У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
21.09.2021 Справа №607/16583/21 Провадження №1-кс/607/5513/2021 м.Тернопіль

Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_1 , за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , слідчого ОСОБА_3 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Тернополі клопотання старшого слідчого СУ ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_3 , яке погоджено начальником відділу захисту інтересів дітей та протидії насильства Тернопільської обласної прокуратури ОСОБА_4 про тимчасовий доступ до речей та документів, в рамках кримінального провадження №0000245 від 16.09.2021 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.301-1 КК України,
ВСТАНОВИВ:
17.09.2021 до слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області з клопотанням про надання тимчасового доступу до речей та документів у кримінальному провадженні №0000245 від 16.09.2021 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.301-1 КК України, звернувся старший слідчий СУ ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_3 за погодженням із начальником ІНФОРМАЦІЯ_1 ОСОБА_4 .
Клопотання мотивоване тим, що слідчим управлінням ГУНП в Тернопільській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 0000245 від 16.09.2021 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.301-1 КК України, яке виявлено в ході здійснення досудового розслідування у кримінальному провадженні №0000456 від 08.10.2020, дані про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.301-1 КК України.
Ініціатор клопотання зазначив, що в ході здійснення досудового розслідування у кримінальному провадженні №0000456 від 08.10.2020 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.301-1 КК України встановлено, що на адресу Департаменту кіберполіції Національної поліції України надійшла інформація від ІНФОРМАЦІЯ_2 , щодо розповсюдження дитячої порнографії в мережі Інтернет.
З матеріалів вище вказаного звернення було встановлено, що група осіб, із Тернопільської області виготовляє матеріали з ознаками дитячої порнографії та на тематичних чатах, створивши обліковий запис, під назвою « ІНФОРМАЦІЯ_3 », де здійснюється обмін матеріалами з ознаками дитячої порнографії, а саме: ІНФОРМАЦІЯ_4 , ІНФОРМАЦІЯ_5 , ІНФОРМАЦІЯ_6 , ІНФОРМАЦІЯ_7 , ІНФОРМАЦІЯ_8 , ІНФОРМАЦІЯ_9 , ІНФОРМАЦІЯ_10 , що знаходяться у закритому сегменті мережі Інтернет (Darknet) здійснили розповсюдження дитячої порнографії.
08.10.2020 за даним фактом внесено відомості до Єдиного реєстру досудових розслідувань та розпочато кримінальне провадження, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.301-1 КК України.
Окрім цього встановлено, що на графічних файлах, що містять зображення з елементами дитячої порнографії, які були розповсюдженні в мережі Інтернет зображені ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_11 , та ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_12 , у малолітньому віці, в приміщенні будинку, що за адресою АДРЕСА_1 , де останні проживають разом із своїми батьками ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_13 , та ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_13 .
Проведеними слідчими діями встановлено, що до вчинення даного кримінального правопорушення може бути причетний ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_13 , та ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_13 , які зареєстровані та проживають за адресою АДРЕСА_1 .
22.04.2021 слідчими СУ ГУНП в Тернопільській області проведено обшук по місцю проживання ОСОБА_7 та ОСОБА_8 , у приміщенні будинку, що за адресою АДРЕСА_1 , в ході якого було виявлено та вилучено мобільний телефон марки «Xiaomi» Redmi 5, imei1: НОМЕР_1 , imei2: НОМЕР_2 , на якому відповідно до висновку експерта від 13.05.2021 № КСЕ-19/120-21/4457 за результатами комплексної судової комп`ютерно -технічної та мистецтвознавчої експертизи виявлено відео файл, який містить сцени з ознаками дитячої порнографії.
16.09.2021 за даним фактом внесено відомості до Єдиного реєстру досудових розслідувань та розпочато кримінальне провадження, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.301-1 КК України.
З метою повного, всебічного та неупередженого досудового розслідування, виникла необхідність у отриманні дозволу на тимчасовий доступ до речей і документів, а саме матеріалів кримінального провадження №0000456 від 08.10.2020 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.301-1 КК України, речових доказів та належним чином виготовлених копій матеріалів кримінального провадження.
З урахуванням того, що інформація, наявна у вказаних документах, які перебувають у володінні ІНФОРМАЦІЯ_14 за адресою: АДРЕСА_2 , має суттєве значення у вказаному кримінальному провадженні, а іншим способом отримати відомості, що мають суттєве значення для встановлення обставин у даному кримінальному провадженні, не вбачається за можливе, слідчий просить клопотання задовольнити.
В судовому засіданні слідчий ОСОБА_3 клопотання підтримав та просив задовольнити.
Представник особи, у володінні якої знаходяться документи, ІНФОРМАЦІЯ_15 , явку представника у судове засідання не забезпечив, про дату, час та місце розгляду справи повідомлявся належним чином.
Неприбуття за судовим викликом особи, у володінні якої знаходяться документи, без поважних причин або неповідомлення про причини неприбуття не є перешкодою для розі ляду клопотання.(ч.4 ст.163 КПК України).
Заслухавши пояснення слідчого щодо поданого клопотання, дослідивши додані до клопотання матеріали, слідчий суддя приходить до висновку, що клопотання слідчого задоволенню не підлягає, з таких підстав.
Слідчим суддею встановлено, що слідчими слідчого управління ГУНП в Тернопільській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні №0000245 від 16.09.2021 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.301-1 КК України.
У своєму клопотанні слідчий зазначає, що інформація, що міститься у матеріалах кримінального провадження №0000456 від 08.10.2020 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.301-1 КК України, які перебувають у володінні ІНФОРМАЦІЯ_15 за адресою: АДРЕСА_2 , необхідна для виконання завдань кримінального провадження, встановлення осіб, причетних до вчинення злочину, а також речей, які могли би бути використані як доказ фактів та обставин вчинення кримінального правопорушення, що розслідується у кримінальному провадженні №0000245 від 16.09.2021.
Відповідно до ч. 1 ст.131 КПК України заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються з метою досягнення дієвості цього провадження.
Пунктом 5 ч.2 ст.131 КПК України передбачений такий вид заходів забезпечення кримінального провадження як тимчасовий доступ до речей і документів.
За змістом ст.ст.2, 131, 159 КПК України, тимчасовий доступ до речей і документів, як захід забезпечення кримінального провадження, застосовуються з метою досягнення дієвості цього провадження, в тому числі, забезпечення швидкого, повного та неупередженого розслідування і судового розгляду, та полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку).
Згідно із загальними правилами застосування заходів забезпечення кримінального провадження, встановлених ч. 3,5 ст. 132 КПК України, застосування заходів забезпечення кримінального провадження не допускається, якщо слідчий, дізнавач, прокурор не доведе, що:
1) існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження;
2) потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого, дізнавача, прокурора;
3) може бути виконане завдання, для виконання якого слідчий, дізнавач, прокурор звертається із клопотанням.
Згідно ч.5 ст.163 КПК України слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи:
1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи;
2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні;
3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.
Отже, умовою задоволення клопотання є сукупність певних обставин, що передбачені вищевказаними нормами.
Під час розгляду питання про застосування заходів забезпечення кримінального провадження сторони кримінального провадження повинні подати слідчому судді або суду докази обставин, на які вони посилаються.
Відповідно до ст. 84 КПК України, доказами в кримінальному провадженні є фактичні дані, отримані у передбаченому цим Кодексом порядку, на підставі яких слідчий, прокурор, слідчий суддя і суд встановлюють наявність чи відсутність фактів та обставин, що мають значення для кримінального провадження та підлягають доказуванню.

Стаття 93 КПК України встановлює порядок збирання доказів як стороною обвинувачення, так й стороною захисту, й за її частиною 3, сторона захисту, зокрема, здійснює збирання доказів шляхом витребування та отримання від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ, організацій, службових та фізичних осіб речей, копій документів, відомостей, висновків експертів, висновків ревізій, актів перевірок; ініціювання проведення слідчих (розшукових) дій, негласних слідчих (розшукових) дій та інших процесуальних дій, а також шляхом здійснення інших дій, які здатні забезпечити подання суду належних і допустимих доказів.

За частинами 2 і 6 статті 22 КПК України, яка визначає зміст однієї з засад кримінального провадження змагальності сторін сторони кримінального провадження, користуючись засобами, передбаченими статтею 93 КПК України, мають рівні права на збирання та подання до суду речей, документів, інших доказів, клопотань, скарг, а також на реалізацію інших процесуальних прав, передбачених КПК. При цьому суд, зберігаючи об`єктивність та неупередженість, створює необхідні умови для реалізації сторонами їхніх процесуальних прав та виконання процесуальних обов`язків.
Згідно ч.2 ст.160 КПК України у клопотанні зазначаються: 1) короткий виклад обставин кримінального правопорушення, у зв`язку з яким подається клопотання; 2) правова кваліфікація кримінального правопорушення із зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність; 3) речі і документи, тимчасовий доступ до яких планується отримати; 4) підстави вважати, що речі і документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; 5) значення речей і документів для встановлення обставин у кримінальному провадженні; 6) можливість використання як доказів відомостей, що містяться в речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, у випадку подання клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю; 7) обґрунтування необхідності вилучення речей і оригіналів або копій документів, якщо відповідне питання порушується стороною кримінального провадження.
Разом із тим, вказане клопотання зазначеним вимогам закону не відповідає, оскільки, в порушення вимог закону, а саме ст.160 КПК України, слідчим у клопотанні не зазначено та не обґрунтовано значення документів для встановлення обставин у кримінальному провадженні; не обґрунтовано необхідності вилучення речей і оригіналів або копій документів.
При розгляді клопотання слідчий суддя також враховує, що тимчасовий доступ до речей та документів є заходом забезпечення кримінального провадження та його застосування можливо виключно з метою забезпечення інтересів існуючого кримінального провадження. Тимчасовий доступ до речей та документів не є інструментом збору доказів у кримінальному провадженні, тому його застосування можливо виключно за умови, коли сторона кримінального провадження зіткнулась з труднощами у зборі доказів, які зокрема можуть вбачатись у існуванні певних заборон для розголошення даних або власники речей та документів відмовляються добровільно надати стороні кримінального провадження необхідні докази.
Також, відповідно до ч.4 ст.132 КПК України, для оцінки потреб досудового розслідування слідчий суддя враховує можливість без застосованого заходу забезпечення кримінального провадження отримати речі і документи, які можуть бути використані під час судового розгляду для встановлення обставин у кримінальному провадженні.
За наведеного, у слідчого судді відсутні підстави вважати, що слідчий вичерпав можливість без застосування тимчасового доступу отримати документи, які можуть бути використані під час судового розгляду для встановлення обставин у кримінальному провадженні.

Також, згідно п. 3 ч. 2 ст. 160 КПК України, у клопотанні про тимчасовий доступ до речей і документів зазначаються речі і документи, тимчасовий доступ до яких планується отримати.

Однак, в порушення вимог п. 3 ч. 2 ст. 160 КПК України, в клопотанні не конкретизовано найменування документів та речей, тимчасовий доступ до яких просить отримати старший слідчий ІНФОРМАЦІЯ_15 ОСОБА_3 ,який звернувся з даним клопотанням.

На переконання слідчого судді, подане клопотання слідчого про надання тимчасового доступу не відповідає вимогам ч.2 ст.160 КПК України, а також слідчим не доведено всіх обставин, передбачених ч.5 ст.163 КПК України.

За таких обставин, подане слідчим клопотання не містить достатньо даних, які підтверджують наявність передбачених законом підстав надання тимчасового доступу до запитуваних ним документів, а тому слідчий суддя приходить до висновку про необґрунтованість поданого клопотання та відсутність підстав для його задоволення.

Керуючись ст.ст.2, 9, 131, 132, 159-166, 309 КПК України, слідчий суддя,

ПОСТАНОВИВ:
у задоволенні клопотання старшого слідчого СУ ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_3 , яке погоджено начальником відділу захисту інтересів дітей та протидії насильства Тернопільської обласної прокуратури ОСОБА_4 , поданого у кримінальному провадженні №0000245 від 16.09.2021 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.301-1 КК України, про тимчасовий доступ до речей та документів кримінального провадження №0000456 від 08.10.2020, яке перебуває у володінні ІНФОРМАЦІЯ_15 , відмовити.
Ухвала є остаточною, оскарженню не підлягає.
Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_1