Справа № 467/242/20
УХВАЛА
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

04.03.2020 року Арбузинський районний суд Миколаївської області в складі:

головуючого - судді ОСОБА_1

за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2

прокурора ОСОБА_3

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду смт. Арбузинка клопотання засудженого
ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. м. Олександрія Кіровоградської області, фактично проживав за адресою: АДРЕСА_1 .

Засудженого:

-вироком Олександрійського міськрайонного суду Кіровоградської області від 17.10.2018 року до покарання за ч. 2 ст. 185, ч.2 ст. 186 КК України. Ухвалою від 11 грудня 2018 року вирок залишено без змін;

-вироком Олександрійського міськорайонного суду Кіровоградської області від 09 січня 2019 року Олександрійський міськрайонний суд Кіровоградської області до покарання за ч. 2 ст. 185, ч.3 ст. 185, ч.1 ст. 358, ч.4 ст. 358 КК України із застосуванням ч.1 ст. 70 та ч.4 ст. 70 у виді позбавлення волі на строк 4 роки. Ухвалою Кропивницького апеляційного суду від 29.07.2019 року резолютивну частину вироку Олександрійського міськрайонного суду Кіровоградської області від 09 січня 2019 року в частині розрахунку початку строку відбуття покарання. Виключено з резолютивної частини вироку посилання на початок строку відбуття покарання з 02.10.2017 року. Строк відбуття покарання рахувати з 18.12.2018 року з урахування вимог ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838-VIII від 26.11.2015 року, а саме, один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі до набрання вироком законної сили. В строк відбуття покарання зараховано строк перебування під вартою за вироком Олександрійського міськрайонного суду Кіровоградської області від 17.10.2018 року з 02.10.2017 по 11.12.2018 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі у відповідності до ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838-VIII від 26.11.2015 року та з 12.12.2018 року по 17.12.2018 року один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі. В решті вирок суду залишено без змін.

ВСТАНОВИВ:

У лютому 2020 року до суду надійшло клопотання засудженого ОСОБА_4 про застосування по відношенню до нього Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» та зарахування йому строку попереднього ув`язнення у межах кримінального провадження з розрахунку один день тримання під вартою за два дні позбавлення волі період з 17.12.2018 по 29.07.2019 р.

Засуджений у судове засідання не з`явився, подав заяву про розгляд справи у його відсутність.

Прокурор заперечував проти задоволення клопотання в повному обсязі, оскільки питання про зарахування в строк відбування покарання засудженому ОСОБА_4 строку тримання його під вартою вже вирішене.

Відповідно до ч.4 ст.539 КПК України неприбуття в судове засідання осіб, які були належним чином повідомлені про місце та час розгляду клопотання (заяви), не перешкоджає проведенню судового розгляду.

Суд, заслухавши думку прокурора, дослідивши матеріали особової справи засудженого та матеріали клопотання, приходить до наступного.

Ухвалою Олександрійського міськрайонного суду Кіровоградської області від 02 жовтня 2017 року відносно ОСОБА_4 змінено запобіжний захід з домашнього арешту на тримання під вартою.
Цього ж дня його було затримано на підставі вказаної ухвали, про що у матеріалах справи наявний протокол затримання від 02 жовтня 2017 року.
В рамках цього кримінального провадження ОСОБА_4 був засуджений вироком Олександрійського міськрайонного суду Кіровоградської області від 17 жовтня 2018 року за ч.2 ст. 185, ч.2 ст. 186 КК України із застосуванням ст. 70 КК України до 4 років позбавлення волі.
Початок строку відбування покарання ухвалено рахувати з 02 жовтня 2017 року, та на підставі ч.5 ст. 72 КК України у строк покарання зараховано строк попереднього ув`язнення з 02 жовтня 2017 року і до набрання вироком законної сили із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Цей вирок був залишений без змін ухвалою Кропивницького апеляційного суду від 11 грудня 2018 року і цього ж дня набрав законної сили.
Ухвалою судді від 18 грудня 2018 року Олександрійського міськрайонного суду Кіровоградської області ОСОБА_4 тимчасово залишено у Кропивницькому слідчому ізоляторі до розгляду справи № 398/3231/17.
На даний час ОСОБА_4 відбуває покарання, призначене вироком від 09.01.2019 року Олександрійського міськрайонного суду Кіровоградської області за вчинення злочинів, передбачених ч.2 ст. 185, ч.3 ст. 185, ч.1 ст. 358, ч.4 ст. 358 КК України та на підставі ч.1, 4 ст. 70 КК України остаточно призначено покарання у виді позбавленні волі на строк 4 роки. Початок строку відбування покарання судом ухвалено рахувати з 02 жовтня 2017 року, та на підставі ч.5 ст. 72 КК України у строк відбування покарання зараховано строк попереднього ув`язнення в межах даного кримінального провадження з 18 грудня 2018 року по день набрання вироком законної сили із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвалою Кропивницького апеляційного суду від 29 липня 2019 року резолютивну частину вказаного вироку у частині розрахунку початку строку відбування покарання було змінено, виключено з резолютивної частини вироку посилання на початок строку відбування покарання з 02 жовтня 2017 року.
Строк відбуття покарання ухвалено рахувати з 18.12.2018 року з урахування вимог ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838-VIII від 26.11.2015 року, а саме, один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі до набрання вироком законної сили.

В строк відбуття покарання зараховано строк перебування під вартою за вироком Олександрійського міськрайонного суду Кіровоградської області від 17.10.2018 року з 02.10.2017 по 11.12.2018 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі у відповідності до ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838-VIII від 26.11.2015 року та з 12.12.2018 року по 17.12.2018 року один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі. В решті вирок суду залишено без змін.

Відповідно до розпорядження Олександрійського міськрайонного суду Кіровоградської області вирок від 09 січня 2019 року набрав законної сили 29.07.2019 року.
Згідно ч.1 ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Відповідно до ч.1 ст.3 цього закону підставою для попереднього ув`язнення є вмотивоване рішення суду про обрання як запобіжного заходу тримання під вартою або про застосування тимчасового чи екстрадиційного арешту, винесене відповідно до Кримінального і Кримінального процесуального кодексів України та/або рішення компетентного органу іноземної держави у випадках, передбачених законом.

У відповідності до вимог, передбачених ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України від 21 листопада 2015 року № 838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» (далі - Закон № 838-VIII), що набрав чинності 24 грудня 2015 року), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

21 червня 2017 року набрав чинності Закон України від 18 травня 2017 року №2046-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» (далі закон №2046-VIII), яким внесено зміни до ч.5 ст.72 КК України та викладено дану норму в такій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».

Вирішуючи питання щодо дії в часі положень ч.5 ст.72 КК України, Велика Палата Верховного Суду у Постанові № 663/537/17 від 29 серпня 2018 року зазначила, якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч.1 ст.5 КК України).

Якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 рокудо 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

У зв`язку з викладеним, враховуючи, що заходи попереднього ув`язнення застосовувались до ОСОБА_4 у період з 02 жовтня 2017 року ( заходи з моменту затримання) і до 11 грудня 2018 року (включно), тобто до набрання першим вироком законної сили.
В подальшому заходи попереднього ув`язнення були застосовані в рамках іншого кримінального провадження з 18 грудня 2018 року ( з моменту постановлення ухвали про тимчасове залишення в установі попереднього ув`язнення) і до 29 липня 2019 року, тобто до набрання вироком у цьому провадженні законної сили. Ці періоди повністю зараховані судовими рішеннями у строк відбування покарання у виді позбавлення волі із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Отже, питання, що порушується засудженим у даному клопотанні, вже вирішене судами, а саме : строк його попереднього ув`язнення повністю зараховано у строк відбування покарання у виді позбавлення волі. Будь яких інших даних, що стосуються періоду попереднього ув`язнення ОСОБА_4 матеріали справи не містять.
У зв`язку з викладеним, суд приходить до висновку про відмову у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_4 .

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 369, 372 КПК України, суд

УХВАЛИВ:
У задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_4 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання відмовити.

Апеляційна скарга на ухвалу суду може бути подана до Миколаївського апеляційного суду протягом семи днів з моменту отримання ухвали через Арбузинський районний суд Миколаївської області.

Суддя ОСОБА_1