ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/803/3152/20 Справа № 192/1240/20 Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16 листопада 2020 року м. Дніпро

Дніпровський апеляційний суд в складі колегії суддів судової палати з розгляду кримінальних справ:

головуючого-судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4
за участю секретаря ОСОБА_5
прокурора ОСОБА_6
засуджений ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Солонянського районного суду Дніпропетровської області від 20 серпня 2020 року, якою було відмовлено у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про пом`якшення покарання, -

ВСТАНОВИВ:

Встановлені судом першої інстанції фактичні обставини.
Ухвалою Солонянського районного суду Дніпропетровської області від 20 серпня 2020 року було відмовлено у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про пом`якшення покарання.
Як встановлено судом, вироком Жовтоводського міського суду Дніпропетровської області від 23 листопада 2017 року ОСОБА_7 засуджений за ч. 3 ст. 185 КК України до 3 років 2 місяців позбавлення волі. На підставі ч. 1 ст. 71 КК України ОСОБА_7 частково приєднано невідбуте покарання за вироком Жовтоводського міського суду від 10 березня 2017 року, яким його засуджено за ч. 1 ст. 309 КК України, та остаточно призначено покарання у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі.
Вирок набрав законної сили 27 грудня 2017 року.
Приєднана частина невідбутого покарання за вироком Жовтоводського міського суду від 10 березня 2017 року за вчинення злочину, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України становить 3 місяці позбавлення волі.
Законом України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22 листопада 2018 року №2617-VIII, який набрав чинності 01 липня 2020 року, внесені зміни до ч. 1 ст. 309 КК України. За вчинення злочину, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України передбачено покарання у виді штрафу від однієї тисячі до трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або виправних робіт на строк до двох років, або арешту на строк до шести місяців, або обмеження волі на строк до п`яти років. За вчинення злочину, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України, встановлено максимальне покарання більш м`якого виду - обмеження волі на строк до п`яти років.
Відмовляючи у задоволенні клопотання засудженого про пом`якшення покарання, суд першої інстанції дійшов висновку, ще незважаючи на вказані зміни в законі України про кримінальну відповідальність, згідно ч. 3 ст. 74 КК України призначена засудженому міра покарання, що перевищує санкцію нового закону, знижується до максимальної межі покарання, встановленої санкцією нового закону. У разі якщо така межа передбачає більш м`який вид покарання, відбуте засудженим покарання зараховується з перерахуванням за правилами, встановленими ч. 1 ст. 72 цього Кодексу, а тому суд першої інстанції не знайшов підстав для пом`якшення ОСОБА_7 покарання відповідно до ч. ч. 2, 3 ст. 74 КК України немає.
Вирок Жовтоводського міського суду Дніпропетровської області від 10 березня 2017 року, яким ОСОБА_7 призначено покарання за ч. 1 ст. 309 КК України, врахований вироком Жовтоводського міського суду Дніпропетровської області від 23 листопада 2017 року, відповідно до положень ст. 71 КК України - ОСОБА_7 частково приєднано частину не відбутого за ч. 1 ст. 309 КК України покарання у виді 3 місяців позбавлення волі. Зміни до ч. 3 ст. 185 КК України, за якою ОСОБА_7 засуджено Жовтоводським міським судом Дніпропетровської області 23 листопада 2017 року, не вносились.
У зв`язку з тим, що приєднана ОСОБА_7 невідбута частина покарання за ч.1 ст. 309 КК України становить 3 місяці позбавлення волі, суд дійшов висновку, що не може порушити принцип дії кримінального закону у часі, закріплений в ст.ст. 4, 5 КК України та погіршити становище засудженого, а тому клопотання засудженого задоволенню не підлягає.
Вимоги апеляційної скарги та узагальнені доводи особи, яка її подала.
Засуджений в своїй апеляційній скарзі просить переглянути ухвалу Солонянського районного суду Дніпропетровської області від 20 серпня 2020 року, скасувати її та застосувати внесені Законом України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22 листопада 2018 року №2617-VIII, який набрав чинності 01 липня 2020 року, зміни до ч. 1 ст. 309 КК України та пом`якшити покарання шляхом зняття 4 місяців позбавлення волі, які були додані до покарання за ч. 1 ст. 309 КК України.
Позиції учасників судового провадження.
Засуджений в судовому засіданні свою апеляційну скаргу підтримав та просив її задовольнити з підстав та мотивів, викладених в ній.
Прокурор в судовому засіданні проти задоволення апеляційної скарги засудженого заперечував, просив залишити ухвалу суду першої інстанції без змін.
Мотиви суду.
Заслухавши доповідь судді-доповідача, думку та пояснення учасників кримінального провадження, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги засудженого, колегія суддів приходить до висновку, що вона не підлягає задоволенню, з огляду на наступне.
01 липня 2020 року набрав чинності Закон України Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень від 22 листопада 2018 року №2617-VIII, яким було внесено зміни до ч. 1 ст. 309 КК України, зокрема, за вчинення злочину, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України встановлено покарання у виді штрафу від однієї тисячі до трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або виправних робіт на строк до двох років, або арешту на строк до шести місяців, або обмеження волі на строк до п`яти років.
Тобто, зміни полягають у тому, що вказаним законом за вчинення злочину, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України, було встановлено максимальне покарання більш м`якого виду - обмеження волі на строк до п`яти років.
Відповідно до ч. 2 ст. 4 КК України, кримінальна протиправність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння.
Відповідно до ст. 58 Конституції України, закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом`якшують або скасовують відповідальність особи.
Відповідно до ч. 1 ст. 5 КК України, закон про кримінальну відповідальність, що скасовує кримінальну протиправність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.
Відповідно до п. 13 ч. 1 ст. 537 КПК України, під час виконання вироків суд має право вирішувати питання про звільнення від покарання і пом`якшення покарання у випадках, передбачених ч. 2 та ч. 3 ст. 74 КК України.
Так, згідно ч. 3 ст. 74 КК України призначена засудженому міра покарання, що перевищує санкцію нового закону, знижується до максимальної межі покарання, встановленої санкцією нового закону. У разі якщо така межа передбачає більш м`який вид покарання, відбуте засудженим покарання зараховується з перерахуванням за правилами, встановленими ч. 1 ст. 72 цього Кодексу.
Як вбачається із матеріалів справи, вироком Жовтоводського міського суду від 23 листопада 2017 року ОСОБА_7 засуджений за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 3 роки 2 місяці.
На підставі ч. 1 ст. 71 КК України, ОСОБА_7 до покарання за вироком Жовтоводського міського суду від 23 листопада 2017 року, за ч. 3 ст. 185 КК України, було частково приєднано невідбуте покарання, призначене за вироком Жовтоводського міського суду від 10 березня 2017 року, яким ОСОБА_7 засуджено за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України, та остаточно призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 3 роки 6 місяців.
Вирок Жовтоводського міського суду від 23 листопада 2017 року набрав законної сили 27 грудня 2017 року.
Таким чином, із вище наведених обставин вбачається, що приєднана засудженому частина невідбутого покарання за вироком Жовтоводського міського суду від 10 березня 2017 року за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України становить лише 4 місяці позбавлення волі.
Зміни до ч. 3 ст. 185 КК України, за якою ОСОБА_7 засуджено Жовтоводським міським судом Дніпропетровської області 23 листопада 2017 року не вносились.
Тож, враховуючи той факт, що приєднана ОСОБА_7 невідбута частина покарання за ч. 1 ст. 309 КК України становить лише 4 місяці позбавлення волі, то колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції щодо відсутності правових підстав для пом`якшення покарання засудженому та застосування положень ч. ч. 2, 3 ст. 74 КК України.
Застосування до засудженого положень ч. ч. 2, 3 ст. 74 КК України, на думку колегії суддів, може порушити принцип дії кримінального закону у часі, закріплений в ст. ст. 4, 5 КК України та погіршити становище засудженого, оскільки приєднана частина невідбутого покарання за вироком Жовтоводського міського суду від 10 березня 2017 року за вчинення ОСОБА_7 кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України становить лише 4 місяці позбавлення волі, що значно менше від внесених Законом України №2617-VIII від 22 листопада 2018 року змін щодо нового встановленого максимального покарання більш м`якого виду - обмеження волі на строк до п`яти років.
Тож, на підставі викладеного та керуючись положеннями ст. ст. 404, 409, 419 КПК України, апеляційний суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 залишити без задоволення.
Ухвалу Солонянського районного суду Дніпропетровської області від 20 серпня 2020 року, якою було відмовлено у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про пом`якшення покарання залишити без змін.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню не підлягає.

Судді Дніпровського
апеляційного суду:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4