Справа № 212/3739/20
У Х В А Л А

09 червня 2020 року м. Кривий Ріг

Слідчий суддя Жовтневого районного суду міста Кривого Рогу Дніпропетровської області ОСОБА_1 за участі секретаря судового засідання ОСОБА_2 розглянувши клопотання адвоката ОСОБА_3 про тимчасовий доступ до речей та документів, що містить охоронювану законом таємницю в кримінальному провадженні №0002894 від 27.12.2019 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.194 КК України, -

В С Т А Н О В И В:

03 червня 2020 року адвокат ОСОБА_3 , який представляє інтереси потерпілої ОСОБА_4 в кримінальному провадженні №0002894 від 27.12.2019 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.194 КК України, звернувся з клопотанням про надання тимчасового доступу до речей і документів. В обґрунтування клопотання зазначено, що 27.12.2019 до Покровського ВП КВП ГУНП в Дніпропетровській області по спеціальній лінії «102» надійшло повідомлення про те, що за адресою: АДРЕСА_1 пожежа. Виїздом слідчо-оперативної групи на місці було виявлено автомобіль марки «BMW Х5» реєстраційний номер НОМЕР_1 , належний ОСОБА_4 , який мав пошкодження та сліди горіння на капоті, та який невстановлена особа, шляхом підпалу умисно пошкодила (ЖЄО №33043 від 27.12.2019).

Вивчивши матеріали кримінального провадження було становлено, що до моменту вчинення кримінального правопорушення та після скоєння злочину, правопорушники могли користуватися послугами операторів телекомунікації, використовуючи мобільні термінали рухомого зв`язку, що працюють в GSM- мережі.

З цією метою, адвокатом ОСОБА_5 , який представляв інтереси потерпілої, за допомогою доступних засобів (мобільного терміналу) програмного забезпечення «Net monitor», було проведено радіорозвідку за адресами можливого пересування осіб, які здійснили підпал автомобіля, а також адресами, де можуть перебувати особи, причетні до вчинення злочину (замовники), а саме: по вул.Ватутіна, вул.Виноградова (біля магазину « ІНФОРМАЦІЯ_1 »), АДРЕСА_2 , АДРЕСА_3 , АДРЕСА_4 , АДРЕСА_5 , АДРЕСА_6 .

Слідчий у кримінальному провадженні ОСОБА_6 клопотання адвоката, про надання клопотання про тимчасовий доступ до інформації, яка знаходиться в операторів телекомунікацій стосовно абонентів телекомунікацій послуг, які здійснювали з`єднання в період 00 год.00 хв. 25.12.2019 до 24 год.00 хв. 28.12.2019 через згадані вище базові станції та деталізації телефонних з`єднань номерів мобільного зв`язку задовольнив частково. З метою встановлення додаткових фактів щодо скоєння кримінального провадження, отримання доказів у кримінальному провадженні, з метою встановлення об`єктивної сторони істини, необхідно отримати тимчасовий доступ до речей та документів, що містить охоронювану законом таємницю інформацію операторів та провайдерів телекомунікації ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 », ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_3 », ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_4 ».

Представник потерпылої просить розглянути клопотання та постановити ухвалу про надання адвокату ОСОБА_3 (представнику потерпілого), який діє на підставі свідоцтва №108 виданого на підставі рішення Полтавської обласної кваліфікаційно-дисціплінарної комісії адвокатури №26 від 30.09.2011, тимчасового доступу до речей і документів, що містять охоронювану законом таємницю та перебувають у володінні ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_3 », ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_5 », а саме: роздруківки абонентів телекомунікацій послуг, які здійснювали з`єднання в період часу з 00 год.00 хв. до 24 год. 00 хв. 27.12.2019, через згадані вище базові станції, із зазначенням даних тривалості з`єднання, типу з`єднання (вх., вих., SMS, GPRS), IMEI та IMSI з прив`язкою до місцевості із зазначенням адреси встановлення базової станції (ретрансляційної антени) та азимуту, також інформацію щодо з`єднання нульової тривалості розмов, які знаходяться в зоні дії вищезгаданих базових станції (реєстраційних антен).

Представник потерпілого адвокат ОСОБА_3 , належним чином повідомлений про час та місце розгляду клопотання, в судове засідання не з`явився, про причини неявки суд не повідомив.

Слідчий та прокурор, належним чином повідомлені про час та місце розгляду клопотання, в судове засідання не з`явились. Слідчим подано до суду заяву, в якій останній просить проводити судове засідання без його участі.

Представник ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_3 », ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 », ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_6 » в судове засідання не з`явилися, про розгляд справи були повідомлені належним чином.

На підставі ч.4 ст.107 КПК України, враховуючи неприбуття в судове засідання всіх осіб, які беруть участь у судовому провадженні, фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження в суді не здійснюється.

Слідчий суддя, розглянувши клопотання та додані до нього матеріали, приходить до наступного висновку.

Як вбачається з матеріалів клопотання, Покровським відділом поліції КВП ГУНП в Дніпропетровській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні №0002894 від 27.12.2019 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст.194 КК України.

Відповідно до копії витягу з Єдиного реєстру досудових розслідувань, відомості до реєстру по вказаному провадженню були внесені за фактом того, що 27.12.2019 до Покровського ВП КВП ГУНП в Дніпропетровській області по спеціальній лінії «102» надійшло повідомлення про те, що за адресою: АДРЕСА_1 пожежа. Виїздом слідчо-оперативної групи на місці було виявлено автомобіль марки «BMW Х5» реєстраційний номер НОМЕР_1 , належний ОСОБА_4 , який мав пошкодження та сліди горіння на капоті та який невстановлена особа, шляхом підпалу умисно пошкодила (ЖЄО №33043 від 27.12.2019.

Також до клопотання додана копія постанови про часткове задоволення клопотання представника потерпілої адвоката ОСОБА_5 від 17.03.2020 в частині виконання процесуальних дій у кримінальному провадженні.

Відповідно до п.5 ч.2 ст.131 КПК України одним із заходів забезпечення кримінального провадження є тимчасовий доступ до речей та документів.

Тимчасовий доступ до речей і документів є заходом забезпечення кримінального провадження у розумінні положень п.5 ч.2 ст.132 КПК України.

Відповідно до ст.132 КПК України заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються на підставі ухвали слідчого судді або суду, за винятком випадків, передбачених цим Кодексом.

Клопотання про застосування заходів забезпечення кримінального провадження на підставі ухвали слідчого судді подається до місцевого загального суду, у межах територіальної юрисдикції якого знаходиться орган досудового розслідування.

За положеннями ч.1 ст.159 КПК України, тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку).

Згідно ч.1 ст.160 КПК України сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу.

Відповідно до п.19 ч.1 ст.3 КПК України, сторони кримінального провадження - з боку обвинувачення: слідчий, керівник органу досудового розслідування, прокурор, а також потерпілий, його представник та законний представник у випадках, установлених цим Кодексом; з боку захисту: підозрюваний, обвинувачений (підсудний), засуджений, виправданий, особа, стосовно якої передбачається застосування примусових заходів медичного чи виховного характеру або вирішувалося питання про їх застосування, їхні захисники та законні представники.

Сторони кримінального провадження мають рівні права на збирання та подання до суду речей, документів, інших доказів, клопотань, скарг, а також на реалізацію інших процесуальних прав, передбачених цим Кодексом (ч. 2 ст. 22 КПК України).

Відповідно до ч.1 ст.26 КПК України сторони кримінального провадження є вільними у використанні своїх прав у межах та у спосіб, передбачених цим Кодексом.

Слідчий суддя, суд у кримінальному провадженні вирішують лише ті питання, що винесені на їх розгляд сторонами та віднесені до їх повноважень цим Кодексом (ч. 3 ст. 26 КПК України).

Відповідно до положень ст.55 КПК України, потерпілим у кримінальному провадженні може бути фізична особа, якій кримінальним правопорушенням завдано моральної, фізичної або майнової шкоди, а також юридична особа, якій кримінальним правопорушенням завдано майнової шкоди. Права і обов`язки потерпілого виникають в особи з моменту подання заяви про вчинення щодо неї кримінального правопорушення або заяви про залучення її до провадження як потерпілого. Потерпілому вручається пам`ятка про процесуальні права та обов`язки особою, яка прийняла заяву про вчинення кримінального правопорушення. Потерпілим є також особа, яка не є заявником, але якій кримінальним правопорушенням завдана шкода і у зв`язку з цим вона після початку кримінального провадження подала заяву про залучення її до провадження як потерпілого. Положення цієї частини не поширюються на провадження, яке може бути розпочате лише на підставі заяви потерпілого (кримінальне провадження у формі приватного обвинувачення).

Крім того, п.11 ч.1 ст.56 КПК України передбачено право потерпілого, зокрема, знайомитися з матеріалами, які безпосередньо стосуються вчиненого щодо нього кримінального правопорушення, в порядку, передбаченому цим Кодексом, у тому числі після відкриття матеріалів згідно зі статтею 290 цього Кодексу, а також знайомитися з матеріалами кримінального провадження, які безпосередньо стосуються вчиненого щодо нього кримінального правопорушення, у випадку закриття цього провадження.

Згідно ст. 93 КПК України сторона захисту, потерпілий, здійснює збирання доказів шляхом витребування та отримання від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ, організацій, службових та фізичних осіб речей, копій документів, відомостей, висновків експертів, висновків ревізій, актів перевірок; ініціювання проведення слідчих (розшукових) дій, негласних слідчих (розшукових) дій та інших процесуальних дій, а також шляхом здійснення інших дій, які здатні забезпечити подання суду належних і допустимих доказів.

Ініціювання стороною захисту, потерпілим проведення таких дій здійснюється шляхом подання слідчому, прокурору відповідних клопотань, які розглядаються в порядку, передбаченому статтею 220 цього Кодексу.

Верховний Суд колегією суддів Другої судової палати Касаційного кримінального суду у постанові від 06.02.2019 у справі № 640/12966/13-к указав, що в порядку ч.4 ст.29 КПК судові рішення, якими суд закінчує судовий розгляд по суті, у перекладі на рідну або іншу мову, надаються лише сторонам кримінального провадження, до числа яких, статтею 3 КПК потерпілих осіб не віднесено. При цьому, ключовим, в цій ситуації, є позиція ВС щодо того, хто є сторонами кримінального провадження у порядку ст.3 КПК України, а не порядок застосування норм ст.29 того ж Кодексу.

За положеннями норм КПК України право здійснити тимчасовий доступ до речей і документів надається виключно сторонам кримінального провадження, до яких за загальним правилом відносяться слідчий, прокурор, підозрюваний, обвинувачений та його представник, у той час, як потерпілий та його представник є стороною кримінального провадження тільки у випадках, прямо передбачених КПК України (у справах приватного обвинувачення або у випадку відмови прокурора від підтримання державного обвинувачення в суді). Таким чином, звернення потерпілого до слідчого судді з клопотанням про надання тимчасового доступу до речей і документів, нормами кримінального процесуального закону не передбачено.

Вказана позиція береться слідчим суддею до уваги з огляду на положення Закону України «Про судоустрій і статус суддів» з метою забезпечення однакового та правильного застосування норм процесуального законодавства, які регулюють аспекти реалізації у цій сфері повноважень слідчого судді з контролю за дотриманням прав і свобод осіб у кримінальному провадженні.

З огляду на наведене слідує, що за положеннями норм кримінального процесуального закону право здійснити тимчасовий доступ до речей і документів надається виключно сторонам кримінального провадження, до яких за загальним правилом відносяться слідчий, прокурор, підозрюваний, обвинувачений та його представник, у той час, як потерпілий та його представник є стороною кримінального провадження тільки у випадках, прямо передбачених КПК України (у справах приватного обвинувачення або у випадку відмови прокурора від підтримання державного обвинувачення в суді).

Таким чином, звернення потерпілого до слідчого судді з клопотанням про надання тимчасового доступу до речей і документів у порядку ст.ст. 159-160 КПК України, у цій ситуації, є невірним способом захисту прав та свобод потерпілої сторони, так як проблематика порушеного питання має бути врегульована у порядку ст.ст.93, 220 цього ж Кодексу.

У зв`язку з вищевикладеним, клопотання задоволенню не підлягає.

На підстав викладеного, керуючись ст.ст. 2, 3, 7, 9, 24, 56, 58, 159-160, 309, 338, 340, 372, 376 КПК України, слідчий суддя, -

П О С Т А Н О В И В:

У задоволенні клопотання представника потерпілого ОСОБА_4 адвоката ОСОБА_3 про тимчасовий доступ до речей і документів, що містять охоронювану законом таємницю поданого в межах кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0002894 від 27.12.2019, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.194 КК України - відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя ОСОБА_1

.