У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
29.01.2018 Справа №607/16569/17

Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_1 , при секретарі судового засідання ОСОБА_2 , за участю представника заявника ОСОБА_3 , прокурора Тернопільської місцевої прокуратури ОСОБА_4 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Тернополі, клопотання комунальної установи Тернопільський міський Палац культури "Березіль" імені Леся Курбаса про скасування арешту майна в частині, -

В С Т А Н О В И В :
Комунальна установа Тернопільський міський Палац культури "Березіль" імені Леся Курбаса в особі директора ОСОБА_5 звернулась до слідчого судді із клопотанням, в якому просить скасувати арешт на майно в частині накладення заборони використання для будівництва, а саме земельної ділянки за кадастровим номером :13:012:0056, площею 1,2032га, яка знаходиться за адресою: Тернопільська область, м. Тернопіль, вул. Миру, 6, накладений ухвалою слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 08.12.2017 року у справі №607/15848/17.

В обґрунтування клопотання посилається на те, що ухвалою слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду від 08.12.2017р. у справі № 607/15848/17, провадження 1-кс/607/9433/2017, було задоволено клопотання старшого слідчого слідчої в ОВС СУ ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_6 , погодженого прокурором Тернопільської місцевої прокуратури ОСОБА_4 про арешт майна у кримінальному провадженні № 0001910 від 15.07.2015р. - накладено арешт на майно - земельну ділянку за кадастровим номером :13:012:0056, площею 1,2032га за адресою: м. Тернопіль, вул. Миру, 6, яка перебуває на праві постійного користування в комунальній установі Тернопільський міський Палац культури «Березіль» імені Леся Курбаса, шляхом заборони її відчуження, розпорядження, а також заборони її використання для будівництва. 22.03.2016 управлінням містобудування, архітектури та кадастру Тернопільської міської ради видано установі Тернопільський міський Палац культури "Березіль" ім. Леся Курбаса містобудівні умови і обмеження №641 забудови земельної ділянки за адресою вул. Миру, 6 щодо будівництва культурно-мистецького центру з приміщеннями громадського призначення, підземним паркінгом та багатоквартирним житловим будинком на земельній ділянці площею 1,2032 га кадастровий №:13:012:0056. Проектна документація об`єкта «Будівництво культурно-мистецького центру з підземним паркінгом та багатоквартирним житловим будинком по вул.Миру, 6 в м.Тернополі» розроблена СМП «НВФ «ОКО» ГАП ОСОБА_7 та пройшла в установленому порядку державну експертизу. Відділом ДБК ТМР, 21.04.2017 зареєстровано декларацію №ТП41 про початок виконання будівельних робіт з будівництва культурно-мистецького центру з приміщеннями громадського призначення, підземним паркінгом та багатоквартирним житловим будинком по АДРЕСА_1 , замовником якого виступає комунальна установа Тернопільський міський Палац культури "Березіль" ім. Леся Курбаса. Згідно змін до Генерального плану міста Тернополя земельна ділянка площею 1,2032 га про вул.Миру, 6 віднесена до категорії земель житлової та громадської забудови і визначена, як зона реконструкції, що дає змогу її використання відповідно до вищенаведених містобудівних умов та обмежень. Зокрема, зазначені обставини підтверджені відповідно до акту перевірки дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил від 07.06.2017р., за результатами проведеної відділом державного архітектурно-будівельного контролю позапланової перевірки. Зазначає, що дані дозвільні документи є наявними в матеріалах справи, ніким не оспорювались, не скасовувались та є чинними станом на сьогодні. Станом на сьогодні, по завершенні підготовчих робіт, результатом будівельних робіт є наявний об`єкт незавершеного будівництва, розпочато та проводяться роботи по заміні лінійно-кабельних споруд, а також будівництва підпірних стін. Зазначені роботи необхідно завершити при відповідних погодних умовах та наявності будівельної техніки. Черговим етапом, з метою збереження результатів виконаних робіт та будівельних матеріалів слід визначити консервацію об`єкта будівництва, що з одного боку забезпечить збереження комунального майна, а з іншого боку дозволить реалізувати позитивні наміри, які забезпечать належне функціонування комунальної установи Тернопільський міський Палац культури «Березіль» імені Леся Курбаса, забезпечення безпеки, прав та інтересів не тільки мешканців прилеглих будинків, а й усього міста. Тобто, за існуванням передбачених містобудівним законодавством вихідних даних на будівництва, вирішуючи питання про заборону проведення будівництва, слідчим та прокурором за відсутності належним чином та документально підтверджених доказів щодо обставин - події кримінального правопорушення, винуватості обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, виду і розміру шкоди, завданої кримінальним правопорушенням, порушено вимоги статті 41 Конституції України, ст.319 ЦК України за якими гарантується право володіти, користуватися і розпоряджатися своєю власністю, результатами своєї інтелектуальної, творчої діяльності.

Представник заявника ОСОБА_3 у судовому клопотання підтримав з підстав у ньому викладених, просить задовольнити. Також вказав, що за результатами виконання інвестиційного договору № 40 від 11.09.2017 року виконані роботи із заміни силових кабелів на суму 387240,6 грн. Крім цього, розпочато підготовчі роботи з реконструкції підпірних стінок. На даний час є необхідність консервації об`єкта з метою недопущення руйнування зазначених об`єктів та впорядкування території для недопущення нещасних випадків.

Прокурор Тернопільської місцевої прокуратури ОСОБА_4 у судовому засіданні проти задоволення клопотання заперечила та вказала, що слідчим суддею ухвалою від 08.12.2017 року обґрунтовано накладено арешт на земельну ділянку за кадастровим номером :13:012:0056 шляхом заборони її відчуження, розпорядження, а також заборони її використання для будівництва. Крім цього, цільове призначення вказаної земельної ділянки не відповідає умовам інвестиційного договору № 40 від 11.09.2017 року, який, у свою чергу, на даний час оспорюється у господарському суді.

Вивчивши клопотання та додані до нього документи, слідчий суддя вважає, що клопотання слід задовольнити, виходячи з наступного.

Ухвалою слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 08.12.2017 року у справі №607/15848/17, залишеною без змін ухвалою апеляційного суду Тернопільської області від 18.12.2017 року, задоволено клопотання старшого слідчого в ОВС СУ ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_6 про арешт майна . Накладено арешт на майно - земельну ділянку площею 1,2032 га кадастровий номер :13:012:0056 за адресою: вулиця Миру, 6, м.Тернопіль, яка знаходиться в комунальній власності територіальної громади міста Тернополя та перебуває у постійному користуванні комунальної установи Тернопільський міський палац культури «Березіль» імені Леся Курбаса, шляхом заборони її відчуження, розпорядження, а також заборони її використання для будівництва.

Згідно вказаної ухвали від 08.12.2017 року, старший слідчий в ОВС СУ ГУНП в Тернопільській області капітан поліції ОСОБА_6 , за погодженням з прокурором Тернопільської місцевої прокуратури ОСОБА_4 , в рамках кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0001910 від 15 липня 2015 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України, звернувся до слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області з клопотанням про накладення арешту на земельну ділянку площею 1,2032 га кадастровий номер :13:012:0056 за адресою: вул. Миру, 6 в місті Тернополі, яка є комунальною власністю територіальної громади міста Тернополя та знаходиться у постійному користуванні комунальної установи Тернопільський міський палац культури «Березіль» імені Леся Курбаса, шляхом позбавлення права відчужувати і розпоряджатись нею та забороною використання її для будівництва. Тернопільським відділом поліції ГУНП в Тернопільській області здійснюється досудове розслідування кримінального провадження № 0001910 від 15 липня 2015 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України, за фактом неналежного виконання працівниками Тернопільської міської ради та її комунальних підприємств своїх службових обов`язків при складанні інвестиційних угод з приватними суб`єктами господарювання, внаслідок чого земельні ділянки комунальної власності в м. Тернополі перейшли у власність приватних суб`єктів господарювання, що спричинило шкоду громадським інтересам (зміст звернення). Згідно клопотання слідчого, досудовим розслідуванням встановлено, що службовими особами Тернопільської міської ради та підконтрольних їм службових осіб комунальних підприємств, в порушення вимог ст.ст.1і2 Закону України «Про інвестиційну діяльність»,ст. 26 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», ст.ст.124 і 134 Земельного кодексу України, в обхід вимог щодо реалізації земель комунальної власності в приватну на конкурентних платних засадах (проведення земельних торгів), під приводом укладання інвестиційних договорів та договорів про будівництво вчинено безкоштовну передачу приватним юридичним особам у власність об`єктів забудови на землях територіальної громади з відносно незначними зобов`язаннями, з метою надання в подальшому згідно ст. 120 Земельного кодексу України безкоштовно права набуття власності на земельні ділянки на території м. Тернополя. У подальшому встановлено, що однією з земельних ділянок на яку було вчинено злочинне посягання даним кримінальним правопорушенням є земельна ділянка за кадастровим номером: :13:012:0056, площею 1,2032 га за адресою: АДРЕСА_1 , на якій згідно інвестиційного договору передбачено будівництво культурно-мистецького центру з приміщеннями громадського призначення, підземним паркінгом та житловим будинком по АДРЕСА_1 . Передачу у користування земельної ділянки в обхід вимог щодо реалізації земель комунальної власності в приватну на конкурентних платних засадах (проведення земельних торгів) під приводом інвестиційної діяльності було здійснено з метою отримання їх у власність на підставі ст. 120 Земельного кодексу України. Відповідно до витягу з Державного земельного кадастру про земельну ділянку, земельна ділянка площею 1,2032 га кадастровий номер :13:012:0056 за адресою: АДРЕСА_1 є комунальною власністю територіальної громади міста Тернополя. Згідно Державного акту на право постійного користування земельною ділянкою серії ЯЯ № 297678 від 28 вересня 2012 року, земельна ділянка площею 1,2032 га кадастровий номер :13:012:0056 за адресою: вулиця Миру, 6 в місті Тернополі знаходиться у постійному користуванні комунальної установи Тернопільський міський палац культури «Березіль» імені Леся Курбаса. Враховуючи вищевикладене, є підстави вважати, що земельна ділянка площею 1,2032 га кадастровий номер :13:012:0056 за адресою: АДРЕСА_1 , є доказом вчиненого кримінального правопорушення, оскільки була об`єктом кримінально протиправних дій, у зв`язку з чим приходить до висновку, що з метою запобігання її передачі, відчуження чи використання, а відтак необхідності збереження речових доказів у кримінальному провадженні, клопотання слідчого необхідно задовольнити, наклавши арешт на майно.

Відповідно до ч.2 ст.170 КПК України, арешт майна допускається з метою забезпечення: 1) збереження речових доказів; 2) спеціальної конфіскації; 3) конфіскації майна як виду покарання або заходу кримінально-правового характеру щодо юридичної особи; 4) відшкодування шкоди, завданої внаслідок кримінального правопорушення (цивільний позов), чи стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди.

Згідно ч.11 ст.170 КПК України, заборона або обмеження користування, розпорядження майном можуть бути застосовані лише у разі, коли існують обставини, які підтверджують, що їх незастосування призведе до приховування, пошкодження, псування, зникнення, втрати, знищення, використання, перетворення, пересування, передачі майна.

Згідно ч.1 ст.174 КПК України, підозрюваний, обвинувачений, їх захисник, законний представник, інший власник або володілець майна, представник юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, які не були присутні при розгляді питання про арешт майна, мають право заявити клопотання про скасування арешту майна повністю або частково. Таке клопотання під час досудового розслідування розглядається слідчим суддею, а під час судового провадження - судом. Арешт майна також може бути скасовано повністю чи частково ухвалою слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження за клопотанням підозрюваного, обвинуваченого, їх захисника чи законного представника, іншого власника або володільця майна, представника юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, якщо вони доведуть, що в подальшому застосуванні цього заходу відпала потреба або арешт накладено необґрунтовано.

Як вбачається із інвестиційного договору №40 від 11.09.2017 року, який на даний час є чинним, укладеного між Виконавчий комітет Тернопільської міської ради (надалі надалі іменується "Сторона-1"), Приватне підприємство «ЕВЕРЕСТ-ТЕР» (надалі іменується "Сторона-2") та Комунальна установа Тернопільської міської ради палац культури «Березіль» імені Леся Курбаса (надалі іменується "Сторона-3") (далі інвестиційна угода №40), предметом цього договору є проведення Стороною-З будівництва культурно-мистецького центру з приміщеннями громадського призначення, підземним паркінгом та житловим будинком по вул. Миру, 6 (надалі Об`єкт інвестування) на умовах і у порядку, передбаченими цим Договором.

Як вбачається із п.1.2 цього договору земельною ділянкою є ділянка з кадастровим номером :13:012:0056, площею 1,2032га, яка у м. Тернопіль по вул. Миру, 6.

Відповідно до містобудівних умов №641 забудови земельної ділянки за адресою вул. Миру, 6, об`єктом містобудування є будівництво культурно-мистецького центру з підземним паркінгом та багатоквартирним житловим будинком, замовником є комунальна установа Тернопільський міський Палац культури "Березіль" імені Леся Курбаса, цільове призначення земельної ділянки - землі житлової та громадської забудови для будівництва та обслуговування будівель закладів культурно-просвітницького обслуговування, містобудівна документація: затвердженої містобудівної документації, плану зонування території м. Тернополя, затвердженого рішенням міської ради від 27.01.2014 року за №6/44/12.

Згідно витягу з Державного земельного кадастру №НВ-015 від 30.11.2015 року, цільовим призначенням земельної ділянки з кадастровим номером :13:012:0056 є будівництво та обслуговування будівель закладів освіти, категорія земель: землі житлової та громадської забудови.

Відповідно до ст.19 ЗК України, землі України за основним цільовим призначенням поділяються на такі категорії: а) землі сільськогосподарського призначення; б) землі житлової та громадської забудови; в) землі природно-заповідного та іншого природоохоронного призначення; г) землі оздоровчого призначення; ґ) землі рекреаційного призначення; д) землі історико-культурного призначення; е) землі лісогосподарського призначення; є) землі водного фонду; ж) землі промисловості, транспорту, зв`язку, енергетики, оборони та іншого призначення.

Аналізуючи наведене, підстави та мотиви, викладені у клопотанні, з матеріалів справи не вбачається настання будь-яких негативних наслідків чи унеможливлення досягнення мети арешту майна, відповідно до ч.2 ст.170 КПК України, зокрема, щодо забезпечення доказів у кримінальному провадженні, відшкодування шкоди, за відсутності заборони саме на використання земельної ділянки за кадастровим номером :13:012:0056, а також того, що відсутність цієї заборони призведе до приховування, пошкодження, псування, зникнення, втрати, знищення, використання, перетворення, пересування, передачі цього майна, тобто обставин, передбачених ч.11 ст.170 КПК України.

Згідно п.6 ч.1, ч.2 ст.24 Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень", у державній реєстрації прав та їх обтяжень може бути відмовлено у разі, якщо: 6) наявні зареєстровані обтяження речових прав на нерухоме майно. За наявності підстав для відмови в державній реєстрації прав державний реєстратор приймає рішення про відмову в державній реєстрації прав.

Як вбачається із п.п.12, 23 Порядку державної реєстрації речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 25 грудня 2015 р. № 1127 (в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 23 серпня 2016 р. № 553), під час розгляду заяви та документів, поданих для державної реєстрації прав, державний реєстратор обов`язково використовує відомості з Реєстру прав власності на нерухоме майно, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна та Державного реєстру іпотек, які є архівною складовою частиною Державного реєстру прав, а також відомості з інших інформаційних систем, доступ до яких передбачено законодавством, у тому числі відомості з Державного земельного кадастру та Єдиного реєстру документів. За наявності підстав для відмови в державній реєстрації прав, що визначені Законом України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень", державний реєстратор приймає відповідне рішення, яке повинне містити вичерпний перелік обставин, що стали підставою для його прийняття, з відповідним обґрунтуванням їх застосування.

З метою виконання новим власником житлового будинку (будівлі, споруди) вимог статті 377 Цивільного кодексу України, згідно якої до особи, яка набула право власності на таке нерухоме майно, має перейти право власності або право користування на земельну ділянку, на якій вони розміщені, без зміни її цільового призначення в обсязі та на умовах, встановлених для попереднього землевласника (землекористувача), новий власник має вжити заходів щодо оформлення відповідних речових прав на земельну ділянку відповідно до вимог Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень".

З огляду на наведене, арешт, накладений на земельну ділянку шляхом заборони її відчуження та розпорядження забезпечує виконання завдань, визначених ст.170 КПК України, у кримінальному провадженні, де перевіряються обставини щодо передачі у користування земельної ділянки в обхід вимог щодо реалізації земель комунальної власності в приватну на конкурентних платних засадах (проведення земельних торгів) під приводом інвестиційної діяльності з метою отримання їх у власність на підставі ст. 120 Земельного кодексу України.

Водночас є достатні підстави вважати, що на даний час потреба у забороні використання земельної ділянки за кадастровим номером :13:012:0056 відсутня, а подальша заборона на використання вказаної ділянки у кримінальному провадженні, досудове розслідування в якому здійснюється ще з липня 2015 року, призведе до заподіяння збитків користувачу цього майна заявнику комунальної установи Тернопільський міський Палац культури "Березіль" імені Леся Курбаса, порушення його прав, які підлягатимуть захисту.

Так, відповідно до довідки №22 від 29.01.2018 року, виданої комунальною установою Тернопільський міський Палац культури "Березіль" імені Леся Курбаса, за результатами виконання інвестиційного договору № 40 від 11.09.2017 року виконані роботи із заміни силових кабелів на суму 387240,6 грн. Крім цього, розпочато підготовчі роботи з реконструкції підпірних стінок. На даний час є необхідність консервації об`єкта з метою недопущення руйнування зазначених об`єктів та впорядкування території для недопущення нещасних випадків.

За таких обставин, слідчий суддя приходить до висновку про наявність підстав, визначених ст.174 КПК України, для скасування арешту майна в частині, слід скасувати арешт на майно в частині накладення заборони використання для будівництва, а саме земельної ділянки за кадастровим номером :13:012:0056, площею 1,2032га, яка знаходиться за адресою: Тернопільська область, м. Тернопіль, вул. Миру, 6, накладений ухвалою слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 08.12.2017 року у справі №607/15848/17, задовольнивши клопотання.

На підставі викладеного, керуючись ст. 170, 174 КПК України, слідчий суддя, -

П О С Т А Н О В И В :
Клопотання комунальної установи Тернопільський міський Палац культури "Березіль" імені Леся Курбаса про скасування арешту майна в частині задовольнити.

Скасувати арешт на майно в частині накладення заборони використання для будівництва, а саме земельної ділянки за кадастровим номером :13:012:0056, площею 1,2032га, яка знаходиться за адресою: Тернопільська область, м. Тернопіль, вул. Миру, 6, накладений ухвалою слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 08.12.2017 року у справі №607/15848/17.

Копію ухвали направити до СУ ГУНП в Тернопільській області.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_1