КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 11-сс/824/5252/2019 . Слідчий суддя в суді першої інстанції ОСОБА_1
Категорія: ст. ст. 170-173 КПК України Суддя-доповідач у суді апеляційної інстанції ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 жовтня 2019 року Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі судового засідання ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали провадження за апеляційною скаргою з доповненнями прокурора групи прокурорів у кримінальному провадженні № 0000082 прокурора Броварської місцевої прокуратури Київської області ОСОБА_6 , на ухвалу слідчого судді Броварського міськрайонного суду Київської області від 22 серпня 2019 року,
за участю прокурора ОСОБА_6 ,
представника власника майна- адвоката ОСОБА_7 ,

в с т а н о в и л а:

Ухвалою слідчого судді Броварського міськрайонного суду Київської області від 22 серпня 2019 року відмовлено в задоволенні клопотання прокурора Броварської місцевої прокуратури Київської області ОСОБА_6 про арешт майна в кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000082 від 15.03.2018, а саме на об`єкт незавершеного будівництва будівництво багатоквартирного житлового комплексу за адресою: АДРЕСА_1 , який розташований на земельній ділянці з кадастровим номером :00:015:0548, площею 1,8735 га, замовником якого являється ТОВ «АЛЬЯНС НОВОБУД» (07401, Київська область, м. Бровари, вул. Чорновола В`ячеслава, буд. 15 та земельної ділянки з кадастровим номером :00:015:0548, площею 1,8735 га, яка розташована: Київська область, м. Бровари, вул. Чорновола В`ячеслава.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням суду першої інстанції, прокурор у кримінальному провадженні ОСОБА_6 , подав апеляційну скаргу з доповненнями, в якій просить скасувати оскаржувану ухвалу та винести нову ухвалу, якою задовольнити клопотання про накладення арешту на об`єкт незавершеного будівництва - будівництво багатоквартирного житлового комплексу за адресою: АДРЕСА_1 , який розташований на земельній ділянці з кадастровим номером :00:015:0548, площею 1,8735 га, замовником якого являється ТОВ «АЛЬЯНС НОВОБУД» (07401, Київська область, м. Бровари, вул. Чорновола В`ячеслава, буд. 15), із забороною розпорядження, користування та проведення будівельно-монтажних робіт, в тому числі робіт щодо підключення до мереж тепло-, електро-, газо-, водопостачання, а також здійснення будь-якої діяльності направленої на консультування, укладання правочинів направлених на отримання коштів від інвесторів під виглядом продажу майнових прав на квартири, продажу квартир та укладання попередніх договорів.

Задовольнити клопотання про накладення арешту на земельну ділянку з кадастровим номером :00:015:0548, площею 1,8735 га, яка розташована: Київська область, м. Бровари, вул. Чорновола В`ячеслава на території IV житлового району, яка перебуває у комунальній власності Броварської міської ради (07401, Київська область, м. Бровари, вул. Гагаріна, буд. 15, ), яку орендує ПП «Делавер» (07401, Київська область, м. Бровари, вул. Чорновола В`ячеслава, буд. 15, нежитлове приміщення, 104, ) та яку використовує, на підставі договору суборенди землі ТОВ «АЛЬЯНС НОВОБУД» (07401, Київська область, м. Бровари, вул. Чорновола В`ячеслава, буд. 15), із забороною розпорядження, користування та проведення будівельно-монтажних робіт, в тому числі робіт щодо підключення до мереж тепло-, електро-, газо-, водопостачання, а також здійснення будь-якої діяльності направленої на консультування, укладання правочинів направлених на отримання коштів від інвесторів під виглядом продажу майнових прав на квартири, продажу квартир та укладання попередніх договорів.

Заборонити будь-яким державним реєстраторам органів державної реєстрації, приватним та державним нотаріусам, вчиняти будь-які дії, пов`язані із проведенням державної реєстрації (перереєстрації, поділу, виділу, тощо) права власності та майнових прав на об`єкт незавершеного будівництва, що знаходиться за адресою: Київська область, м. Бровари, вул. Чорновола В`ячеслава на території IV житлового району, який розташований на земельній ділянці з кадастровим номером :00:015:0548.
Заборонити Державній архітектурно-будівельній інспекції України та її територіальним органам реєструвати будь-які дозвільні документи щодо об`єктів незавершеного будівництва - будівництво багатоквартирного житлового комплексу за адресою: Київська область, м. Бровари, вул. Чорновола В`ячеслава на території IV житлового району, який розташований на земельній ділянці з кадастровим номером :00:015:0548.
На обґрунтування вимог апеляційної скарги апелянт зазначає, що висновки суду першої інстанції, про те, що об`єкт незавершеного будівництва та земельна ділянка не підпадають під критерії знарядь злочину, предметів, які зберегли на собі сліди злочину, об`єктів злочинних дій, передбачених ч.1 ст.366, ч.2 ст.364 КК України, є необ`єктивними, необґрунтованими та незаконними, що у свою чергу також свідчить про їх невідповідність фактичним обставинам кримінального провадження.
Також апелянт зазначає, що не накладення арешту може стати наслідком її видозміни, відчуження або передачі третім особам, завершення незаконного будівництва, що ускладнить притягнення до відповідальності винних осіб, спроможність запобігти (усунути) порушення закону та повернути земельну ділянку законним власникам (користувачам), а також втрати можливості її використання як доказу у кримінальному провадженні.

Апелянт також звертає увагу на те, що без арешту об`єкта будівництва та земельної ділянки на якій здійснюється будівництво неможливо буде виконати покладені на орган досудового розслідування завдання кримінального провадження, передбачені ст. 2 КПК України, в частині захисту осіб, суспільства та держави від кримінальних правопорушень, забезпечення швидкого, повного та неупередженого розслідування і судового розгляду з тим, щоб кожний, хто вчинив кримінальне правопорушення, був притягнутий до відповідальності в міру своєї вини та, окрім того, може призвести до приховування злочину.
Директором ТОВ «АЛЬЯНС НОВОБУД» ОСОБА_8 подано заперечення на апеляційну скаргу прокурора, в яких останній зазначає, що доводи, які викладенні в апеляційній скарзі є незаконними та просить ухвалу слідчого судді Броварського міськрайонного суду Київської області від 22 серпня 2019 року залишити без зміни.
Заслухавши доповідь судді, думку прокурора, який підтримав апеляційну скаргу з доповненнями та просив її задовольнити в повному обсязі, доводи представника власника майна, який вважає ухвалу слідчого судді законною та обґрунтованою, а апеляційну скаргу з доповненнями прокурора такою, що не підлягає задоволенню, перевіривши та обговоривши доводи апеляційної скарги з доповненнями, вивчивши матеріали судового провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга з доповненнями прокурора не підлягає задоволенню, виходячи з наступних підстав.
Як вбачається з представлених в апеляційний суд матеріалів, слідчим відділом Броварського ВП ГУНП в Київській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000082 від 15.03.2018 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 366, ч. 2 ст. 364 КК України за фактом складання, видачі службовими особами Броварської міської ради завідомо неправдивих офіційних документів, а саме, містобудівні умови і обмеження забудови земельних ділянок у м. Бровари, внесення до офіційного документу завідомо неправдивих відомостей, інше підроблення офіційного документу та порушення вимог містобудівного законодавства службовими особами Департаменту ДАБІ у Київській області, управління інспекції та контролю Броварської міської ради, відділу містобудування та архітектури Броварської міської ради, відділу містобудування та архітектури Броварської РДА, під час видачі містобудівних умов та обмежень забудови земельних ділянок та, у подальшому, документи дозвільного та декларативного характеру, що дають право на виконання підготовчих та будівельних робіт і засвідчують прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів на території м. Бровари та Броварського району.
Досудовим розслідуванням встановлено, що управлінням містобудування та архітектури Броварської міської ради видано ТОВ «АЛЬЯНС НОВОБУД» містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки № 63 від 08.09.15 та внесено зміни до них за № 10 від 03.03.16 на розробку проектно-кошторисної документації об`єкта будівництва за адресою: Київська область, м. Бровари, вул. Чорновола В`ячеслава на території ІV житлового району (далі за текстом - Містобудівні умови).
Містобудівними умовами та змінами до них передбачено будівництво за вищевказаною адресою багатоквартирного житлового будівництва з вбудовано-прибудованими нежитловими приміщеннями на земельній ділянці з кадастровим номером :00:015:0548 загальною площею 1,8735 га, поверховістю житлових будинків - 11-16 поверхів, їх загальна площа - 45656 кв.м., кількість квартир - 521 шт., загальна площа квартир 29269,68 кв.м., поверховість наземного паркінгу 4 поверхи, на 282 м/м, його загальна площа 10899,7 кв.м.
Містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки № 63 від 08.09.15 та зміни до них за № 10 від 03.03.16 видані з порушенням вимог містобудівного законодавства, державних будівельних норм та правил
Крім того, встановлено, що спірні містобудівні умови та обтяження забудови земельної ділянки та зміни до них видано управлінням містобудування та архітектури Броварської міської ради з посиланням на містобудівну документацію на місцевому рівні, якою, є:
1) генеральний план міста Бровари, затверджений рішенням Броварської міської ради від 26.08.1999 № 150-11-23;
2) м. Бровари «Проект внесення змін в «Детальний план території частини ІV житлового району, І Етап, Схема планування території», затверджений рішенням Броварської міської ради від 23.03.2006 № 980-46-04», затверджений рішенням Броварської міської ради від 24.10.2013 № 1061-39-06.
Так, згідно вищевказаного діючого генерального плану міста Бровари на земельній ділянці з кадастровим номером :00:015:0548 не передбачено здійснення багатоповерхової забудови.
Окрім того, об`єкти будівництва на території м. Бровари потрапляють до при аеродромних територій аеродромів Київ (Бориспіль), Київ/Антонов-1 та Київ (Жуляни) та підлягають погодженню у відповідності до вимог чинного законодавства.
Згідно з вимогами п. 150 Положення про використання повітряного простору України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.03.2002 № 401, розміщення об`єктів в районах аеродромів повинно узгоджуватися з відповідними державними органами, органами місцевого самоврядування, підприємствами, установами та організаціями, яким належать або підпорядковані ці аеродроми.
З листів ДП «Антонов», КП «Міжнародний аеропорт «Київ» (Жуляни), ДП «Міжнародний аеропорт «Бориспіль» вбачається, що ТОВ «АЛЬЯНС НОВОБУД» відповідні висновки та погодження щодо допустимих граничних висот будівель на земельній ділянці, у зв`язку із здійсненням забудови спірного об`єкта будівництва не отримувало.
З огляду на викладене, ТОВ «АЛЬЯНС НОВОБУД», у порушення вимог ст. ст. 1, 11, 69, 84 Повітряного кодексу України, ст. 1 Закону України «Про об`єкти підвищеної небезпеки», Порядку погодження місця розташування та висоти об`єктів на при аеродромних територіях та об`єктів, діяльність яких може вплинути на безпеку польотів і роботу радіотехнічних приладів цивільної авіації», затвердженого Наказом Міністерства інфраструктури України, не звертався за відповідними погодженнями.
Поряд з цим, згідно ч. 4 ст. 34. Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» (у редакції чинній на час видачі дозволу) підставою для відмови у видачі дозволу на виконання будівельних робіт є, зокрема, невідповідність поданих замовником документів вимогам законодавства.
Проте незважаючи, що вказані містобудівні умови та обтяження земельної ділянки видані у порушення норм вищенаведених норм містобудівного законодавства, будівельних норм, стандартів і правил, ТОВ «АЛЬЯНС НОВОБУД» та ТОВ «АЛЕКСА ГРУП» їх було подано із відповідним пакетом документів до Державної архітектурно-будівельною інспекції України, якою, даним суб`єктам містобудування 22.09.16 видано дозвіл на виконання будівельних робіт за № ІУ 52 (замість прийняття рішення про відмову у видачі такого дозволу, згідно ч. 4 ст. 34 Закону).
Тобто, будівництво вказаного об`єкту за адресою: Київська область, м. Бровари, вул. Чорновола В`ячеслава на території ІV житлового району на земельній ділянці з кадастровим номером :00:015:0548 загальною площею 1,8735 га, здійснюється з численними порушеннями вимог містобудівного законодавства, державних будівельних норм та правил.
За таких обставин, в діях невстановлених осіб вбачаються ознаки складу кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 366, ч. 2 ст. 364 КК України.
21.08.2019 прокурор Броварської місцевої прокуратури Київської області ОСОБА_6 звернувся до слідчого судді Броварського міськрайонного суду Київської області з клопотанням про арешт майна, а саме на об`єкт незавершеного будівництва будівництво багатоквартирного житлового комплексу за адресою: Київська область, м. Бровари, вул. Чорновола В`ячеслава на території ІV житлового району, який розташований на земельній ділянці з кадастровим номером :00:015:0548, площею 1,8735 га, замовником якого являється ТОВ «Альянс Новобуд» (07401, Київська область, м. Бровари, вул. Чорновола В`ячеслава, буд. 15 та земельної ділянки з кадастровим номером :00:015:0548, площею 1,8735 га, яка розташована: Київська область, м. Бровари, вул. Чорновола В`ячеслава.

Мотивуючи доводи клопотання тим, що на даний час в органу досудового розслідування виникла необхідність у накладенні арешту на вказаний об`єкт нерухомості та земельну ділянку на якій він знаходиться, з метою забезпечення збереження речового доказу. У разі не накладення арешту на незавершений збудований багатоквартирний будинок (житлові та нежитлові приміщення) в м. Бровари по вул. Чорновола В`ячеслава, вказаний об`єкт може бути відчужений з метою продовження вчинення незаконних дій у сфері містобудування.
22.08.2019 року ухвалою слідчого судді Броварського міськрайонного суду Київської області в задоволенні клопотання прокурора про арешт майна було відмовлено.
Колегія суддів звертає увагу, що наведені в клопотанні прокурора доводи про накладення арешту на майно, перевірялись судом першої інстанції, при цьому було вислухано доводи прокурора, досліджено матеріали судового провадження, а також з`ясовані обставини, які мають значення при вирішенні питання щодо арешту майна.
Відмовляючи у задоволенні клопотання прокурора про накладення арешту на майно, а саме на об`єкт незавершеного будівництва будівництво багатоквартирного житлового комплексу за адресою: Київська область, м. Бровари, вул. Чорновола В`ячеслава на території ІV житлового району, який розташований на земельній ділянці з кадастровим номером :00:015:0548, площею 1,8735 га, замовником якого являється ТОВ «АЛЬЯНС НОВОБУД» (07401, Київська область, м. Бровари, вул. Чорновола В`ячеслава, буд. 15 та земельної ділянки з кадастровим номером :00:015:0548, площею 1,8735 га, яка розташована: Київська область, м. Бровари, вул. Чорновола В`ячеслава, слідчий суддя суду першої інстанції послався на те, що прокурором не доведено необхідність такого арешту, врахував правову підставу для арешту майна на яку послався прокурор, а саме збереження речових доказів, розумність та співмірність обмеження права власності завданням кримінального провадження, та те, що не доведено, що майно відповідає вимогам ст. 98 КПК України, на підставі чого відсутні підстави для накладення арешту на майно.

Розглядаючи клопотання про накладення арешту на майно, в порядку статей 170-173 КПК України, для прийняття законного та обґрунтованого рішення, слідчий суддя повинен з`ясувати всі обставини, які передбачають підстави для арешту майна або відмови у задоволенні клопотання про арешт майна.
Зокрема, при вирішенні питання про арешт майна для прийняття законного та справедливого рішення, слідчий суддя повинен з`ясувати правову підставу для арешту майна, що має бути викладена у клопотанні та відповідати вимогам закону.
Вказана норма також узгоджується з ст. 1 Першого протоколу Конвенції про захист прав та основоположних свобод, відповідно до якої будь-яке обмеження власності повинно здійснюватися відповідно до закону, а отже суб`єкт, який ініціює таке обмеження повинен обґрунтувати свою ініціативу в контексті норм закону.
Колегія суддів вважає, що слідчий суддя, встановлюючи наявність правових підстав для арешту майна, дійшов обґрунтованого висновку про відсутність таких підстав у цьому кримінальному провадженні.
Відповідно до ч. 1 ст. 170 КПК України арештом майна є тимчасове, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та/або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом злочину, підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову, стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди, можливої конфіскації майна. Арешт майна скасовується у встановленому цим Кодексом порядку. Завданням арешту майна є запобігання можливості його приховування, пошкодження, псування, знищення, перетворення, відчуження. Слідчий, прокурор повинні вжити необхідних заходів з метою виявлення та розшуку майна, на яке може бути накладено арешт у кримінальному провадженні, зокрема шляхом витребування необхідної інформації у Національного агентства України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів, інших державних органів та органів місцевого самоврядування, фізичних і юридичних осіб.
Згідно з ч. 2 ст. 170 КПК України арешт майна допускається з метою забезпечення: 1) збереження речових доказів; 2) спеціальної конфіскації; 3) конфіскації майна як виду покарання або заходу кримінально-правового характеру щодо юридичної особи; 4) відшкодування шкоди, завданої внаслідок кримінального правопорушення (цивільний позов), чи стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди.
Як правильно зазначив в ухвалі слідчий суддя, зокрема про те, що у вказаному кримінальному провадженні, зазначені в клопотанні речі об`єкт незавершеного будівництва та земельна ділянка не підпадають під критерії знарядь злочину, предметів, які зберегли на собі сліди злочину, об`єктів злочинних дій, передбачених ч. 1 ст. 366, ч. 2 ст. 364 КК України.
Окрім цього, слідчий суддя не встановив обставин за якими мета викладена у клопотанні прокурора, а саме накладення арешту на майно з метою збереження речових доказів підтверджуються та співвідноситься з матеріалами справи, отже на час розгляду клопотання прокурора та накладення арешту на майно у слідчого судді були відсутні правові підстави для накладення арешту на майно.
Також колегію суддів під час апеляційного розгляду встановлено, що матеріали справи не містять постанови про визнання об`єкта незавершеного будівництва будівництво багатоквартирного житлового комплексу за адресою: Київська область, м. Бровари, вул. Чорновола В`ячеслава на території ІV житлового району, який розташований на земельній ділянці з кадастровим номером :00:015:0548, площею 1,8735 га, замовником якого являється ТОВ «АЛЬЯНС НОВОБУД» (07401, Київська область, м. Бровари, вул. Чорновола В`ячеслава, буд. 15 та земельної ділянки з кадастровим номером :00:015:0548, площею 1,8735 га, яка розташована: Київська область, м. Бровари, вул. Чорновола В`ячеслава, речовим доказом у кримінальному провадженні № 0000082 від 15.03.2018 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 366, ч. 2 ст. 364 КК України.
Тобто, прокурор не надав будь-яких доказів того, що майно відповідає критеріям, зазначеним у ст. 98 КПК України. Зокрема, оскільки вказане майно у встановленому порядку не визнане органом досудового розслідування речовими доказами у кримінальному провадженні, тобто в матеріалах судового провадження відсутня відповідна постанова органу досудового розслідування про визнання їх речовими доказами, то в даному випадку не може ставитися питання про накладення на них арешту з метою забезпечення збереження речових доказів, виходячи з того, що при цьому нівелюється мета накладення на них арешту, передбачена п. 1 ч. 2 ст. 170 КПК України.
При цьому клопотання прокурора не містить за своїм змістом правових підстав, за якими арешт майна в даному випадку є необхідним з метою виконання завдань в даному кримінальному провадженні.
З огляду на викладене, зазначені в апеляційній скарзі доводи та підстави, з яких прокурор просить скасувати ухвалу суду не знайшли свого підтвердження під час апеляційного розгляду справи і не є визначеними законом підставами для скасування оскаржуваного рішення.
Доводи апеляційної скарги щодо порушень судом норм КПК України не знайшли свого підтвердження під час апеляційного розгляду та зазначені в апеляційній скарзі прокурора обставини не можуть бути безумовними підставами для скасування ухвали суду.
Істотних порушень норм КПК України, які могли б стати підставою для скасування ухвали слідчого судді, як про це ставиться питання в апеляційній скарзі прокурора, не вбачається.
На підставі викладеного, колегія суддів приходить до висновку про те, що підстав для скасування ухвали слідчого судді, як про це просить прокурор, немає, а тому ухвалу слідчого судді слід залишити без змін, а апеляційну скаргу з доповненнями прокурора, з викладеними у ній доводами без задоволення.
Керуючись ст. ст. 170-173, 309, 404, 405, 407 ч. 3 п. 1, 418 ч. 1, 422 КПК України, колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду
п о с т а н о в и л а:

Апеляційну скаргу з доповненнями прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_6 , залишити без задоволення.
Ухвалу слідчого судді Броварського міськрайонного суду Київської області від 22 серпня 2019 року, якою відмовлено в задоволенні клопотання прокурора Броварської місцевої прокуратури Київської області ОСОБА_6 про арешт майна в кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000082 від 15.03.2018, а саме на об`єкт незавершеного будівництва будівництво багатоквартирного житлового комплексу за адресою: АДРЕСА_1 , який розташований на земельній ділянці з кадастровим номером :00:015:0548, площею 1,8735 га, замовником якого являється ТОВ «АЛЬЯНС НОВОБУД» (07401, Київська область, м. Бровари, вул. Чорновола В`ячеслава, буд. 15 та земельної ділянки з кадастровим номером :00:015:0548, площею 1,8735 га, яка розташована: Київська область, м. Бровари, вул. Чорновола В`ячеслава, - залишити без зміни.
Ухвала апеляційного суду відповідно до правил, визначених ч. 4 ст. 424 КПК України, є остаточною й оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді:

______________ ________________ __________________
ОСОБА_2 ОСОБА_4 ОСОБА_3