УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
09 листопада 2020 року м. Вінниця

Вінницький міський суд Вінницької області

в складі:

слідчого судді ОСОБА_1 ,

при секретарі ОСОБА_2 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання начальника другого відділу розслідування кримінальних проваджень СУ ГУ ДФС у Вінницькій області ОСОБА_3 про тимчасовий доступ,

ВСТАНОВИВ:

До Вінницького міського суду звернувся начальник другого відділу розслідування кримінальних проваджень СУ ГУ ДФС у Вінницькій області ОСОБА_3 з клопотанням про тимчасовий доступ до документів ОСОБА_4 .

Клопотання мотивовано тим, що у начальника другого відділу розслідування кримінальних проваджень СУ ГУ ДФС у Вінницькій області ОСОБА_3 перебувають матеріали кримінального провадження №№ 0000070 від 29.07.2019, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 212 КК України,

Досудовим розслідуванням встановлено, що Житлово-будівельний кооператив ІНФОРМАЦІЯ_1 (далі ЖБК ІНФОРМАЦІЯ_1 ), код в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань НОМЕР_1 , місцезнаходження: АДРЕСА_1 , зареєстрований 17.04.2014 ІНФОРМАЦІЯ_2 , номер державної реєстрації НОМЕР_2 , взято на податковий облік в органах державної податкової служби 18.04.2014 за № 31. Засновниками ЖБК ІНФОРМАЦІЯ_1 є ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_5 , згідно протоколу № 01 від 04.04.2014 установчих зборів засновників ЖБК ІНФОРМАЦІЯ_1 , обраний головою вказаного житлово-будівельного кооперативу, відповідно до п. 6.14 статуту ЖБК ІНФОРМАЦІЯ_1 , голова кооперативу, серед іншого, підписує від імені кооперативу банківські документи; відповідає за зберігання установчих та інших правовстановлюючих документів та печатки кооперативу; представляє кооператив у відносинах з органами державної влади, органами місцевого самоврядування, міжнародними організаціями, юридичними та фізичними особами; визначає порядок обрання або відкликання членів правління, а також порядок проведення засідань правління кооперативу та прийняття ним рішень; підписує від імені кооперативу угоди (договори) між кооперативом та іншими особами; має право першого підпису на усіх розпорядчих документах кооперативу; здійснює управління кооперативом у період між загальними зборами членів (учасників) кооперативу, забезпечує виконання їх рішень; розраховує та визначає розмір цільових внесків, термін та порядок їх сплати; здійснює контроль за дотриманням членами кооперативу чинного законодавства щодо використання земельних ділянок, статуту кооперативу, правил внутрішнього розпорядку та рішень його керівних органів; організовує та здійснює контроль за своєчасною та повною сплатою членами кооперативу внесків, комунальних та інших обов`язкових платежів, які сплачуються через кооператив; приймає на роботу та звільняє з роботи найманих працівників відповідно до штатного розпису, видає обов`язкові для найманих працівників накази та розпорядження, забезпечує дотримання трудового законодавства, у тому числі з питань охорони праці; здійснює інші повноваження, визначені загальними зборами членів (учасників) кооперативу або статутом кооперативу, отже, являється службовою особою юридичної особи приватного права.Голова ЖБК ІНФОРМАЦІЯ_1 ОСОБА_5 , являючись службовою особою підприємства платника податків, згідно п.п. 16.1.4 п. 16.1 ст. 16 Податкового кодексу України, несе обов`язок сплачувати податки в строки та у розмірах, встановлених цим Кодексом, згідно п. 36.1 ст. 36 Податкового кодексу України, має податковий обов`язок обчислити, задекларувати та/або сплатити суму податку в порядку та строки, визначені цим Кодексом. Відповідно до п. п. 1.1, 1.3 Статуту, ЖБК ІНФОРМАЦІЯ_1 створюється і діє з метою забезпечення житлом та/або нежилими приміщеннями членів та асоційованих членів кооперативу і членів їх сімей, є неприбутковою організацією та не має на меті одержання прибутку. Згідно із п. 1.2 Статуту ЖБК « ІНФОРМАЦІЯ_1 » за типом є споживчим кооперативом,а за напрямом діяльності є житлово-будівельним, ст. 23 Закону України Про кооперацію визначено, що споживчі кооперативи, надають послуги своїм членам, не маючи на меті одержання прибутку. П. 2.3.1 Статуту ЖБК ІНФОРМАЦІЯ_1 передбачено, що кооператив має право,серед іншого здійснювати такі види діяльності як: організація, фінансування та сприяння у будівництві будівель будь-якого призначення. Проте встановлено, що фактично ЖБК ІНФОРМАЦІЯ_1 був створений ОСОБА_5 у вигляді житлово-будівельного кооперативу, тобто неприбутковою організацію не із статутною метою направленою на надання послуг своїм членам, а з метою створення видимості ведення неприбуткової діяльності для ухилення від сплати податків при спорудженні житлового будинку з метою наступного продажу квартир, та отримання неконтрольованих доходів головою ЖБК ІНФОРМАЦІЯ_1 ОСОБА_5 у вигляді оформлення квартир на його близьких родичів, які не вносили пайові внески у діяльність кооперативу з огляду на наступне.

Так, у деклараціях про готовність до експлуатації об`єкта, який належить до І-ІІІ категорії складності на будівництво 5-ти поверхового 36-ти квартирного житлового будинку із улаштуванням квартир у двох рівнях четвертого і п`ятого поверхів по АДРЕСА_2 , які зареєстровані ІНФОРМАЦІЯ_3 14.12.2016 за №№ВН 61 і ВН 12, у розділі 5 зазначено, що генеральним підрядником (підрядником) будівництва зазначено ФОП ОСОБА_5 , який одночасно є головою ЖБК ІНФОРМАЦІЯ_1 .

Проте, встановлено, що ЖБК ІНФОРМАЦІЯ_1 за виконання будівельних робіт грошові кошти, крім генерального підрядника ФОП ОСОБА_5 (якому перераховано 4 099 703 грн.), також, у сумі 35 416 199 грн. перерахувало іншим фізичним особам - підприємцям (деякі з яких є близькими родичами голови ЖБК ІНФОРМАЦІЯ_1 ОСОБА_5 та співзасновниками разом із ним у інших житлово-будівельних кооперативах) та іншим суб`єктам господарювання, таким як ФОП ОСОБА_9 , ФОП ОСОБА_10 , ФОП ОСОБА_5 , ФОП ОСОБА_11 , ФОП ОСОБА_12 , ФОП ОСОБА_13 , ФОП ОСОБА_14 , ФОП ОСОБА_15 , ТОВ ІНФОРМАЦІЯ_4 , ФОП ОСОБА_16 , ФОП ОСОБА_17 , ФОП ОСОБА_18 , ФОП ОСОБА_19 , ФОП ОСОБА_20 , ФОП ОСОБА_21 , ФОП ОСОБА_22 , ТОВ ІНФОРМАЦІЯ_5 , ФОП ОСОБА_23 ,ФОП ОСОБА_24 , ТОВ ІНФОРМАЦІЯ_6 , ФОП ОСОБА_25 ,ФОП ОСОБА_26 , ФОП ОСОБА_27 , ФОП ОСОБА_28 , ФОП ОСОБА_29 та іншим, при цьому усім їм кошти перераховувались без податку на додану вартість,але генеральним підрядником будівництва був ФОП ОСОБА_5 , через якого повинні були проводитись усі розрахунки за будівництво.

Також ЖБК ІНФОРМАЦІЯ_1 самостійно придбавав будівельні матеріали для будівництва у сумі 28 798 895 грн., що також надавало можливість фізичним особам-підприємцям (підряднику та субпідрядникам) значно зменшити розмір отриманих доходів з метою недопущення перевищення граничного рівня доходу у сумі 5 000 000 грн. для перебування на спрощеній системі оподаткування.

Тобто, фактично ЖБК ІНФОРМАЦІЯ_1 самостійно проводив будівельні роботи, залучаючи для цього фізичних осіб-підприємців, тобто здійснював діяльність не передбачену статутом, яким дозволено діяльність пов`язану із будівництвом лише у вигляді організації, фінансування та сприяння у будівництві будівель будь-якого призначення,а не безпосереднє будівництво будівель.

Таким чином, проведення ЖБК ІНФОРМАЦІЯ_1 будівництва житла силами генерального підрядника ФОП ОСОБА_5 , який одночасно є головою ЖБК ІНФОРМАЦІЯ_1 та інших фізичних осіб підприємців з постачання будівельних робіт, які не оподатковувались ПДВ за ставкою 20% не можуть вважатися першим постачанням житла відповідно до п.п. 197.1.14 п. 197.1 ст. 197 Податкового кодексу України, яким передбачено,що від оподаткування ПДВ звільняються операції з постачання житла, крім їх першого постачання, тобто першої передачі готового новозбудованого житла (об`єкта житлового фонду) у власність покупця або постачання послуг (включаючи вартість придбаних за рахунок виконавця матеріалів) із спорудження такого житла за рахунок замовника;Таким чином, голова ЖБК ІНФОРМАЦІЯ_1 ОСОБА_5 повинен був оподатковувати ПДВ операції з передачі права власності на готове новозбудоване житло (квартири) до першого власника такого житла. Так, п.п. 2 п. 180.1 ст. 180 Податкового кодексу України визначено, що платником податку на додану вартість є будь-яка особа, що зареєстрована або підлягає обов`язковій реєстрації як платник податку.

Відповідно до п. 181.1 ст. 181 Податкового кодексу України визначено, що у разі, якщо загальна сума від здійснення операцій з постачання товарів/послуг, що підлягають оподаткуванню, згідно з цим розділом, у тому числі з використанням локальної або глобальної комп`ютерної мережі, нарахована (сплачена) такій особі протягом останніх 12 календарних місяців, сукупно перевищує 1 000 000 гривень (без урахування податку на додану вартість), така особа зобов`язана зареєструватися як платник податку у контролюючому органі за своїм місцезнаходженням (місцем проживання) з дотриманням вимог, передбачених статтею 183 цього Кодексу, крім особи, яка є платником єдиного податку першої-третьої групи.Реєстраційна заява, у разі обов`язкової реєстрації особи як платника податку на додану вартість подається до контролюючого органу не пізніше 10 числа календарного місяця, що настає за місяцем, в якому вперше досягнуто обсягу оподатковуваних операцій, визначеного у ст. 181 Податкового кодексу України, тобто 1 000 000 грн. (п. 183.2 ст. 183 Податкового кодексу України).

Особа, яка підлягає обов`язковій реєстрації як платник податку на додану вартість, і у випадках та в порядку, передбачених ст. 183 Податкового кодексу України, не подала до контролюючого органу реєстраційну заяву, несе відповідальність за не нарахування або несплату цього податку на рівні зареєстрованого платника без права нарахування податкового кредиту та отримання бюджетного відшкодування (п. 183.10 ст. 183 Податкового кодексу України).

Враховуючи вище наведе, слідчий просить клопотання задовольнити.

В судове засідання слідчий не зявився, подав заяву про розгляд клопотання у його відсутність.

ОСОБА_4 в судове засідання не з`явився, про день, час та місце розгляду справи був повідомлений завчасно та належним чином, тому відповідно до ч. 4 ст. 163 КПК України клопотання розглядається у його відсутність.

Дослідивши матеріали клопотання слідчого, слідчий суддя дійшов наступного висновку.
Відповідно до ч. 4 ст. 107 КПК України, фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження під час розгляду питань слідчим суддею, крім вирішення питання про проведення негласних слідчих (розшукових) дій, та в суді під час судового провадження є обов`язковим. У разі неприбуття в судове засідання всіх осіб, які беруть участь у судовому провадженні, чи в разі, якщо відповідно до положень цього Кодексу судове провадження здійснюється судом за відсутності осіб, фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження в суді не здійснюється.
Враховуючи те, що учасники процесуальної дії не з`явились в судове засідання, слідчий суддя вважає за можливим розглянути дане клопотання без застосування технічних засобів фіксування.
Згідно ст. 159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та, у разі прийняття відповідного рішення слідчим суддею, судом, вилучити їх (здійснити їх виїмку).

Відповідно до ст. 160 КПК України сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу.

Частиною 6 ст. 163 КПК України передбачено, що слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п`ятою цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містять в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

Так як іншим способом неможливо отримати документи зазначені у клопотанні , тому слідчий суддя вважає за необхідне надати дозвіл на тимчасовий доступ до документів ОСОБА_4 .

Таким чином, слідчий суддя приходить до висновку, що клопотання слідчого підлягає задоволенню.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 159, 160, 161,162,163,164, 309, 395 КПК України, слідчий суддя,

УХВАЛИВ:

Клопотання задовольнити.

Надати начальнику другого відділу розслідування кримінальних проваджень СУ ГУ ДФС у Вінницькій області ОСОБА_3 заступнику начальника першого відділу РКП СУ ГУ ДФС у Вінницькій області ОСОБА_30 , старшим слідчим з ОВС СУ ГУ ДФС у Вінницькій області ОСОБА_31 , ОСОБА_32 , ОСОБА_33 , ОСОБА_34 , ОСОБА_35 , ОСОБА_36 дозвіл на тимчасовий доступ до оригіналів документів фізичної особи підприємця ОСОБА_4 (РНОКПП НОМЕР_3 , АДРЕСА_3 ), що стосуються проведення авторського нагляду по об`єктах Будівництво 5-ти поверхового 36-ти квартирного житлового будинку із улаштуванням квартир у двох рівнях четвертого і п`ятого поверхів по АДРЕСА_2 , замовником яких являється ЖБК ІНФОРМАЦІЯ_1 (код за ЄДРПОУ НОМЕР_1 , адреса: АДРЕСА_1 ), генеральним підрядником фізична особа підприємець ОСОБА_5 (РНОКПП НОМЕР_4 ), а саме: договори, акти виконаних робіт, документи, які підтверджують розрахунки, інші наявні документи, за період з 2015-2018 р.р., тобто можливість ознайомитися з ними та вилучити їх, які перебувають у володінні фізичної особи підприємця ОСОБА_4 (РНОКПП НОМЕР_3 , АДРЕСА_3 ) з можливістю вилучення їх копій.

У разі невиконання даної ухвали,за клопотанням сторони кримінального провадження,якій надано право на доступ до речей і документів,суд має право постановити ухвалу про проведення обшуку з метою відшукання та вилучення зазначених речей і документів.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Ухвала залишається в силі протягом двох місяців з дня її постановлення.

Слідчий суддя