Кропивницький апеляційний суд
№ провадження 11-кп/4809/759/21 Головуючий у суді І-ї інстанції ОСОБА_1
Доповідач в колегії апеляційного суду ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
30.11.2021 року м. Кропивницький

Колегія суддів Кропивницького апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
секретар ОСОБА_5 ,
за участі прокурора ОСОБА_6 ,
засудженого ОСОБА_7 ,

переглянула у відкритому судовому засіданні у м. Кропивницькому, у режимі відеоконференції, за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 , ухвалу Петрівського районного суду Кіровоградської області від 02 вересня 2021 року, якою відмовлено у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про зарахування строку попереднього ув`язнення.

ВСТАНОВИЛА:
Засуджений ОСОБА_7 звернувся до місцевого суду із клопотанням про зарахування у строк призначеного покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі: у межах кримінального провадження за вироком Малиновського районного суду м. Одеси від 05 квітня 2019 року, з 10 березня 2018 року по день набрання вироком законної сили.

Судом першої інстанції, за наслідками розгляду клопотання засудженого, постановлено відмовити у його задоволенні з тієї причини, що кримінальне правопорушення у межах вказаного кримінального провадження вчинене у після 20 червня 2017 року, після набрання чинності Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення».

Із судовим рішенням суду першої інстанції не погоджується засуджений ОСОБА_7 , який в апеляційній скарзі просить скасувати ухвалу суду першої інстанції, зарахувати строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Свої вимоги мотивує наступним /безпосередньо зі змісту апеляційної скарги/.

При застосуванні положень ч. 5 ст. 72 КК України, враховується факт перебування під вартою, а не окремі процесуальні аспекти застосування запобіжного заходу як: підстави, порядок, мета та інше.

Ці та інші аспекти випливають з правової природи попереднього ув`язнення, а не з порядку зарахування його строку у строк покарання при призначенні покарання. Вони жодним чином не впливають на зазначений у КК алгоритм зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання.

Вказує, що: норма ч. 5 ст. 72 КК України є нормою матеріального кримінального права, а не процесуального, і за своєю суттю та цілями не виконує функцію вирішення процесуальних питань.

Вислухавши доповідь судді-доповідача, думку засудженого ОСОБА_7 , який підтримав вимоги апеляційної скарги повністю, просив скасувати ухвалу суду першої інстанції, зарахувати у строк призначеного покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, думку прокурора, який заперечив апеляційну скаргу, вивчивши матеріали провадження, зваживши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню.

Згідно із ч. 1 ст. 407 КПК України за наслідками апеляційного розгляду за скаргою на вирок або ухвалу суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право: п. 1) залишити вирок або ухвалу без змін.

Статтею 72 КК України встановлено правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення, зокрема, складання покарань за сукупністю злочинів та сукупністю вироків.

Відповідно до Закону України від 26.11.2015 року «Про внесення змін до кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» № 838-VIII та ч. 5 ст. 72 КК України (до змін, внесених Законом № 2046-VІІІ), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
При цьому у строк попереднього ув`язнення включається строк:
а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;
б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;
в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;
г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;
ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Законом України № 2046-VІІІ від 18.05.2017 року «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» постановлено: Частину п`яту статті 72 Кримінального кодексу України (Відомості Верховної Ради України, 2001 р., № 25-26, ст. 131) викласти в такій редакції: «5. Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».

Згідно ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Як встановлює ст. 532 КПК України, ч. ч. 1, 2, 4: Вирок або ухвала суду першої інстанції, ухвала слідчого судді, якщо інше не передбачено цим Кодексом, набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, встановленого цим Кодексом, якщо таку скаргу не було подано ; У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції; Судові рішення суду апеляційної та касаційної інстанцій набирають законної сили з моменту їх проголошення.

Верховним Судом позицію щодо порядку зарахування строку попереднього ув`язнення викладено в Постанові Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року у справі №663/537/17.
Зокрема, пунктом 107 означеної Постанови визначено: Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).
Як убачається з матеріалів кримінального провадження, ОСОБА_7 засуджений вироком Малиновського районного суду м. Одеси від 05.04.2019 року за ч. 4 ст. 187 КК України, ст. 71 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за вироком Татарбунарського районного суду Одеської області від 25.05.2017 року, до покарання у виді позбавлення волі на строк дев`ять років з конфіскацією майна.

У межах даного кримінального провадження ОСОБА_7 затриманий та стосовно нього застосований запобіжний захід у вигляді тримання під вартою з 10 березня 2018 року.

Вироком Малиновського районного суду м. Одеси від 05.04.2019 року ухвалено строк покарання обчислювати з 10 березня 2018 року (момент затримання), запобіжний захід ОСОБА_7 до набрання вироком законної сили залишити тримання під вартою.

Вирок набрав законної сили 21 жовтня 2019 року (постановлено ухвалу за наслідками апеляційного перегляду вироку суду першої інстанції).

У кримінальному провадженні, у межах якого ОСОБА_7 засуджено вироком 05 квітня 2019 року за ч. 4 ст. 187 КК України кримінальне правопорушення вчинене 04 січня 2018 року після 21 червня 2017 року.

При призначенні ОСОБА_7 остаточного покарання, судом застосовано положення ст. 71 КК України, й частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Татарбунарського районного суду Одеської області від 25.05.2017 року (де кримінальне правопорушення вчинене у 2016 році).

Однак, у межах кримінального провадження, у якому ОСОБА_7 засуджено вироком Татарбунарського районного суду Одеської області від 25.05.2017 року, - запобіжний захід стосовно ОСОБА_7 не обирався, останній не тримався під вартою.

Відтак, при зарахуванні ОСОБА_7 у строк покарання строку попереднього ув`язнення, слід застосовувати положення ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII, - попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день.

Тож, з огляду на зазначене вище та наведені положення Законів й Постанови Верховного Суду, зарахування ОСОБА_7 у строк призначеного покарання строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 10 березня 2018 року по день набрання законної сили вироком Малиновського районного суду м. Одеси від 05.04.2019 року, як просить засуджений, - не можливе.

За вказаних обставин, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга засудженого ОСОБА_7 задоволенню не підлягає, а підстав до скасування оскаржуваного судового рішення не віднайдено, тому ухвала суду першої інстанції підлягає залишенню без змін як законна та обґрунтована.

Керуючись ст. ст. 376, 404, 405, 407, 418, 419, 424 КПК України, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 залишити без задоволення.

Ухвалу Петрівського районного суду Кіровоградської області від 02 вересня 2021 року, якою відмовлено у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про зарахування строку попереднього ув`язнення, залишити без змін.

Ухвала Кропивницького апеляційного суду набирає законної сили негайно після її оголошення, оскарженню у касаційному порядку не підлягає.

Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4