5 про зарахування попереднього ув`язнення в строк відбування покарання, суд першої інстанції зазначив, що як слідує із досліджених судом матеріалів, всі вказані періоди вже зараховані ОСОБА_5 у строк відбування покарання. При розгляді кримінальних проваджень судами було здійснено зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання, рішення судів набрали законної сили.

Встановлені судом апеляційної інстанції обставини.

Заслухавши доповідь судді, пояснення засудженого ОСОБА_5 та його захисника на підтримку апеляційної скарги; думку прокурора про необґрунтованість апеляційної скарги, дослідивши матеріали провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, суд вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.
Згідно ч. 1 ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Як вбачається з матеріалів судового провадження, вироком Ленінського районного суду м. Миколаєва від 18.03.2016 року ОСОБА_5 визнано винним у вчиненні злочинів, передбачених ч.1 ст. 185, ч.4 ст. 187, ч.2 ст. 289 КК України та призначити йому покарання: - за ч. 1 ст. 185 КК України - у вигляді 1 року позбавлення волі; - за ч.4 ст. 187 КК України - у вигляді 12 років позбавлення волі з конфіскацією всього майна, яке належить йому на праві приватної власності; - за ч.2 ст. 289 КК України - у вигляді 5 років 6 місяців позбавлення волі без конфіскації майна.

На підставі ч.5 ст. 72 КК України, зараховано в строк покарання ОСОБА_5 строк попереднього ув`язнення з 03.11.2014 р. по 18.03.2016 р., з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
ОСОБА_5 визнано невинуватим у вчиненні злочину, передбаченого ч.1 ст. 304 КК України та виправдано його за недоведеністю у вчиненні злочину.
Ухвалою Апеляційного суду Миколаївської області від 21.12.2016 року вирок Ленінського районного суду м. Миколаєва від 18 березня 2016 року відносно ОСОБА_5 залишено без змін та на підставі ч. 5 ст. 72 КК України зараховано у строк відбування призначеного ОСОБА_5 покарання, строк тримання під вартою до набрання вироком законної сили, як запобіжного заходу, з 19 березня 2016 року по 21 грудня 2016 року (включно) з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Постановою Верховного Суду від 19.09.2018 року ухвалу Апеляційного суду Миколаївської області від 21 грудня 2016 року стосовно ОСОБА_5 було скасовано і призначено новий розгляд у суді апеляційної інстанції та обрано відносно ОСОБА_5 запобіжний захід у виді тримання під вартою строком на 60 діб до 17 листопада 2018 року.

Ухвалою Миколаївського апеляційного суду від 19.01.2019 року вирок Ленінського районного суду м. Миколаєва від 18 березня 2016 року відносно ОСОБА_5 залишено без змін.
Тобто, у вказаний день вирок втупив в законну силу.
На підставі ч. 5 ст. 72 КК України зарахувано у строк відбування призначеного ОСОБА_5 покарання, строк тримання під вартою до набрання вироком законної сили, як запобіжного заходу, з 19.03.2016 року по 21.12.2016 року (включно) та з 19.09.2018 року по 10.01.2019 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, за в період з 22.12.2016 року по 18.09.2018 року день за день.
Відповідно до усталеної практики Верховного Суду (постанови від 5 квітня 2018 року у справі № 265/2339/14-к, від 3 грудня 2019 року у справі № 537/400/17, від 26 лютого 2020 року у справі №497/349/16-к) у випадку скасування касаційним судом вироку суду першої інстанції та/або вироку чи ухвали суду апеляційної інстанції щодо злочину, який вчинено до 20 червня 2017 року включно, період перебування особи в місцях позбавлення волі чи в установах попереднього ув`язнення (для участі в цьому кримінальному провадженні):

-з дня набрання вироком суду першої чи апеляційної інстанції законної сили і до дня ухвалення відповідної постанови Верховним Судом вважається періодом відбування покарання на підставі вироку суду, що набрав законної сили, і не є попереднім ув`язненням, а тому положення ч. 5 ст. 72 КК (у редакції від 26 листопада 2015 року) не підлягають застосуванню до цього періоду;

-з дня скасування Верховним Судом вироку суду першої інстанції та/або вироку чи ухвали суду апеляційної інстанції і до дня набрання вироком законної сили за результатами нового розгляду в суді першої та/або апеляційної інстанцій підлягає зарахуванню у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі на підставі ч. 5 ст. 72 КК (у редакції від 26 листопада 2015 року).

Отже, апеляційний суд при постановленні ухвали від 19.01.2019 року врахував зазначені правові позиції Верховного Суду, що відповідає вимогам ч.6 ст.368 КПК України, ст.13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів».

Слід зазначити, що ухвалою Петрівського районного суду Кіровоградської області від 27.03.2020 року клопотання засудженого ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч.5 ст.72 КК України - залишено без задоволення.

Вказану ухвалу суду першої інстанції Кіровоградським апеляційним судом залишено без змін.

Окрім того, 14.01.2019 року Ленінським районним судом м. Миколаєва за ч.2 ст.186 КК України ОСОБА_5 засуджено до 4 років позбавлення волі. В строк покарання зараховано строк попереднього ув`язнення на підставі ч.5 ст.72 КК України, в редакції, що діяла з 24.12.2015 року по 20.06.2017 року., враховано строк попереднього ув`язнення з 03.06.2014 року по 06.06.2014 року та з 05.04.2016 року по 14.01.2019 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Згідно ухвали Миколаївського апеляційного суду від 03.12.2019 року вирок Ленінського районного суду м. Миколаєва від 14 січня 2019 року залишено без змін. На підставі ч.5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України №838-УІІІвід 26.11.2015 року) зараховано у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 15.01.2019 року по 03.12.2019 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Вирок набрав законної сили 03.12.2019 року.

Із зазначеного вбачається, що строк відбування покарання ОСОБА_5 з 22.12.2016 року по 18.09.2018 року, який він просить зарахувати день за два, вказаним вироком вже зараховано.

Такі дії суду першої інстанції призвели до того, що покарання ОСОБА_5 у виді позбавлення волі строком на 4 роки він відбув і був звільнений від його відбування, що не дало можливості суду застосувати до нього ст.ст. 70,71 КПК України.

За такого, колегія суддів вважає, що ухвала суду є законною та обґрунтованою, тому не вбачає підстав для її скасування, як того просить апелянт.

За наведеного, апеляційна скарга засудженого не підлягає задоволенню.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 424, 425, 532 КПК України, -

п о с т а н о в и в :
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_5 залишити без задоволення, а ухвалу Центрального районного суду м. Миколаєва від 09.11.2021 року відносно ОСОБА_5 - залишити без зміни.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення, і оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Головуючий:
Судді: