Справа № 447/2853/18 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/811/90/19 Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 травня 2019 року Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Львівського апеляційного суду в складі:

головуючого-судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

розглянувши у дистанційному судовому провадженні клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання

ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця Андрушівка Житомирської області, який проживає за адресою: АДРЕСА_1 ,

з участю секретаря ОСОБА_6 ,

засудженого ОСОБА_5

прокурора ОСОБА_7 ,

представника ДУ «Миколаївська
виправна колонія (№50) ОСОБА_8 ,

за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_5 на ухвалу Миколаївського районного суду Львівської області від 27 грудня 2018 року,

в с т а н о в и л а :

Вироком Андрушівського районного суду Житомирської області від 25.10.2017 ОСОБА_5 визнано винним у вчиненні злочину передбаченого ч.2 ст.146 КК України та на підставі ст.71 КК України призначено йому покарання у виді 5 років 1 місяця позбавлення волі. Початок строку відбування покарання 10.04.2017. Зазначеним вироком вирішено питання щодо зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання, а саме: з 10.04.2017 до 20.06.2017 включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Засуджений ОСОБА_5 , 04 грудня 2018 року звернувся до Миколаївського районного суду Львівської області із клопотаннями про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України за період 21 червня 2017 року по 13 березня 2018 року.
Ухвалою Миколаївського районного суду Львівської області від 27 грудня 2018 року відмовлено в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання.
В ухвалі суд першої інстанції вказав, що вироком Андрушівського районного суду Житомирської області від 25.10.2017 вирішено питання про застосування ст.72 КК України при визначенні строку покарання засудженому ОСОБА_9 і даний вирок набрав законної сили. Суд І інстанції не має повноважень при розгляді справ в порядку виконання вироку змінювати суть вироку, оскільки це є компетенцією суду апеляційної та касаційної інстанцій.
Не погодившись з ухвалою суду першої інстанції, засуджений ОСОБА_5 подав апеляційну скаргу, у якій просить скасувати ухвалу Миколаївського районного суду Львівської області від 27 грудня 2018 року та зарахувати йому строк попереднього ув`язнення у строк покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 10 квітня 2017 року до 13 березня 2018 року.
Свою апеляційну скаргу мотивує тим, що під час вирішення питання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання при його призначенні, а також під час приведення судових рішень у відповідність до положень Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» суди зобов`язані забезпечувати точне й неухильне дотримання законодавства, своєчасний та якісний розгляд відповідних клопотань, керуватися Конституцією України, Кримінальним кодексом України, Кримінальним процесуальним кодексом України, законами України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання, міжнародними договорами, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України. Вказує, що закон, який погіршується становище особи, не має зворотної дії в часі. Зазначає, що вирок Андрушівського районного суду Житомирської області від 25.10.2017 було ним оскаржено в апеляційному порядку. Ухвалою Апеляційного суду Житомирської області від 13 березня 2018 року вирок суду залишено без зміни. При цьому, ухвалою суду апеляційної інстанції йому не було зараховано у строк відбуття покарання період з 21 червня 2017 року по 13 березня 2018 року, тобто до набрання вироком законної сили.
Заслухавши доповідь судді, пояснення засудженого, який просив задовольнити апеляційну скаргу, прокурора, який підтримав апеляційну скаргу, представника виправної колонії, який поклався на розсуд суду, обговоривши наведені в апеляційній скарзі доводи, дослідивши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з таких підстав.
Відмовляючи ОСОБА_5 у задоволенні клопотання про застосування ч. 5 ст. 72 КК України, суд першої інстанції зазначив, що оскільки вирок Андрушівського районного суду Житомирської області від 25 жовтня 2017 року щодо ОСОБА_5 набрав законної сили, суд першої інстанції не має повноважень при розгляді справ в порядку виконання змінювати суть вироку.
З такою позицією суду першої інстанції колегія суддів не погоджується.
Згідно зі ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.
Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом.
Згідно з п. 3 ч. 1 ст. 409 КПК України підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є істотне порушення вимог кримінального процесуального закону.

Під час виконання вироків суд має право вирішувати, зокрема, інші питання про всякого року сумніви і протиріччя, що виникають при виконанні вироку (п. 14 ч. 1 ст. 537 КПК України).

За змістом статті 539 КПК України питання, які виникають під час та після виконання вироку вирішуються судом за клопотанням, зокрема засудженого.

Також, відповідно до Прикінцевих положень Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.

Так, вироком Андрушівського районного суду Житомирської області від 25 жовтня 2017 року ОСОБА_5 визнано винним у вчиненні злочину передбаченого ч.2 ст.146 КК України та на підставі ст.71 КК України призначено йому покарання у виді 5 років 1 місяця позбавлення волі. Початок строку відбування покарання 10.04.2017. Зазначеним вироком вирішено питання щодо зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання, а саме: з 10.04.2017 до 20.06.2017 включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Відповідно до ч.2 ст. 532 КПК України у разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.
Вирок Андрушівського районного суду Житомирської області від 25.10.2017 ОСОБА_5 оскаржив в апеляційному порядку. Ухвалою Апеляційного суду Житомирської області від 13 березня 2018 року вирок суду залишено без зміни.
На час вчинення злочину ОСОБА_5 , діяла редакція ч.5 ст. 72 КК України, визначена Законом України від 26.11.2015 № 838-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання». За змістом цього закону строк попереднього ув`язнення зараховувався до строку покарання у виді позбавлення волі із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Законом України від 18.05.2017 № 2046-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правил складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення», який набрав чинності із 21.06.2017, редакція ч.5 ст. 72 КК України була змінена в частині співвідношення попереднього ув`язнення та покарання у виді позбавлення волі у випадку зарахування попереднього ув`язнення до строку покарання, яке стало зараховуватись день за день.
Наведене вказує на те, що Законом України від 18.05.2017 № 2046-VIII було погіршено становище обвинувачених (засуджених), щодо яких застосовувалось попереднє ув`язнення і яким призначене покарання у виді позбавлення волі, оскільки їм до строку відбутого покарання став зараховуватись менший проміжок часу, ніж під час дії Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII.
Оскільки Закон України від 18.05.2017 № 2046-VIII, так і ч.5 ст. 72 КК України є законом про кримінальну відповідальність і ними погіршується становище обвинуваченого (засудженого), то вони не поширюються на осіб, які вчинили злочин до 21.06.2017 та на цей момент перебували під вартою. Наведене вказує на те, що особам, які вчинили злочин до 21.06.2017 увесь строк попереднього ув`язнення зараховується до строку призначеного покарання у виді позбавлення волі із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Андрушівський районний суду Житомирської області при ухваленні вироку від 25 жовтня 2017 року правильно встановив, що строк відбування покарання слід рахувати з 10 квітня 2017 року, однак не зарахував ОСОБА_5 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року до набрання вироком законної сили, а саме 13 березня 2018 року.
Враховуючи вищенаведене колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_5 слід задовольнити, а ухвалу Миколаївського районного суду Львівської області від 27 грудня 2018 року про відмову в задоволенні клопотання про застосування ч. 5 ст. 72 КК України щодо ОСОБА_5 скасувати та на підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України № 838-VІІІ від 26.11.2015) зарахувати ОСОБА_5 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року до 13 березня 2018 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Керуючись ст.ст. 404, 407, 409, 419 КПК України колегія суддів
у х в а л и л а:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_5 задовольнити частково.
Ухвалу Миколаївського районного суду Львівської області від 27 грудня 2018 року про відмову в задоволенні клопотання про застосування ч. 5 ст. 72 КК України щодо ОСОБА_5 скасувати.
Клопотання засудженого ОСОБА_5 задовольнити.
На підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України № 838-VІІІ від 26.11.2015) зарахувати ОСОБА_5 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року до 13 березня 2018 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення.

С у д д і :

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4