Справа №478/775/18 23.08.2018
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД МИКОЛАЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

23 серпня 2018 року м. Миколаїв
Апеляційний суд Миколаївської області в складі колегії суддів судової палати у кримінальних справах:

головуючого: ОСОБА_1
суддів: ОСОБА_2 , ОСОБА_3

за участі секретаря: ОСОБА_4

розглянув у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_5 на ухвалу Казанківського районного суду Миколаївської області від 06.06.2018 року, якою

Засудженому: ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , засудженого вироком Центрального районного суду м. Миколаєва від 22.02.2017 року за ч. 4 ст. 187, п.п. 6,12 ст. 115, ч.1 ст.263, ст.70, ст.71 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 15 років с конфіскацією майна.

- відмовлено в задоволенні клопотання про застосування до нього положень ч.5 ст. 72 КК України.

Учасники судового провадження:

прокурор: ОСОБА_6
засуджений: ОСОБА_5

Провадження 11-кп/784/764/18 Головуючий у першій інстанції: ОСОБА_7
Категорія: в порядку вик. вироку Доповідач апеляційного суду ОСОБА_1 .

Короткий зміст апеляційної скарги.
Вважає незаконним рішення суду першої інстанції та просить скасувати оскаржувану ухвалу районного суду та постановити нову ухвалу, якою задовольнити його клопотання та перерахувати йому строк попереднього ув`язнення в строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні включно до 26.01.2018 року, тобто до вступу вироку Центрального районного суду м. Миколаєва від 22.02.2017 року в законну силу.
Короткий зміст судового рішення суду першої інстанції.

Ухвалою Казанківського районного суду Миколаївської області від 06.06.2018 року відмовлено в задоволенні клопотання ОСОБА_5 про перерахування йому строку попереднього ув`язнення в строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні до 26.01.2018 року.
Узагальнені доводи апелянта.

Апелянт вважає, що ухвала суду підлягає скасуванню, як незаконна.

Зазначає, що суд безпідставно не перерахував йому строк відбування покарання за ч.5 ст. 72 КК України до 26.01.2018 року, тобто до вступу вироку Центрального районного суду м. Миколаєва від 22.02.2017 року в законну силу.
Вважає, що той факт, що Закон № 838 VII від 26.11.2015 р. припинив свою дію 21.06.2017 року не може бути підставою його не застосування, оскільки закон, який погіршує становище обвинуваченого або засудженого, не має зворотної дії в часі.
Встановлені судом першої інстанції обставини.

Засуджений ОСОБА_5 звернувся до суду з клопотанням, в якому просив суд зарахувати йому в строк відбуття покарання строк його попереднього ув`язнення, до дня набрання вироком Центрального районного суду м. Миколаєва від 22.02.2017 року законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно до ч.5 ст.72 КК України.
За матеріалами особової справи, наданої ДУ «Казанківська виправна колонія (№ 93)», згідно протоколу затримання особи, підозрюваної у вчиненні злочину, ОСОБА_5 , було затримано 26.05.2012 року у м. Миколаєві.
Постановою Центрального районного суду м. Миколаєва від 29.05.2012 року відносно ОСОБА_5 було продовжено строк тримання під вартою до 10 діб.
Постановою Центрального районного суду м. Миколаєва від 05.06.2012 року відносно ОСОБА_5 було обрано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою.
Вироком Центрального районного суду м. Миколаєва від 22.02.2017 року, ОСОБА_5 засуджено за ч.4 ст.187, п.п.6, 12 ч.2 ст.115, ч.1 ст.263 та призначено покарання за сукупністю вчинених злочинів, вироків на підставі ст.70, ст.71 КК України, у виді позбавлення волі строком на 15 років с конфіскацією майна, яке є його власністю. На підставі ч.5 ст.72 КК України зараховано у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 26.05.2012 року по 22.02.2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвалою Апеляційного суду Миколаївської області від 26.01.2018 року вирок Центрального районного суду м. Миколаєва від 22.02.2017 року відносно ОСОБА_5 залишено без змін.
На підставі ч.5 ст.72 КК України зараховано засудженому ОСОБА_5 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 23.02.2017 року по 20.06.2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, з 21.06.2017 року по 26.01.2018 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Встановлені судом апеляційної інстанції обставини .

Заслухавши доповідь судді, пояснення ОСОБА_5 на підтримку апеляційної скарги, думку прокурора, який вважав, що ухвалу суду слід залишити без змін, а апеляційну скаргу засудженого без задоволення, дослідивши матеріали судової та особової справи засудженого ОСОБА_5 , обговоривши доводи апеляційної скарги, суд дійшов наступного.

Суд першої інстанції прийшов до висновку, що оскільки питання застосування відносно засудженого ОСОБА_5 положень ч.5 ст. 72 КК України вже вирішено вироком Центрального районного суду м. Миколаєва та ухвалою Апеляційного суду Миколаївської області від 26.01.2018 року, подане ним клопотання задоволенню не підлягає.

Колегія суддів з даним висновком погоджується.

Так, вироком Центрального районного суду м. Миколаєва від 22.02.2017 року, ОСОБА_5 засуджено за ч.4 ст.187, п.п.6, 12 ч.2 ст.115, ч.1 ст.263 та призначено покарання за сукупністю вчинених злочинів, вироків на підставі ст.70, ст.71 КК України, до покарання у виді позбавлення волі строком на 15 років с конфіскацією майна, яке є його власністю. На підставі ч.5 ст.72 КК України зараховано у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 26.05.2012 року по 22.02.2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвалою Апеляційного суду Миколаївської області від 26.01.2018 року, вирок Центрального районного суду м. Миколаєва від 22.02.2017 року відносно ОСОБА_5 залишено без змін та на підставі ч.5 ст.72 КК України зараховано засудженому ОСОБА_5 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 23.02.2017 року по 20.06.2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, з 21.06.2017 року по 26.01.2018 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Тобто, до засудженого ОСОБА_5 . Апеляційним судом Миколаївської області вже було застосовано положення ч.5 ст. 72 КК України та перераховано йому строк попереднього ув`язнення включно по 20.06.2018р.

Доводи засудженого, що йому потрібно перерахувати строк попереднього ув`язнення в період з 21.06.2017 року до 26.01.2018 року (включно) із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі є безпідставними, з огляду на наступне.

Так, Об`єднаною палатою Верховного Суду у постанові від 06.06.2018 за ініціативою Генеральної прокуратури України надано правовий висновок щодо застосування норми ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 № 838-VIIІ «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» (далі Закон від 26.11.2015 № 838-VIIІ).

У зв`язку з цим положенням указаної правової норми в редакції Закону від 26 листопада 2015 року № 838-VІІІ не може надаватися ультраактивна дія, яка би забезпечила можливість їх застосування після набрання 21 червня 2017 року чинності новою редакцією цієї норми відповідно до Закону від 18 травня 2017 року № 2046- VIIІ.

У даному висновку наголошується, що попереднє ув`язнення зараховується у строк покарання із розрахунку один день такого ув`язнення за два дні позбавлення волі лише на час дії вищевказаного Закону, тобто до 20.06.2017 року.

Оскільки правила зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарання, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України, не можна вважати такими, що визначають «караність» або «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч. 2 ст. 4 (чинність закону про кримінальну відповідальність у часі) КК України.

Тому, з урахуванням викладеного, ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону від 26.11.2015 № 838-VIIІ не застосовується після набрання 21.06.2017 року чинності новою редакцією цієї норми.

Зважаючи на те, що висновки про застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, є обов`язковими для всіх суб`єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права, апеляційний суд вважає, що суд першої інстанції, обґрунтовано відмовив у задоволенні клопотання засудженого, про перерахування йому строку згідно положень ч.5 ст. 72 КК України з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 21.06.2017 року до 26.01.2018 року, тобто до вступу вироку Центрального районного суду м. Миколаєва від 22.02.2017 року в законну силу.

З огляду на зазначене, підстав для скасування ухвали Казанківського районного суду Миколаївської області від 06.06.2018 року, про що просить апелянт, не вбачається.
Керуючись ст. ст. 376, 405, 407, 419, 424, 532 КПК України, апеляційний суд
п ос т а н о в и в :
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_5 залишити без задоволення.

Ухвалу Казанківського районного суду Миколаївської області від 06.06.2018 року, якою засудженому ОСОБА_5 відмовлено в задоволенні клопотання про застосування до нього положень ч.5 ст. 72 КК України залишити без змін.
Ухвала в касаційному порядку оскарженню не підлягає.

Головуючий:

Судді: