Справа № 466/8779/18 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/811/691/18 Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 лютого 2019 року м. Львів
Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Львівського апеляційного суду у складі:

головуючого-судді: ОСОБА_2

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

секретар ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Шевченківського районного суду м. Львова від 14 листопада 2018 року, -

з участю прокурора: ОСОБА_7 ,

ВСТАНОВИЛА:

цією ухвалою відмовлено в задоволенні клопотання ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 про зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання на підставі Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» засудженого.
На ухвалу Шевченківського районного суду м. Львова від 14 листопада 2018 року засуджений ОСОБА_6 подав апеляційну скаргу в якій просить застосувати до нього вимоги ч.5 ст. 72 КК України та зарахувати в строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з моменту затримання 05.09.2016р. до вступу вироку в законну силу у розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Також просить вказати остаточний термін відбування покарання. Апеляційну скаргу мотивує тим, що при розгляді клопотання в суді першої інстанції суддя помилково неправильно розтлумачив та застосував Закон України № 838-VIIІ «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» ч.5 ст. 72 КК України. Також суддею неправильно застосовано положення Закону України від 21 червня 2017 року «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правил складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення», яким скасовується положення ч.5 ст. 72 КК України, в редакції Закону України № 838-VIIІ.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, пояснення прокурора, який просить частково задовольнити апеляційну скаргу, перевіривши матеріали кримінального провадження та доводи апеляційної скарги в межах, передбачених ст.404 КПК України, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає до часткового задоволення з наступних підстав.
Відповідно до ст.370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Вмотивованим є рішення, в якому наведенні належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.
Вказаним вимогам оскаржувана ухвала не відповідає.
Так, вироком Чортківського районного суду Тернопільської області від 13 лютого 2017 року ОСОБА_6 визнаний винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.185 та ч.3 ст.185 КК України і останньому призначено покарання відповідно до ст..70 КК України 4 роки позбавлення волі. Залишено запобіжний захід до вступу вироку в законну силу тримання під вартою і зараховано у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 05.09.2016 року по 13.02.2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. (а.с.7)
Ухвалою колегії суддів Апеляційного суду Тернопільської області від 10.11.2017 року вказаний вирок залишено без змін, а апеляцію ОСОБА_6 без задоволення. Також постановлено строк відбування покарання рахувати з 05.09.2016 року і зараховано у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі до 20.06.2017 року. ( а.с.10)
Відповідно до правового висновку, викладеного в Постанові Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 року щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання), якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.
Пунктом 12 ч.1 ст.537 КПК України передбачено тимчасове залишення засудженого у слідчому ізоляторі у зв`язку з розглядом справи в суді.
Відповідно до положень Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення не є покаранням, оскільки особа перебуває в місцях ув`язнення ще до постановлення вироку.
Виходячи з наведеного слід дійти висновку, що відповідно до норм кримінального права попереднє ув`язнення підлягає зарахуванню до строку покарання.
А відтак, оскільки ОСОБА_6 вчинив кримінальне правопорушення до 20 червня 2017 року, до нього продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після постановлення вироку та до набрання таким законної 10.11.2017 року, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу слід задовольнити частково в зв`язку з чим скасувати ухвалу і постановити нову ухвалу, якою зарахувати ОСОБА_6 в строк відбуття покарання, призначеного вироком Чортківського районного суду Тернопільської області від 13.02.2017 року, строк попереднього ув`язнення з моменту затримання 05 вересня 2016 до 10 листопада 2017 року з розрахунку, що один день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі.
Оскільки ухвалою колегії суддів Апеляційного суду Тернопільської області від 10.11.2017 року визначено початок строку відбування покарання, підстав для повторного визначення такого немає, а тому апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню.
Керуючись ч.1 ст.5, ч.5 ст.72 КК України, ст. ст.369, 372, 537, 539 КПК України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А:
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 задовольнити частково. Ухвалу Шевченківського районного суду м. Львова від 14 листопада 2018 року скасувати. Постановити нову ухвалу. Зарахувати ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , в строк відбуття покарання, призначеного вироком Чортківського районного суду Тернопільської області від 13.02.2017 року, строк попереднього ув`язнення з моменту затримання 05 вересня 2016 до 10 листопада 2017 року з розрахунку, що один день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі. В задоволенні решти клопотання відмовити.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та в касаційному порядку оскарженню не підлягає.

Головуючий: ОСОБА_2 ОСОБА_3

Судді: ОСОБА_4