АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЧЕРНІВЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
26 вересня 2017 року м. Чернівці

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Чернівецької області у складі:

Головуючого ОСОБА_1 ,

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3
з участю секретаря ОСОБА_4
учасників судового провадження: прокурора ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_6 на вирок Хотинського районного суду Чернівецької області від 26.07.2017 р. у кримінальному провадженні №0000264 щодо ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Попівці Барського району Вінницької області, проживаючого АДРЕСА_1 , раніше неодноразово судимого: 27.08.2000 р. вироком Хотинського районного суду Чернівецької області за ст.ст. 140 ч.2, 140 ч.3 (в ред. 1960 р.) КК України до покарання у виді 3 роки позбавлення волі; 04.05.2001 р. вироком Новоселицького районного суду Чернівецької області за ст.ст. 81 ч.3, 43 (в ред. 1960 р.) КК України на 3 роки 6 місяців позбавлення волі; 22.12.2004 р. вироком Хотинського районного суду Чернівецької області за ст. 185 ч.3 КК України на 3 роки позбавлення волі; 24.01.2008 р. вироком Хотинського районного суду Чернівецької області за ст.ст. 187 ч.3, 152 ч.1, 70 КК України на 7 років 6 місяців позбавлення волі; 29.11.2016 р. вироком Хотинського районного суду Чернівецької області за ст.ст. 185 ч.2, 185 ч.3 на 3 роки 6 місяців позбавлення волі; 26.05.2017 р. вироком Хотинського районного суду Чернівецької області за ст. 185 ч.3, 70 ч.1 КК України на 4 роки позбавлення волі; 15.06.2017 р. вироком Хотинського районного суду Чернівецької області за ст.ст. 185 ч.3, 289 ч.2, 70 ч.4 КК України на 5 років 1 місяць позбавлення волі, обвинуваченого у скоєнні злочину, передбаченого ст.185 ч.3 КК України,
В С Т А Н О В И Л А:
Вироком Хотинського районного суду Чернівецької області від 26 липня 2017 року ОСОБА_6 визнано винуватим у вчиненні злочину, передбаченого ст. 185 ч.3 КК України і йому призначено покарання у виді 4 роки позбавлення волі.
провадження №11кп/794/339/17 р. головуючий у 1 інстанції ОСОБА_7 .
На підставі ст. 70 ч.4 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань до призначеного покарання за цим вирком частково приєднано покарання не відбуте за вироком Хотинського районного суду Чернівецької області від 30 червня 2017 р. і остаточно призначено ОСОБА_6 покарання у виді 5 років 6 місяців позбавлення волі.
Запобіжний захід обвинуваченому залишено у виді тримання під вартою, строк відбуття покарання визначено обчислювати ОСОБА_6 з 23 вересня 2016 року.
Вирішено долю речових доказів.
На вказаний вирок суду засуджений ОСОБА_6 подав апеляційну скаргу, в якій не оспорюючи кваліфікацію своїх дій та міру покарання, просив зарахувати йому строк попереднього ув`язнення та час перебування в Чернівецькій УВП №33 з 23.09.2016 р. до набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Заслухавши доповідь судді, прокурора, який просив задовольнити апеляційні вимоги обвинуваченого частково, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апелянта, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу необхідно задовольнити частково.
Судом першої інстанції встановлено, що 13.08.2016 р. приблизно о 21 год. ОСОБА_6 прийшов до житлового будинку ОСОБА_8 , що по АДРЕСА_2 і шляхом пошкодження віконної рами у вікні будинку проник всередину, звідки таємно, повторно викрав бувшу у використанні електричну машинку для стрижки марки «LVD», «DVD» плеєр марки «Belson», чоловічу куртку, чим спричинив потерпілому ОСОБА_8 матеріальну шкоду на суму 750 грн.
Відповідно до ст.404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах поданої апеляційної скарги.
А тому колегія суддів не наводить в цій ухвалі доводів на підтвердження тих фактичних обставин справи, що були встановлені судом першої інстанції та проти яких не заперечує обвинувачений в своїй апеляційній скарзі.

Відповідно до абз.1 ч.5 ст.72 КК України зі змінами, внесеними Законом України від 26 листопада 2015 року №838-УІІІ, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
З матеріалів кримінального провадження вбачається, що ОСОБА_6 був засуджений вироком Хотинського районного суду Чернівецької області від 29.11.2016 р. за ст.ст. 185 ч.2, 185 ч.3 КК України на 3 років 6 місяців позбавлення волі. Строк відбування покарання ОСОБА_6 постановлено обчислювати з 23 вересня 2016 року - з дня його затримання. Відповідно до ст. 72 ч.5 КК України зараховано в строк відбування покарання ОСОБА_6 попереднє ув`язнення з 23.09.2016 р. по день набрання вироком законної сили з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі. Вирок Хотинського районного суду Чернівецької області від 29.11.2016 р. набрав законної сили 30.12.2016 року.
Також вироком Хотинського районного суду Чернівецької області від 26.05.2017 р. ОСОБА_6 був засуджений за ст. 185 ч.3 КК України на 3 роки 6 місяців позбавлення волі. На підставі ст. 70 ч.4 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання до призначеного покарання за цим вироком приєднано частину не відбутого покарання за вироком Хотинського районного суду Чернівецької області від 29 листопада 2016 р. і остаточно призначено ОСОБА_6 покарання у виді 4 роки позбавлення волі.
Строк відбування покарання ОСОБА_6 вирішено обчислювати з 23 вересня 2016 року - з дня його затримання.
Також, вироком Хотинського районного суду Чернівецької області від 15.06.2017 р. ОСОБА_6 був засуджений за ст.ст. 185 ч.3, 289 ч.2 КК України на 5 років позбавлення волі без конфіскації майна. На підставі ст. 70 ч.4 КК України за сукупністю злочинів до призначеного покарання за цим вироком частково приєднано покарання не відбуте за вироком Хотинського районного суду Чернівецької області від 26 травня 2017 р. і остаточно призначено ОСОБА_6 покарання у виді 5 років 1 місяць позбавлення волі без конфіскації майна.
Строк відбування покарання ОСОБА_6 вирішено обчислювати з 23 вересня 2016 року - з дня його затримання.
З оскаржуваного вироку суду вбачається, що до призначеного покарання обвинуваченому було частково приєднано покарання за попереднім вироком. Тобто, той період часу, протягом якого засуджений утримувався під вартою за попередніми вироками, при приєднанні частки покарання за новим вироком і в межах того самого кримінального провадження.
Враховуючи зазначене, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції не дотримався вимог ч. 5 ст. 72 КК України та необґрунтовано не здійснив перерахунок обвинуваченому ОСОБА_6 строку попереднього ув`язнення у строк покарання, відповідно до положень зазначеної норми Закону, а тому доводи обвинуваченого ОСОБА_6 обґрунтовані та підлягають частковому задоволенню.
Разом з тим, з матеріалів провадження вбачається, що після набрання вироком Хотинського районного суду Чернівецької області - 30.12.2016 р., ОСОБА_6 був етапований в Райківецьку виправну колонію №78 для відбування покарання, та на підставі ухвали Хотинського районного суду Чернівецької області від 03.04.2017 р. він 27.04.2017 р. прибув до Чернівецької УВП №33 для участі в судовому розгляді кримінального провадження, де і перебуває по теперішній час.
Відповідно до ч.5 ст.72 КК України зі змінами, внесеними Законом України від 18.05.2017 року №2052-VІІІ та який набрав чинності 21.06.2017 р., попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.
А тому, строк з дня набрання вироком Хотинського районного суду Чернівецької області від 29.11.2016року законної сили і період відбування покарання обвинуваченим в ВК №78 та строк попереднього ув`язнення в період з 21.06.2017 р. по день набрання вироку законної сили не підлягають зарахуванню в строк відбуття покарання із співвідношення - один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Враховуючи вказані обставини, колегія суддів вважає, що вирок суду необхідно змінити.
На підставі наведеного та керуючись ст. 72 КК України, ст.ст. 404, 405, 407, 408, 414, 418, 419 КПК України, колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Чернівецької області, -
У Х В А Л И Л А :
Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_6 задовольнити частково.
Вирок Хотинського районного суду Чернівецької області від 26 липня 2017 року щодо ОСОБА_6 змінити.
Відповідно до ч.5 ст. 72 КК України зарахувати ОСОБА_6 в строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення з 23.09.2016 р. по 30.12.2016 р. та період перебування в Чернівецькій УВП №33 для проведення слідчих дій та участі в судових розглядах кримінального провадження з 27.04.2017 р. по 20.06.2017 р. з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В іншій частині оскаржуваний вирок залишити без змін.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення, але може бути оскаржена в порядку касаційного провадження до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ протягом трьох місяців з дня її проголошення, а обвинуваченим ОСОБА_6 в той же строк з дня вручення йому копії ухвали.

Головуючий ОСОБА_9

Судді ОСОБА_3

ОСОБА_2

Згідно з оригіналом: суддя