Справа № 738/1599/18
№ провадження 1-в/738/211/2018
УХВАЛА

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

27 вересня 2018 року Менський районний суд
Чернiгiвської області

у складі:
судді ОСОБА_1 ,

секретаря ОСОБА_2
за участю
прокурора ОСОБА_3

засудженого ОСОБА_4 ,

захисника ОСОБА_5

розглянув у відкритому судовому засiданнi в м. Мена в режимі відеоконференції з ДУ «Менська виправна колонія № 91» клопотання адвоката ОСОБА_5 в інтересах засудженого ОСОБА_4 про зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі-

В С Т А Н О В И В:

Адвокат ОСОБА_5 в інтересах засуджений ОСОБА_4 звернувся до суду із клопотанням про застосування відносно останнього Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року № 838 VIII, який вступив в дію 24.12.2015 року, просив зарахувати йому в строк попереднього ув`язнення з урахуванням ч. 5 ст. 72 КК України час його перебування у місцях попереднього ув`язнення з 05.12.2013 року по 25.05.2018 року.

Адвокат клопотання підтримав з підстав зазначених у ньому, просив зарахувати засудженому період з 05.12.2013 року до 25.05.2018 року з розрахунку одному дню позбавлення волі відповідає 2 дні попереднього ув`язнення .

Засуджений в судовому засіданні заявлене клопотання підтримав, просив його задовольнити.

Прокурор в судовому засіданні висловив думку про можливість задоволення клопотання частково і зарахувати в строк відбування покарання засудженому період з 21.06.2017 року по 13.09.2017 року з розрахунку одному дню позбавлення волі відповідає 2 дні попереднього ув`язнення.

Дослідивши матеріали клопотання, з`ясувавши думку засудженого, його захисника та прокурора, суд дійшов наступного висновку.
Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року № 838 VIII, який вступив в дію 24.12.2015 року, в частину 5 ст. 72 КК України щодо зарахування строку попереднього ув`язнення були внесені зміни.
Так, відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
У строк попереднього ув`язнення включаються, зокрема, строк: затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Як встановлено в судовому засіданні вироком Святошинського районного суду м. Києва від 02.11.2015 року ОСОБА_4 засуджений за ч. 4 ст. 28, ч. 1 ст. 364 КК України (в редакції Закону від 21 грудня 2010 року); ч. 4 ст. 28, ч. 1 ст. 364 КК України (в редакції Закону від 07 квітня 2011 року); ч. 4 ст. 28, ч. 1 ст. 365 КК України (в редакції Закону від 07 квітня 2011 року); ч. 4 ст. 28, ч. 2 ст. 365 КК України (в редакції Закону від 21 грудня 2010 року); ч. 4 ст. 28, ч. 3 ст. 365 КК України (в редакції Закону від 21 лютого 2014 року); ч. 4 ст. 28, ч. 1 ст. 366 КК України (в редакції Закону від 07 квітня 2011 року); ч. 4 ст. 28, ч. 2 ст. 162 КК України; ч. 4 ст. 28, ч. 4 ст. 189 КК України; ч. 4 ст. 28, ч. 3 ст. 307 КК України та ч. 1 ст. 255, ст. 70 КК України до позбавлення волі строком на дев`ять років, з позбавленням права обіймати посади в правоохоронних органах строком на три роки, зі штрафом в розмірі сімсот неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, тобто в розмірі 11 900 грн, та конфіскацією належного йому майна та з позбавленням на підставі ст. 54 КК України спеціального звання «капітан міліції».
Згідно ухвали апеляційного суду м. Києва від 13.09.2018 року вважається засудженим за ч.4 ст.28, ч.3 ст.365 КК України (в редакції Закону від 21.02.2014), ч.4 ст.28, ч.1 ст.366 КК України (в редакції Закону від 07.04.2011), ч.4 ст.28, ч.2 ст.162 КК України, ч.4 ст.28, ч.4 ст.189 КК України, ч.4 ст.28, ч.3 ст.307 КК України, ч.1 ст.255 КК України, ст.70 КК України на строк 9 років з позбавленням права обіймати посади в правоохоронних органах на строк 3 роки, з конфіскацією 1/2 частини належного йому майна, з позбавленням на підставі ст.54 КК України спеціального звання «капітан міліції». Відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону від 24.12.2015) зарахувано у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 5 грудня 2013 року по 20 червня 2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Отже, апеляційним судом м. Києва зараховано у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 05.12.2013 року по 20.06.2017 року, тому у цій частині клопотання не підлягає задоволенню.
Згідно ч. 1 ст. 1 ЗУ «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Зважаючи, що вирок, яким засуджено ОСОБА_4 набрав законної сили 13.09.2017 року, тому період з 14.09.2018 року по 25.05.2018 року не є попереднім ув`язненням, а тому не підлягає зарахуванню у строк попереднього ув`язнення з розрахунку одному дню позбавлення волі відповідає два дні попереднього ув`язнення.
Вимога щодо зарахування у строк попереднього ув`язнення періоду з 21.06.2017 року по 13.09.2017 року є обґрунтованою та підлягає задоволенню виходячи з наступного.
Як вбачається з вироку від 02.11.2015 року ОСОБА_4 вчинив злочини до 23.12.2015 року.
Відповідно до ч. 6 ст. 13 ЗУ «Про судоустрій і статус суддів» висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, враховуються іншими судами при застосуванні таких норм права.
У постанові від 29.08.2018 року (справа № 663/537/17, провадження № 13-31кс18) Верховний Суд зробив наступний висновок:
-якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України) (п. 104);
-якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається (п. 106).
Враховуючи викладене, суд приходить до висновку про часткове задоволення клопотання засудженого.

На підставі викладеного, керуючись ст. 72 КК України, ст. ст. 370-372, 395, 537, 539 КПК України, суд

У Х В А Л И В:
Клопотання адвоката ОСОБА_5 в інтересах засудженого ОСОБА_4 про зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі задовольнити частково.

ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , зарахувати в строк покарання у виді позбавлення волі термін попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 13 вересня 2017 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В задоволенні решти вимог клопотання відмовити.

Ухвала може бути оскаржена до Апеляційного суду Чернігівської області протягом 7 днів з дня її оголошення, а засудженим в той же термін з моменту її отримання.

Суддя ОСОБА_1