ХЕРСОНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Єдиний унікальний номер справи: 661/1096/19 Головуючий в І інстанції: ОСОБА_1
Номер провадження: 11-кп/819/112/21 Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
20 січня 2021 року м. Херсон

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Херсонського апеляційного суду в складі:

головуючогоОСОБА_2
суддівОСОБА_3 , ОСОБА_4
при секретаріОСОБА_5
за участю прокурора захисника ОСОБА_6 ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Херсоні в режимі відеоконференції матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою захисника засудженого ОСОБА_8 адвоката ОСОБА_7 на ухвалу Новокаховського міського суду Херсонської області від 30.10.2020 року, якою приведено у відповідність до вимог Закону України № 2617-VIII від 22.11.2018 року "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень" вирок Новокаховського міського суду Херсонської області від 21.02.2020 року щодо ОСОБА_8 , засудженого за ч.1 ст. 185 КК України,-

в с т а н о в и л а :

Зазначеною ухвалою суду подання Новокаховського міського відділу філії Державної установи «Центр пробації» в Херсонській області про приведення у відповідність до вимог Закону України №2617-VIII від 22.11.2018 року «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» вироку Новокаховського міського суду Херсонської області від 21.02.2020 року відносно ОСОБА_8 задоволено.
Вирок Новокаховського міського суду Херсонської області від 21.02.2020 року приведено у відповідність до вимог чинного Кримінального кодексу України, постановлено вважати ОСОБА_8 засудженим за ч.1 ст.185 КК України до покарання у виді 2 років обмеження волі.
Вимоги апеляційної скарги і узагальнені доводи особи, яка її подала.
В апеляційній скарзі захисник ОСОБА_8 адвокат ОСОБА_7 вказує, що місцевим судом не враховано, що ОСОБА_8 покарання не відбував, оскільки на підставі ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком 1 рік, а тому підстави для застосування правил, передбачених ч.1 ст. 72 КК України відсутні.

Разом з цим, відповідно до змін, внесених Законом України №2617-VIII до санкції ч.1 ст. 185 КК України, вид покарання пом`якшується з позбавлення волі на обмеження волі, разом з цим, враховуючи вимоги ч.3 ст. 74 КК України, збільшується строк покарання з 3 років на 5 років, а тому приведення вироку Новокаховського міського суду Херсонської області від 21.02.2020 року у відповідність до вимог Закону №2617-VIII та призначення покарання у виді обмеження волі більшого, ніж 1 рік, погіршить становище засудженого, що є неприпустимим і порушуватиме принцип дії кримінального закону в часі, закріпленому у ст.ст. 4, 5 КК України.
Просить скасувати Ухвалу Новокаховського міського суду Херсонської області від 30.10.2020 року та постановити нову, якою задовольнити частково подання інспектора Новокаховського міського відділу філії Державної установи «Центр пробації» в Херсонській області про приведення вироку Новокаховського міського суду Херсонської області від 21.02. 2020 року відносно ОСОБА_8 у відповідність до вимог Закону України №2617-VIII від 22.11.2018 року «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» в частині вирішення питання про зниження покарання до максимальної межі покарання, встановленої санкцією нового Закону або пом`якшення покарання.
Вирок Новокаховського міського суду Херсонської області від 21.02.2020 року щодо ОСОБА_8 , в частині призначення покарання привести у відповідність до Закону України №2617-VIII від 22.11.2018 року «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень», вважати ОСОБА_8 засудженим за вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст. 185 КК України до покарання у виді 1 року обмеження волі, на підставі ст. 75 КК України звільнити ОСОБА_8 від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком 1 рік.
Інші учасники судового провадження вирок не оскаржували.
Позиції учасників судового провадження, висловлені в ході апеляційного перегляду.
Засуджений ОСОБА_8 та адвокат ОСОБА_7 в судове засідання апеляційного суду 20.01.2021 року не з`явились, надіславши клопотання про розгляд справи у їх відсутність, доводи та вимоги апеляційної скарги підтримали в повному обсязі та просили її задовольнити.
Прокурор ОСОБА_6 заперечував проти задоволення апеляційної скарги сторони захисту.
Заслухавши доповідь судді, думку прокурора, перевіривши матеріали провадження та доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла наступного висновку.
Мотиви Суду.
З матеріалів кримінального провадження вбачається, що вироком Новокаховського міського суду Херсонської області від 21.02.2020 року ОСОБА_8 визнано винним та засуджено за ч.1 ст.185 КК України на 1 рік позбавлення волі, на підставі ст.75 КК України звільнено ОСОБА_8 від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком 1 рік, з покладенням, відповідно до п.п.1,2 ч.1 ст.76 КК України, обов`язків періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації та повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання.

01.07.2020 року набрав чинності Закон України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень" за №2617-VIII від 22.11.2018 року, яким внесені зміни, зокрема, до абз. 2 ч.1 ст. 185 КК України, згідно яких слова "або позбавленням волі на строк до трьох років" замінено словами "або обмеженням волі на строк до п`яти років".
Згідно п. 13 ч.1 ст. 537 КПК України під час виконання вироків суд має право вирішувати питання про звільнення від покарання і пом`якшення покарання у випадках, передбачених ч.ч. 2 і 3 ст.74 КК України.

Відповідно до вимог ч.3 ст. 74 КК України призначена засудженому міра покарання, що перевищує санкцію нового закону, знижується до максимальної межі покарання, встановленої санкцією нового закону. У разі якщо така межа передбачає більш м`який вид покарання, відбуте засудженим покарання зараховується з перерахуванням за правилами, встановленими частиною першою статті 72 КК України.

Однак, судом першої інстанції не прийнято до уваги те, що засуджений ОСОБА_8 покарання не відбував, оскільки на підставі ст. 75 КК України, звільнений від відбування покарання з іспитовим строком 1 рік, а тому підстав для застосування правил, передбачених ч.1 ст. 72 КК України не вбачається.

Відповідно до змін, внесених Законом №2617-VIII до санкції ч.1 ст. 185 КК України, вид покарання пом`якшується з позбавлення волі на обмеження волі, разом з цим, враховуючи вимоги ч.3 ст. 74 КК України, збільшується строк покарання з трьох років на п`ять років, а тому приведення вироку Новокаховського міського суду Херсонської області від 21.02.2020 року у відповідність до вимог Закону №2617-VIII погіршує становище засудженого, що є неприпустимим.

Зважаючи на викладене, колегія суддів вважає, що рішення суду першої інстанції про приведення вироку Новокаховського міського суду Херсонської області від 21.02.2020 року у відповідність до вимог Закону №2617-VIII не можна визнати законним та обґрунтованим, а тому воно підлягає скасуванню.

Згідно п.4 ч.1 ст. 407 КПК України за наслідками апеляційного розгляду за скаргою на вирок або ухвалу суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право, крім іншого, скасувати ухвалу повністю чи частково та ухвалити нову ухвалу.

Враховуючи викладене, керуючись ст.ст. 404, 407, 409, 419 КПК України, колегія суддів,-

п о с т а н о в и л а:

Апеляційну скаргу захисника засудженого ОСОБА_8 - адвоката ОСОБА_7 задовольнити.

Ухвалу Новокаховського міського суду Херсонської області від 30.10.2020 року, якою приведено у відповідність до вимог Закону України № 2617-VIII від 22.11.2018 року "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень" вирок Новокаховського міського суду Херсонської області від 21.02.2020 року щодо ОСОБА_8 , засудженого за ч.1 ст. 185 КК України, скасувати та ухвалити нову ухвалу.

Подання Новокаховського міського відділу філії Державної установи «Центр пробації» в Херсонській області про приведення вироку Новокаховського міського суду Херсонської області від 21 лютого 2020 року відносно ОСОБА_8 у відповідність до вимог Закону України №2617-VIII від 22.11.2018 року «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» у частині вирішення питання про зниження покарання до максимальної межі покарання, встановленої санкцією нового закону або пом`якшення призначеного покарання задовольнити.

Вважати ОСОБА_8 засудженим за ч.1 ст. 185 КК України до покарання у виді 1 (одного) року обмеження волі із звільненням від відбування покарання з випробуванням на іспитовий строк 1 (один) рік, з покладенням обов`язків, передбачених п.п. 1-2 ч.1 ст. 76 КК України, а саме:

- періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації;

- повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення і оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4