ХЕРСОНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Єдиний унікальний номер справи: № 766/599/20 Головуючий у 1-й інстанції: ОСОБА_1
Номер провадження: 11-cc/819/165/20 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: екстрадиційний арешт
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 квітня 2020 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Херсонського апеляційного суду у складі:

головуючого судді: ОСОБА_2
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4
при секретарі: ОСОБА_5
за участю прокурора: ОСОБА_6
захисника: ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні апеляційного суду матеріали провадження за апеляційною скаргою захисника ОСОБА_7 , яка діє в інтересах громадянина Турецької Республіки ОСОБА_8 на ухвалу слідчого судді Херсонського міського суду Херсонської області від 11 березня 2020 року,

ВСТАНОВИЛА:

Зазначеною ухвалою слідчого судді задоволено клопотання керівника Херсонської місцевої прокуратури ОСОБА_9 про перевірку наявності підстав для подальшого тримання громадянина Турецької Республіки ОСОБА_8 під вартою (екстрадиційного арешту). Продовжено громадянину Турецької Республіка ОСОБА_10 застосування екстрадиційного арешту строком до 08.05.2020 року для забезпечення його фактичної передачі правоохоронним органам Йорданського Хашимітського Королівства.
Утримується Кабасакал Семір в Державній установі «Херсонський слідчий ізолятор Міністерства юстиції України».
Не погодившись з ухвалою слідчого судді адвокат ОСОБА_7 , яка діє в інтересах громадянина Турецької Республіки ОСОБА_8 подала апеляційну скаргу, посилаючись на те, що ухвала є незаконною, необгрунтованою, прийнята з порушенням норм матеріального та процесуального права. В обгрунтування вимог вказує, що слідчим суддею порушено вимоги ч. 4 ст. 584 КПК України, положення Європейської конвенції про видачу правопорушників, оскільки з моменту затримання громадянина Турецької Республіки ОСОБА_8 на підставі ухвали Іллічевського міського суду Одеської області (з 16.09.2019 року) від запитуючої сторони на надходило запитуваній Стороні достатніх гарантій того, що смертний вирок не буде звернутий до виконання. Вимоги апелянт мотивує тим, що інкриміновані йорданською стороною громадянину Турецької Республіки ОСОБА_8 злочини, на які посилається у своєму клопотанні прокурор, не підтверджені належними та допустимими доказами, що фактично судом першої інстанції не враховано наявність обставин, за яких видача (екстрадиція) не здійснюється, що громадянин Турецької Республіки ОСОБА_11 незаконно позбавлений свободи, безпідставно тримається під арештом, а тому підлягає негайному звільненню у відповідності до вимог ст.582 КПК України. Також апелянт вважає, що слідчим суддею, в порушення вимог ч.4 ст. 590 КПК України, не прийнято до уваги, звернення ОСОБА_11 до Державної міграційної служби України з заявою про надання додаткового захисту через незаконне позбавлення свободи за оскаржуваною ухвалою з метою видачі (екстрадиції) до держави, яка може застосувати смертний вирок, через невиконання Україною в особі органів судової влади зобов`язань України. Крім того, апелянт зазначає, що під час розгляду клопотання порушено вимоги п. 18 ч. 3 ст. 42 КПК України, вимог ч. 4 ст. 29 КПК України, п. З (е) ст.6 Конвенції про захист прав людини, оскільки ОСОБА_11 не володіє українською мовою та не розуміє її, вручення клопотання про продовження екстрадиційного арешту щодо нього відбулось перед початком розгляду клопотання на українській мові без перекладу на його рідну мову, оскаржуване рішення вручено ОСОБА_10 на українській мові без перекладу на його рідну мову. Також апелянт вказує, що під час розгляду клопотання, слідчим суддею відмовлено в задоволенні клопотання захисника про відкладення розгляду справи та допиту двоюрідного брата ОСОБА_8 , який проживає в м. Одеса для підтвердження наявність міцних соціальних зв`язків у ОСОБА_8 та забезпечення житлом у разі звільнення особи з під арешту. Просить ухвалу слідчого судді Херсонського міського суду Херсонської області від 11.03.2020 року скасувати та постановити нову ухвалу, якою відмовити в задоволенні клопотання керівника Херсонської місцевої прокуратури ОСОБА_9 про визнання наявності підстав для подальшого тримання під вартою громадянина Турецької Республіка ОСОБА_8 ІНФОРМАЦІЯ_1 та продовженні застосування запобіжного заходу у вигляду тримання під вартою (екстрадиційний арешт) строком на 60 днів до вирішення питання про його видачу екстрадицію та фактичної передачі компетентним органам Йорданського Хашимітського Королівства, звільнивши громадянина Турецької Республіки ОСОБА_8 з-під арешту.
Заслухавши суддю-доповідача щодо суті поданої апеляційної скарги, думку прокурора, яка заперечувала проти задоволення апеляційної скарги, думку захисника ОСОБА_7 , яка вимоги в апеляційній скарзі підтримала, заслухавши сторони у дебатах, які залишилися на попередніх позиціях, перевіривши матеріали провадження і доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступного.
Відповідно до ч. 4 ст. 584 КПК України - при вирішенні питання про застосування екстрадиційного арешту слідчий суддя керується положеннями КПК України та міжнародного договору, згода на обов`язковість якого надана Верховною Радою України.
У відповідності до ч. 6 ст. 584 КПК України - строки тримання особи під вартою та порядок їх продовження визначаються цим Кодексом.
З матеріалів провадження вбачається, що Офісом Генерального прокурора (Генеральною прокуратурою України) розглядається запит компетентного органу Йорданського Хашимітського Королівства про видачу громадянина Турецької Республіки ОСОБА_8 для притягнення до кримінальної відповідальності за вчинення злочинів, пов`язаних з незаконним обігом наркотиків та відмиванням грошових коштів. Про затримання громадянина іноземної держави прокуратурою області повідомлено Офіс Генерального прокурора та Міністерство закордонних справ України. Запит про видачу ОСОБА_8 направлений у порядку пункту 1 (а) або (b) статті 3 Конвенції Організації Об`єднаних Націй проти транснаціональної організованої злочинності 2000 (2009) року.

Правовідносини між Україною та Йорданським Хашимітським Королівством з питань видачі громадян врегульовані Конвенцією Організації Об`єднаних Націй проти транснаціональної організованої злочинності 2000 (2009) року (Закон України від 04.02.2004 № 1433-IV «Про ратифікацію Конвенції Організації Об`єднаних Націй проти транснаціональної організованої злочинності та протоколів, що її доповнюють (Протоколу про попередження і припинення торгівлі людьми, особливо жінками і дітьми, і покарання за неї і Протоколу проти незаконного ввозу мігрантів по суші, морю і повітрю).

Ухвалою Іллічівського міського суду Одеської області від 16.09.2019 року відносно ОСОБА_8 застосовано тимчасовий арешт до 40 діб до надходження запиту про його видачу.

Ухвалою слідчого судді Херсонського міського суду ОСОБА_1 від 14.01.2020 року застосовано стосовно ОСОБА_8 , екстрадиційний арешт до вирішення питання про його видачу (екстрадицію) та фактичної передачі компетентним органам Йорданського Хашимітського Королівства.

Ухвалою Колегії суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Херсонського апеляційного суду від 10.02.2020 року ухвалу Херсонського міського суду від 14.01.2020 про застосування стосовно останнього екстрадиційного арешту без змін.

Інкриміновані йорданською стороною громадянину Турецької Республіки ОСОБА_10 злочини відповідають злочинам, передбаченим ч. 3 ст. 209, ч. 3 ст. 305, ч. 3 ст. 307, ч. 3 ст. 311 КК України, в розумінні ч. 1 ст. 573 КПК України є екстрадиційними, оскільки передбачають як за йорданським, так і за українським законодавством покарання у вигляді позбавлення волі на термін більше одного року.

Передбачені ст. 49 КК України строки давності притягнення особи до кримінальної відповідальності за вищезгадані злочини не закінчилися.

Згідно із запитом та національним паспортом розшукуваний є громадянином Турецької Республіки.

Екстрадиційна перевірка обставин щодо можливості видачі громадянина Турецької Республіки ОСОБА_8 до Йорданії проводилась прокуратурою Одеської області за дорученням Генеральної прокуратури України у порядку ст. 587 КПК України.

За відомостями йорданської сторони, ОСОБА_11 обвинувачується у вчиненні злочинів за наступних обставин.

Так, з 2009 року ОСОБА_11 займався незаконною діяльністю з міжнародними бандами за межами Йорданії разом з іншими особами на території Йорданського Хашимітського Королівства з метою незаконного отримання коштів. Їх злочинним проектом було створення фабрики з виробництва наркотичних пігулок каптагона, наркотичних олій і хімічних прекурсорів в Йорданії, а потім їх продаж як у самій Йорданії, так поза її межами, за допомогою експорту контрабандою їх за кордон (Ліван/Ірак/Туреччина/Єгипет/Саудівська Аравія), і відкриття компаній та установ і володіння нерухомістю для приховування грошей від незаконного обігу наркотиків (відмивання грошових коштів). Вага деяких речовин та сировини склала близько 50 тон та нараховувала 600 000 капсул каптагону. Це тривало до 2018 року, і вони збагатились незаконно в результаті цих злочинних дій. Під час розслідування вилучено 400 000 000 пігулок каптагону, затримано 17 осіб, 13 з яких арештовано.

Зазначені дії громадянина Турецької Республіки ОСОБА_8 йорданською стороною кваліфіковано наступним чином:

- володіння наркотичним засобом для цілей незаконного обігу в поєднанні з міжнародними бандами, що відповідає положенням статті 19/а/1 і положенням статті 20/а Закону про наркотики і психотропні речовини № 23 від 2016 року, карається смертю відповідно до статті 20/1 номер 23 акт 2016 р

- виробництво наркотичних речовин для цілей незаконного обігу в поєднанні з міжнародними бандами, що відповідає положенням статті 19/а/1 і положенням статті 20/а Закону про наркотики і психотропні речовини № 23 від 2016 року, карається смертю відповідно до статті 20/1 номер 23 акт 2016 р.;

- продаж наркотичних речовин для цілей незаконного обігу в поєднанні з міжнародними бандами, що відповідає положенням статті 19/а/1 і положенням статті 20/а Закону про наркотики і психотропні речовини № 23 від 2016 року, карається смертю відповідно до статті 20/1 номер 23 акт 2016 р.;

- експорт наркотичних речовин для цілей незаконного обігу в поєднанні з міжнародними бандами, що відповідає положенням статті 19/а/1 і положенням статті 20/а Закону про наркотики і психотропні речовини № 23 від 2016 року, карається смертю відповідно до статті 20/1 номер 23 акт 2016 р.;

- виробництво та зберігання хімічних прекурсорів з метою торгівлі людьми спільно з міжнародними бандами, що відповідає положенням статті 17 та частини статті 20/а Закону про наркотичні засоби та психотропні речовини № 23 від 2016 року, карається тюремним ув`язненням (каторжною роботою) на строк не менше 5 років відповідно до статті 20/1 номер 23 акт 2016 р.;

- відмивання грошей, отриманих від кримінального злочину, здійсненого всупереч положенням статті 24/а/2 Закону про боротьбу з відмиванням грошей і фінансуванням тероризму № 46 від 2007 року, карається тюремним ув`язненням (каторжною роботою) на термін не менше 5 років відповідно до закону щодо протидії відмиванню грошей 24/2/1 № 46 акт 2007 р.

За інформацією ГУ ДМС України в Одеській області від 02.10.2019 року, ОСОБА_8 з письмовим клопотанням про визнання біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту, не звертався, процедуру набуття громадянства України не проходив, в реєстрації, знятті з реєстраційного обліку не значиться.

Компетентні органи України не проголошували остаточне рішення стосовно ОСОБА_8 у зв`язку з правопорушеннями, за які вимагається видача, та не ухвалювали рішення не порушувати чи припиняти переслідування у зв`язку із цими самими правопорушеннями.

За довідкою Філії ДУ «Центр охорони здоров`я Державної кримінально-виконавчої служби України» в Одеській області від 25.09.2019 року стан здоров`я ОСОБА_8 задовільний; за довідкою ІНФОРМАЦІЯ_2 від 27.09.2019 року № 6763 ОСОБА_11 на військовому обліку не перебуває, щодо його участі в захисті незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України відомостей немає; за довідкою УСБУ в Одеській області від 19.11.2019 року № 63/5/3-7142 стосовно ОСОБА_8 відсутня інформація щодо переслідування на територіях іноземних країн, а також щодо його участі у складі добровільних формувань по захисту України; за довідкою ДПС України від 08.10.2019 року ОСОБА_12 у реєстрі волонтерів не перебуває.

На виконання вимог ст. 581 КПК України арештованому вручено копію запиту йорданської сторони про його видачу, під час затримання роз`яснено положення щодо можливості застосування її спрощеної процедури, передбаченої ст. 588 КПК України.

Відповідно до п. 9 ч. 1 ст. 541 КПК України - екстрадиційний арешт це застосування запобіжного заходу у вигляді тримання особи під вартою з метою забезпечення її видачі (екстрадиції).

Відповідно до ч. 7 статті 16 Конвенції - видача здійснюється відповідно до умов, що передбачаються внутрішнім законодавством запитуваної Держави-учасниці або договорами про видачу, що застосовуються, включаючи у тому числі умови, пов`язані з вимогами про мінімальне покарання щодо видачі, і підстави, на яких запитувана Держава-учасниця може відмовити у видачі.

Запит про видачу ОСОБА_8 , направлений у порядку пункту 1 (а) або (b) статті 3 Конвенції Організації Об`єднаних Націй проти транснаціональної організованої злочинності 2000 (2009) року.

Враховуючи, що запобіжний захід у вигляді тримання під вартою є винятковим запобіжним заходом, у нормах статті 183 КПК України (пункт 6 частини 2) відокремлено категорію осіб, до яких застосовується запобіжний захід у вигляді тримання під вартою, а саме: «до особи, яку розшукують компетентні органи іноземної держави за кримінальне правопорушення, у зв`язку з яким може бути вирішено питання про видачу особи (екстрадицію) такій державі для притягнення до кримінальної відповідальності або виконання вироку, в порядку і на підставах, передбачених розділом ІХ цього Кодексу або міжнародним договором, згода на обов`язковість якого надана Верховною Радою України». Тобто, дана норма констатує той факт, що особа, стосовно якої може бути вирішено питання про видачу - тримається під вартою.

ОСОБА_8 утримується у Херсонському слідчому ізоляторі з 15.01.2020 року. При надходженні до установи був оглянутий медичним працівником, в ході чого тілесних ушкоджень, патологій та захворювань, які можуть унеможливити його видачу, не виявлено, за станом здоров`я епідеміологічної загрози для населення не становить, етапуватись може.

Колегією суддів апеляційної інстанції перевірено, що прокуратурою області за дорученням Офісу Генерального прокурора завершується повторна екстрадиційна перевірка обставин, які можуть унеможливити видачу ОСОБА_8 йорданській стороні. Також Офісом Генерального прокурора очікується відповідь компетентного органу Йорданського Хашимітсьткого Королівства на лист від 01.11.2019 року № 14/1/2-26532-19 щодо надання додаткових відомостей щодо уточнення часу та обставин вчинення ОСОБА_8 інкримінованих йому злочинів та гарантій того, що у разі видачі ОСОБА_8 до нього не буде застосовано покарання у виді смертної кари за злочини, за які запитується видача. Відповідно до повідомлень Управлінь Державної міграційної служби України в Херсонській та Одеській областях, ОСОБА_11 з питань набуття громадянства України, визнання біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту, до компетентних органів України до часу його затримання не звертався, на реєстраційному обліку не значиться.

Україна, ратифікувавши Законом України від 04.02.2004 року Конвенцію Організації Об`єднаних Націй проти транснаціональної організованої злочинності та протоколи, що її доповнюють (Протокол про попередження і припинення торгівлі людьми, особливо жінками і дітьми, і покарання за неї і Протокол проти незаконного ввозу мігрантів по суші, морю і повітрю), взяла на себе зобов`язання визнавати і виконувати в повному обсязі норми даної Конвенції.

З огляду на вищенаведене, враховуючи вимоги ч. 6 ст. 584 КПК України (порядок продовження строків тримання особи під вартою визначаються КПК України), зметою забезпечення компетентними органами України виконання вимог Конвенції Організації Об`єднаних Націй проти транснаціональної організованої злочинності 2000 (2009) року, стосовно видачі громадянина Турецької Республіки Кабасакала ОСОБА_13 ( ОСОБА_14 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 компетентним органам Йорданського Хашимітського Королівства, яка можлива лише за умови його перебування під вартою, з урахуванням положень ст. 5 Європейської конвенції про захист прав людини та основоположних свобод, а також ч. 2 ст. 29 Конституції України, згідно яких ніхто не може бути заарештований або триматися під вартою інакше як за вмотивованим рішенням суду, беручи до уваги, що інкриміновані ОСОБА_11 злочини відповідають злочинам передбаченим ч. 3 ст. 209, ч.3 ст.305, ч.3 ст.307, ч.3 ст.311 КК України і відповідно до ч.1 ст.573 КПК України є екстрадиційним, кодегія суддів апеляційної інстанції доходить висноку, що вказані обставини є підставою для продовження строку екстрадиційного арешту громадянина Турецької Республіки ОСОБА_8 для забезпечення його фактичної передачі компетентним органам Йорданського Хашимітсьткого Королівства.
Посилання захисника ОСОБА_7 в апеляційній скарзі, як на підставу скасування ухвали слідчого судді, що інкриміновані йорданською стороною громадянину Турецької Республіки ОСОБА_8 злочини, на які посилається у своєму клопотанні прокурор, не підтверджені належними та допустимими доказами, а тому громадянин Турецької Республіки ОСОБА_11 незаконно позбавлений свободи, безпідставно тримається під арештом та підлягає негайному звільненню у відповідності до вимог ст.582 КПК України, колегія суддів апеляційної інстанції до уваги не приймає, оскільки апеляційним судом на цій стадії провадження не перевіряється, оскільки предметом апеляційного оскарження є ухвала суду слідчого судді від 11.03.2020 року, якою розглядалося клопотання керівника Херсонської місцевої прокуратури про перевірку наявності підстав для подальшого тримання громадянина Турецької Республіки ОСОБА_8 під вартою.
Також колегія суддів не приймає твердження апелянта щодо порушення слідчим суддею вимог ч.4 ст. 590 КПК України, оскільки адвокат ОСОБА_7 направила заяву-анкету про визнання біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту ОСОБА_8 до Головного управління Державної міграційної служби в Одеській області 29.01.2020 року, тобто під час перебування його під екстрадиційним арештом.

Також колегія суддів не приймає до уваги твердження захисника ОСОБА_7 щодо порушення слідчим суддею вимог п. 18 ч. 3 ст. 42 КПК України, вимог ч. 4 ст. 29 КПК України, п. З (е) ст.6 Конвенції про захист прав людини, оскільки розгляд клопотання проведено за участі перекладача ОСОБА_15 (у відповідності до ч.5 ст.584 КПК України - у разі якщо особа, щодо якої вирішується питання про тримання під вартою, не володіє державною мовою, їй забезпечується участь перекладача) та захисників ОСОБА_16 , ОСОБА_7 , які діють в інтересах ОСОБА_8 громадянина Турецької Республіки (у відповідності до ч.1 ст.45 КПК України) .

Відповідно до ч.10 ст. 584 КПК України - екстрадиційний арешт застосовується до вирішення питання про видачу особи (екстрадицію) і його фактичну передачу, але не може тривати більше дванадцяти місяців. В межах цього терміну слідчий суддя за клопотанням прокурора не рідше одного разу на два місяці перевіряє наявність підстав для подальшого тримання особи під вартою або її звільнення.
Колегією суддів встановлено, що час для перевірки компетентним органом не закінчився, строки тримання під екстрадиційним арештом також не закінчилися, а тому колегія суддів вважає, що при винесенні оскаржуваної ухвали слідчий суддя дотримався норм КПК України, міжнародно-правових актів, Конвенції Організації Об`єднаних Націй проти транснаціональної організованої злочинності 2000 (2009) року, належним чином врахував дані про особу ОСОБА_8 , який є громадянином Турецької Республіки, а на території України фактично переховувався від правоохоронних органів з метою уникнення від кримінальної відповідальності та доходить висновку, що слідчий суддя дійшов правильного висновку про наявність підстав для продовження застосування екстрадиційного арешту до 08.05.2020 року для забезпечення фактичної передачі ОСОБА_17 правоохоронним органам Йорданського Хашимітського Королівства.

На підставі встановлених та перевірених під час апеляційного розгляду обставин, колегія суддів дійшла висновку, що переконливих аргументів, які б ставили під сумнів законність рішення слідчого судді місцевого суду, вмотивованість його висновків в апеляційній скарзі не наведено , істотних порушень вимог кримінального процесуального закону, які були б підставою для скасування та ухвалення нового рішення не встановлено.

Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 422, 584 КПК України, колегія суддів,

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу адвоката ОСОБА_7 , яка діє в інтересах ОСОБА_8 залишити без задоволення, а ухвалу слідчого судді Херсонського міського суду Херсонської області від 11 березня 2020 року, якою продовжено громадянину Турецької Республіка ОСОБА_10 застосування екстрадиційного арешту строком до 08 травня 2020 року для забезпечення його фактичної передачі правоохоронним органам Йорданського Хашимітського Королівства без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили після проголошення та оскарженню не підлягає.

Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4