ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа № 635/4301/20 Головуючий у 1 інстанції ОСОБА_1
Апеляційне провадження № 11кп/818/836/21 Суддя-доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 березня 2021 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах Харківського апеляційного суду у складі:

головуючого судді - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі - ОСОБА_5 ,

за участю прокурора - ОСОБА_6 ,

засудженого - ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м.Харкова апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Харківського районного суду Харківської області від 11 серпня 2020 року, стосовно ОСОБА_7 ,-

В С Т А Н О В И Л А:

Вироком Селидівського міського суду Донецької Області від 22.04.2019 року ОСОБА_7 було засуджено за ч.1 ст. 309 КК України до 1 року позбавлення волі. На підставі ст. 71 КК України частково приєднано невідбуте покарання за вироком Слов*янського міськраойнного суду Донецької обвласті від 21.09.2017р. , остаточно призначено до відбуття 1 рік 11 місяців позбавлення волі.
Ухвалою Харківського районного суду Харківської області від 11 серпня 2020 року задоволено клопотання начальника ДУ «Темнівська виправна колонія (№100)» про приведення вироку у відповідність до вимог Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» відносно ОСОБА_7 .
Визначено ОСОБА_7 покарання за вироком Селидівського міського суду Донецької області від 22.04.2019 за ч. 1 ст. 309 КК України у виді 2 років обмеження волі.
Відповідно до статей 71, 72 КК України за сукупністю вироків до призначеного покарання частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Слов`янського міськрайонного суду Донецької області від 21.09.2017 року та визначено ОСОБА_7 остаточне покарання у виді 1 року 11 місяців позбавлення волі.
В обґрунтування прийнятого рішення районний суд зазначив, що 01.07.2020 р. набрав чинності Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» за № 2617-VIII від 22.11.2018, яким до ч. 1 ст.309 КК України внесено зміни та визначено, що санкція ч.1 ст. 309 КК України не передбачає покарання у виді позбавлення волі.
Враховуючи вказані норми закону суд дійшов висновку про необхідність пом`якшення покарання, призначеного ОСОБА_7 , і визначення йому покарання за ч. 1 ст. 309 КК України у виді обмеження волі з урахуванням вимог ч. 1 ст. 72 КК України, згідно з якою одному дню позбавлення волі відповідають два дні обмеження волі.

Не погодившись з рішенням районного суду засуджений ОСОБА_7 подав на нього апеляційну скаргу в якій просить ухвалу Харківського районного суду Харківської області від 11 серпня 2020 року скасувати та призначити йому покарання не пов`язане з позбавленням волі.
В обґрунтування апеляційних вимог посилається на те, що суд приймаючи вказане рішення збільшив строк призначеного йому покарання, оскільки при призначенні остаточного покарання відповідно до вимог ст. 71 КК України відбуття покарання відраховано з 22.04.2019 року, а не з 18.07.2017 року та кінець строку перемістився з 18.01.2021 року на 22.03.2021 року.
Заслухавши доповідь судді, пояснення засудженого, який підтримав апеляційну скаргу та просив її задовольнити, думку прокурора, який заперечував проти задоволення апеляційної скарги засудженого, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню зважаючи на наступне.

Відповідно до вимог ст. 404 КПК України апеляційний суд переглядає судове рішення в межах поданої апеляційної скарги.
Переглядаючи оскаржуване судове рішення в межах апеляційної скарги засудженого, колегія суддів погоджується з обґрунтованістю його доводів стосовно порушення закону України про кримінальну відповідальність в частині збільшення строку призначеного покарання виходячи з наступного.

Відповідно до ч.1 ст.5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує кримінальну протиправність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.

01 липня 2020 року набув чинності Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень», згідно якого кримінальне правопорушення, передбачене ч.1 ст.309 КК України наразі є кримінальним проступком, оскільки передбачає основне покарання у виді штрафу в розмірі не більше трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або інше покарання, не пов`язане з позбавленням волі.

Оскаржуваним рішенням районний суд визначив ОСОБА_7 покарання за вироком Селидівського міського суду Донецької області від 22.04.2019 за ч. 1 ст. 309 КК України у виді 2 років обмеження волі, з врахуванням вимог ч. 1 ст. 72 КК України, згідно з якою одному дню позбавлення волі відповідають два дні обмеження волі.

Частина 2 ст. 5 КК України вказує, що закон про кримінальну відповідальність, що встановлює кримінальну протиправність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі.

Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» не містить вимог щодо необхідності враховувати вимоги ч.1 ст.72 КК України при перерахуванні позбавлення волі засудженим в обмеження волі.
Призначивши ОСОБА_7 покарання за вироком Селидівського міського суду Донецької області від 22.04.2019 за ч. 1 ст. 309 КК України у виді 2 років обмеження волі замість 1 року позбавлення волі , як було раніше, суд першої інстанції порушив вимоги ч. 2 ст. 5 КК України, оскільки хоча і призначив більш м`яке покарання однак збільшив його термін. Але законодавець, вносячи зміни до ч.1 ст. 309 КК України, виключив покарання у виді позбавлення волі взагалі і змінив його на обмеження без зазначення необхідності врахування співвідношення цих покарань, передбаченого ст. 72 КК України.
Отже, колегія суддів погоджується із доводами апеляційної скарги засудженого в частині неправильного застосування Закону України про кримінальну відповідальність та збільшенню строку призначеного покарання та вважає за необхідне скасувати ухвалу Харківського районного суду Харківської області від 11.08.2020 року.

Зважаючи на набуття чинності Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» клопотання ДУ «Темнівська виправна колонія (№100)» про приведення вироку стосовно ОСОБА_7 у відповідність з новим законом необхідно задовольнити.

Визначити ОСОБА_7 покарання за вироком Селидівського міського суду Донецької області від 22.04.2019 року за ч. 1 ст. 309 КК України у виді 1 року обмеження волі.
Відповідно до статей 71, 72 КК України за сукупністю вироків до призначеного покарання приєднати частково, (у виді 11 місяців позбавлення волі як і було зазначеноу вироку Селидівського міського суду Донецької області від 22.04.2019 року ) невідбуту частину покарання за вироком Слов`янського міськрайонного суду Донецької області від 21.09.2017 року та визначити ОСОБА_7 остаточне покарання у виді 1 року 5 місяців позбавлення волі.
Керуючись ст.ст. 405, 407 КПК України колегія суддів,-

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити часткового.

Ухвалу Харківського районного суду Харківської області від 11 серпня 2020 року скасувати.

Клопотання начальника ДУ «Темнівська виправна колонія (№100)» про приведення вирокустосовно ОСОБА_7 у відповідність з новим законом задовольнити.

Визначити ОСОБА_7 покарання за вироком Селидівського міського суду Донецької області від 22.04.2019 року за ч. 1 ст. 309 КК України у виді 1 року обмеження волі.
Відповідно до статей 71, 72 КК України за сукупністю вироків до призначеного покарання приєднати невідбуту частину покарання за вироком Слов`янського міськрайонного суду Донецької області від 21.09.2017 року та визначити ОСОБА_7 остаточне покарання у виді 1 року 5 місяців позбавлення волі.
Ухвала оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Головуючий:

Судді: