Київський апеляційний суд
У Х В А Л А

9 листопада 2018 року суддя судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду ОСОБА_1 , перевіривши апеляційні скарги прокурора і захисника ОСОБА_2 на вирок Іванківського районного суду Київської області від 5 вересня 2018 року щодо ОСОБА_3 у кримінальному провадженні № 0000822,

у с т а н о в и в :

Вироком Іванківського районного суду Київської області від 05.09.2018 року ОСОБА_3 визнаний винуватим у пред`явленому обвинуваченні за ч.2 ст.309, ч.3 ст.185 КК України і йому призначено покарання за ч.2 ст.309 КК України 4 роки позбавлення волі, за ч.3 ст.185 КК України 3 роки позбавлення волі.
На підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим ОСОБА_3 визначено покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки.
На підставі ч.1 ст.71 КК України до призначеного покарання частково приєднано покарання за вироком Апеляційного суду Київської області від 08.02.2017 року і за сукупністю вироків ОСОБА_3 призначено остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 6 місяців.

01.10.2018 року прокурор у кримінальному провадженні прокурор Іванківського відділу Броварської місцевої прокуратури ОСОБА_4 подала апеляційну скаргу, в якій просила вирок суду першої інстанції змінити, а саме, вважати ОСОБА_3 засудженим за ч.2 ст.309 КК України до позбавлення волі на строк 4 роки, за ч.3 ст.185 КК України до позбавлення волі на строк 3 роки, на підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання покарань, призначених за ч.3 ст.185 КК України за цим вироком та за вироком Апеляційного суду Київської області від 08.02.2017 року, призначити ОСОБА_3 покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців. Крім того, прокурор просила на підставі ч.1 ст.71 КК України призначити ОСОБА_3 покарання шляхом часткового складання призначених покарань, остаточно призначивши покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 6 місяців.
Апеляційні вимоги обґрунтовувала тим, що суд першої інстанції неправильно застосував закон України про кримінальну відповідальність, а саме, положення ч.1 ст.70 КК України, призначивши покарання за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, оскільки злочин, передбачений ч.3 ст.185 КК України, ОСОБА_3 вчинив до ухвалення вироку Апеляційного суду Київської області від 08.02.2017 року.

05.10.2018 року захисник ОСОБА_2 подав апеляційну скаргу, в якій просив вирок суду першої інстанції скасувати і закрити кримінальне провадження щодо ОСОБА_3 у зв`язку з недоведеністю його винуватості у вчиненні вказаних злочинів.

Оскільки апеляційні скарги були подані без додержання вимог ст.396 КПК України, ухвалами Київського апеляційного суду від 16.10.2018 року їх було залишено без руху та встановлено строк для усунення недоліків 10 днів з дня отримання копії ухвали особою, яка подала апеляційну скаргу.
Так, незважаючи на те, що прокурор просив призначити ОСОБА_3 остаточне покарання за сукупністю вироків такого ж виду і в тому ж розмірі, як його призначив суд першої інстанції, на підставі ч.4 ст.70 КК України він просив призначити покарання із застосуванням принципу часткового складання, який є більш суворим порівняно з принципом поглинення менш суворого покарання більш суворим. Тобто формально прокурор порушував питання про погіршення становища обвинуваченого, висловлював вимоги про призначення ОСОБА_3 відповідних покарань, що неможливо здійснити шляхом зміни вироку. А вимоги прокурора про призначення обвинуваченому покарання на підставі ч.4 ст.70, ч.1 ст.71 КК України не були чітко сформульовані.
Захисник, порушуючи питання про скасування вироку суду першої інстанції із закриттям кримінального провадження, не зазначав передбачених для цього ст.ст.284, 417 КПК України підстав.
Копія ухвали отримана уповноваженою особою Іванківського відділу Броварської місцевої прокуратури 26.10.2018 року, що підтверджується даними про відстеження поштових пересилань за штрихкодовим ідентифікатором на сайті ПАТ «Укрпошта».

Копія ухвали отримана за дорученням захисника 24.10.2018 року, що підтверджується підписом на повідомленні про вручення рекомендованого поштового відправлення.
На виконання ухвали прокурор 01.11.2018 року подав апеляційну скаргу, в якій викладає аналогічні обґрунтування про неправильне застосування судом першої інстанції закону України про кримінальну відповідальність і просить вирок в частині призначеного покарання скасувати і ухвалити новий вирок, яким: призначити ОСОБА_3 покарання за ч.3 ст.185 КК України у виді позбавлення волі на строк 3 роки; на підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання цього покарання з покаранням, призначеним вироком Апеляційного суду Київської області від 08.02.2017 року, призначити ОСОБА_3 покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців; призначити ОСОБА_3 покарання за ч.2 ст.309 КК України у виді позбавлення волі на строк 3 роки; і на підставі ч.1 ст.71 КК України до вказаного покарання частково приєднати невідбуту частину покарання за вироком Апеляційного суду Київської області від 08.02.2017 року, врахувавши призначене покарання за ч.3 ст.185 КК України, і за сукупністю вироків призначити ОСОБА_3 остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 6 місяців.
Захисник 01.11.2018 року подав апеляційну скаргу, в якій викладає аналогічні вимоги, зокрема, просить вирок суду першої інстанції скасувати і закрити кримінальне провадження щодо ОСОБА_3 у зв`язку з недоведеністю його винуватості у вчиненні вказаних злочинів, оскільки не встановлені достатні докази для доведення винуватості особи в суді і вичерпані можливості їх отримати.

Прокурор і захисник усунули недоліки апеляційної скарги у строк, встановлений суддею-доповідачем, є особами, які мають право подати апеляційну скаргу, і підстави для повернення апеляційних скарг або відмови у відкритті апеляційного провадження відсутні.

А тому апеляційне провадження належить відкрити.
На підставі викладеного, керуючись ст.398 КПК України,

у х в а л и в :

Відкрити апеляційне провадження за апеляційними скаргами прокурора і захисника ОСОБА_2 на вирок Іванківського районного суду Київської області від 5 вересня 2018 року щодо ОСОБА_3 .
Надіслати учасникам судового провадження копії ухвали з копіями апеляційних скарг та інформацією про їхні права та обов`язки.
Встановити строк, протягом якого учасники судового провадження можуть подати заперечення на апеляційні скарги, до 19 листопада 2018 року включно.
Ухвала оскарженню не підлягає.

Суддя Київського
апеляційного суду ОСОБА_1