ХЕРСОНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Єдиний унікальний номер справи : 661/5280/19
Номер провадження : 11-кп/819/1063/20 Головуючий в І інстанції : ОСОБА_1
Категорія : приведення вироку у відповідність Доповідач: ОСОБА_2
до вимог Закону України
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

2020 року вересня місяця 29 дня колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Херсонського апеляційного суду в складі: Головуючого судді : ОСОБА_2

Суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4

Секретар судового засідання: ОСОБА_5

З участю прокурора: ОСОБА_6

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Херсоні в залі Херсонського апеляційного суду кримінальне провадження№ 0002034 від 04.10.2019 року, за апеляційною скаргою прокурора на ухвалу Новокаховського міського суду Херсонської області від 13 серпня 2020 року щодо ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про приведення вироку у відповідність до вимог Закону України,

в с т а н о в и в:

Ухвалою Новокаховського міського суду Херсонської області від 13 серпня 2020 року задоволено подання інспектора Новокаховської філії Державної установи «Центр пробації» у Херсонській області про приведення вироку Новокаховського міського суду Херсонської області від 09 грудня 2019 року відносно ОСОБА_7 у відповідність до вимог Закону України № 2617-VIII від 22.11.2018.

Змінено ОСОБА_7 покарання призначене вироком Новокаховського міського суду Херсонської області від 09.12.2019 року за ч.1 ст.310, ч.2 ст.309, ч.1 ст.70, ст.75, ст.76 КК України, та зазначено вважати його засудженим за ч.1 ст.309 КК України на 2 роки обмеження волі, ч.1 за ст.310 КК України на 5 місяців арешту. Відповідно до ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно призначено покарання у виді 2 років обмеження волі. На підставі ст.75 КК України звільнено ОСОБА_7 від відбування покарання з випробуванням, з іспитовим строком 1 рік, з покладенням обов`язків, передбачених п.п.1,2 ч.1, п.2 ч.2 ст.76 КК України.

На вказану ухвалу суду прокурор подав апеляційну скаргу в якій посилаючись на те що перекваліфікацію в зв`язку зі зміною кваліфікуючих ознак, норми ч.3 ст.74 КК України не передбачають, та крім того, відповідно до ч.4 ст.3 КК України застосуванню закону про кримінальну відповідальність за аналогією заборонено, просить вказану ухвалу суду скасувати та в поданні інспектора Новокаховської філії Державної установи «Центр пробації» у Херсонській області про приведення вироку Новокаховського міського суду Херсонської області від 09 грудня 2019 року відносно ОСОБА_7 у відповідність до вимог Закону України № 2617-VIII від 22.11.2018 відмовити.

Заслухавши міркування прокурора який підтримав апеляційну скаргу, перевіривши матеріали провадження і доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Вироком Новокаховського міського суду Херсонської області від 09 грудня 2019 року ОСОБА_7 , засуджено до покарання за ст. 310 ч. 1 КК України у виді 5 (п`яти) місяців арешту, за ст. 309 ч. 2 КК України у виді 2 (двох) років позбавлення волі; на підставі ст. 70 ч.1 КК України призначено ОСОБА_7 остаточне покарання за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим у виді 2 (двох) років позбавлення волі; на підставі ст.75 КК України звільнено ОСОБА_7 від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком в 1 (один ) рік.
Відповідно до пункту 13 частини 1 статті 537, пункту 2 частини 2 статті 539 КПК України визначено, що під час виконання вироків місцевий суд, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок, має право вирішувати питання про пом`якшення покарання у випадках, передбачених ч.2, 3 ст. 74 КК України.
Відповідно до ч.1 ст. 5 КК України передбачено, що закон про кримінальну відповідальність, що скасовує кримінальну протиправність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.
За положеннями частини 2 та 3 статті 74 КК України особа, засуджена за діяння, караність якого законом усунена, підлягає негайному звільненню від призначеного судом покарання і призначена засудженому міра покарання, що перевищує санкцію нового закону, знижується до максимальної межі покарання, встановленої санкцією нового закону. У разі якщо така межа передбачає більш м`який вид покарання, відбуте засудженим покарання зараховується з перерахуванням за правилами, встановленими частиною першою статті 72 цього Кодексу.

За закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» за № 2617-VIII від 22.11.2018, в новій редакції ч. 2 ст. 309 КК України визначено, що «ті самі дії, вчинені за попередньою змовою групою осіб чи протягом року після засудження за цією статтею або якщо предметом таких дій були наркотичні засоби, психотропні речовини або їх аналоги у великих розмірах», тобто виключено кваліфікуючу ознаку «вчинені повторно» то судом обґрунтовано вказано вважати ОСОБА_7 засудженим за ст. 309 ч. 1 КК України за незаконне придбання, зберігання наркотичних засобів без мети збуту з покаранням за ст. 309 ч. 1 КК України у виді 2 (двох) років обмеження волі.
Зважаючи на вищевикладене, в сукупності з обставинами кримінального провадження, колегія суддів вважає, що суд діяв у спосіб і у межах діючого законодавства, а тому доводи апелянта стосовно незаконності і необґрунтованості ухвали суду слід визнати непереконливими, у тому числі щодо неможливості перекваліфікації в зв`язку зі зміною кваліфікуючих ознак.

Істотних порушень норм КПК України, які могли б стати підставою для скасування ухвали суду, колегією суддів не вбачається.

Таким чином, колегія суддів не вбачає підстав для скасування ухвали суду, а відтак апеляційна скарга задоволенню не підлягає.

На підставі викладеного та керуючись ст. 5, 74 КК України, Законом України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» № 2617-VIII від 22 листопада 2018 року, ст. 404, 407, 409, 537, 539 КПК України, колегія суддів, -

п о с т а н о в и л а:

Апеляційну скаргу прокурора залишити без задоволення, а ухвалу Новокаховського міського суду Херсонської області від 13 серпня 2020 року щодо ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про приведення вироку у відповідність до вимог Закону України, залишити без зміни.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили негайно та оскарженню не підлягає.

Учасники судового розгляду мають право отримати в суді копію ухвали суду.

Надіслати не пізніше наступного дня після постановлення ухвали її копію учаснику судового провадження, який не був присутнім в судовому засіданні.

Судді: ОСОБА_2 (підпис) ОСОБА_3 (підпис) ОСОБА_4 (підпис)