Справа № 368/1534/17 Головуючий у І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/780/144/18 Доповідач у 2 інстанції ОСОБА_2
Категорія 34 18.01.2018

У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18 січня 2018 року. Колегія суддів судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду Київської області в складі:

головуючого судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4
при секретарі ОСОБА_5
з участю прокурора ОСОБА_6
розглянула у відкритому судовому засіданні в місті Києві кримінальне провадження за апеляційними скаргами прокурора Кагарлицької місцевої прокуратури Київської області ОСОБА_7 та засудженого ОСОБА_8 на ухвалу Кагарлицького районного суду Київської області від 12 грудня 2017 року, якою частково задоволено клопотання засудженого

ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Кодра, Макарівського району, Київської області, громадянина України, одруженого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , до засудження фактично проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , -

та зараховано в строк відбування покарання ОСОБА_9 строк попереднього ув`язнення: з 30 липня 2016 року по 01 серпня 2016 року; з 22 серпня 2016 року по 03 липня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, у відповідності до ч.5 ст.72 КК України та положень Закону №838-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», який діяв на час взяття засудженого під варту.

Вказане рішення мотивоване тим, що Закон №2046-VIII від 18.05.2017 року, який набрав чинності 21.06.2017 року, не поширюється на засудженого ОСОБА_9 , оскільки він істотно погіршує становище засудженого, а тому слід застосовувати Закон № 838-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», та зарахувати ОСОБА_9 в строк відбування покарання термін попереднього ув`язнення з моменту взяття під варту, і до моменту набрання вироком законної сили, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Разом із цим, направлення та переміщення засудженого у строк попереднього ув`язнення за нормами КПК України не включається, та їх тривалість не тягне за собою застосування положень ч.5 ст.72 КК України. Відтак, період перебування в СІЗО з часу вступу вироку в законну силу по час прибуття в ДУ «Кагарлицька ВК (№115)» не може бути зарахований засудженому в порядку ч.5 ст.72 КК України.

Не погоджуючись із вказаним рішенням суду першої інстанції прокурором Кагарлицької місцевої прокуратури Київської області ОСОБА_7 та засудженим ОСОБА_8 подано апеляційні скарги.

У своїй апеляційній скарзі прокурор просить оскаржувану ухвалу скасувати у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, постановити нову ухвалу, якою зарахувати засудженому ОСОБА_9 строк попереднього ув`язнення в строк основного покарання на підставі ч.5 ст.72 КК України з 22.08.2016 року по 21.06.2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В обґрунтування свої вимог зазначає, що суд першої інстанції не врахував, що на час постановлення редакцію ч.2 ст.72 КК України було змінено. Вказані зміни до набрали законної сили 21.06.2017 року. Суд першої інстанції не правильно трактував положення ч.2 ст.5 КК України та необґрунтовано зарахував строк попереднього ув`язнення у строк відбування основного покарання, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за дві дні позбавлення волі, з 21.05.2017 року по 03.07.2017 року.

Засуджений ОСОБА_8 у поданій апеляційній скарзі просить змінити ухвалу Кагарлицького районного суду Київської області від 12.12.2017 року та зарахувати йому строк попереднього ув`язнення в строк покарання, а саме: із 30.07.2016 року (затримання у порядку ст.208 КПК України) по 01.08.2016 року (звільнення з-під варти), а також з 22.08.2016 року (взяття під варту на підставі ухвали Апеляційного суду м. Києва від 22.08.2016 року) по 12.09.2017 року (набрання вироком Святошинського районного суду м. Києва від 03.07.2017 року законної сили) з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Свої вимоги мотивує тим, що районним судом було неправильно визначено кінцевий строк попереднього ув`язнення, який необхідно зарахувати до строку покарання, адже вирок Святошинського районного суду м. Києва від 03.07.2017 року набрав законної сили 12.09.2017 року, коли Апеляційним судом м. Києва було прийнято ухвалу за результатами розгляду апеляційних скарг на вирок Святошинського районного суду.

Заслухавши суддю-доповідача, доводи прокурора, який підтримав власну апеляційну скаргу, вивчивши матеріали провадження та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступних висновків.

Згідно з положеннями ч.1 ст.370 КПК України, судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

Із тексту ст.409 КПК України вбачається, що підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є, зокрема, неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

У відповідності до п.1 ч.1 ст.413 КПК України, неправильним застосування закону України про кримінальну відповідальність, що тягне за собою скасування або зміну судового рішення є незастосування закону, який підлягає застосуванню.

Дослідивши матеріали кримінального провадження колегією суддів було встановлено допущене судом першої інстанції неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Як видно з копії довідки заступника начальника Святошинського УП ГУНП у м. Києві полковника міліції ОСОБА_10 , 22.08.2016 року ОСОБА_9 було взято під варту у залі Апеляційного суду м. Києва (а.п.8).

Вироком Святошинського районного суду м. Києва від 03.07.2017 року ОСОБА_9 визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.286 КК України та призначено покарання у виді 6 років позбавлення волі з позбавленням права керувати транспортними засобами на строк 3 роки. До вступу вироку в законну силу запобіжний захід у вигляді тримання під вартою залишено без змін. Також, враховано, що у період із 30.07.2016 року по 01.08.2016 року ОСОБА_9 перебував під вартою (а.п.22-29).

Ухвалою Апеляційного суду м. Києва від 12.09.2017 року вирок Святошинського районного суду м. Києва від 03.07.2017 року щодо ОСОБА_9 змінено в частині вирішення цивільних позовів (а.п.10-21).

Згідно з ч.ч.1,2 ст.532 КПК України вирок або ухвала суду першої інстанції, ухвала слідчого судді, якщо інше не передбачено цим Кодексом, набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, встановленого цим Кодексом, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

Таким чином, вирок Святошинського районного суду м. Києва від 03.07.2017 року щодо ОСОБА_9 набрав законної сили 12.09.2017 року, після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

Вказане також підтверджується копією розпорядження про виконання вироку від 12.10.2017 року про набрання законної сили вироку Святошинського районного суду м. Києва від 03.07.2017 року (а.п.9).

Відповідно до ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Законом України №2046-VIII від 18.05.2017 року «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» внесені зміни в ч.5 ст.72 КК України, якими попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.

Враховуючи, що ОСОБА_9 перебував під вартою з 30.07.2016 року по 01.08.2016 року, а також з 22.08.2016 року по 12.09.2017 року, під час дії Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року, становище обвинуваченого при застосуванні до нього вимог ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII від 18.05.2017 року погіршується.

Однак, відповідно до ст.58 Конституції України закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом`якшують або скасовують відповідальність особи.

Згідно положень ст.5 КК України, закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі. Якщо після вчинення особою діяння, передбаченого цим Кодексом, закон про кримінальну відповідальність змінювався кілька разів, зворотну дію в часі має той закон, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.

Оскільки положення Закону України №2046-VIII від 18.05.2017 року «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» погіршують становище обвинуваченого ОСОБА_9 , з урахуванням вимог ст.58 Конституції України, ст.5 КК України, він зворотної дії в часі не має, а тому колегія суддів застосовує положення ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року та зараховує в строк відбування покарання ОСОБА_9 строк попереднього ув`язнення з 30.07.2016 року (затримання у порядку ст.208 КПК України) по 01.08.2016 року (звільнення з-під варти), а також з 22.08.2016 року (взяття під варту на підставі ухвали Апеляційного суду м. Києва від 22.08.2016 року) по 12.09.2017 року (набрання вироком Святошинського районного суду м. Києва від 03.07.2017 року законної сили) з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Із огляду на зазначене колегія суддів приходить до переконання про слушність вимог апеляційної скарги засудженого ОСОБА_9 та вважає апеляційну скаргу прокурора не обґрунтованою, оскільки її доводи суперечать матеріалам кримінального провадження.

Керуючись ст.ст.404, 407, 419 КПК України, колегія суддів, -

УХВАЛИЛА :
Апеляційну скаргу прокурора Кагарлицької місцевої прокуратури Київської області ОСОБА_7 залишити без задоволення, апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_9 задовольнити.

Ухвалу Кагарлицького районного суду Київської області від 12 грудня 2017 року, якою частково задоволено клопотання засудженого ОСОБА_9 та зараховано йому в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення: з 30 липня 2016 року по 01 серпня 2016 року; з 22 серпня 2016 року по 03 липня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, у відповідності до ч.5 ст.72 КК України та положень Закону №838-VIII «Про внесення змін до КК України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», який діяв на час взяття засудженого під варту змінити.

Задовольнити клопотання засудженого ОСОБА_9 та на підставі ч.5 ст.72 КК України зарахувати ОСОБА_9 в строк призначеного покарання строк його попереднього ув`язнення з 30.07.2016 року по 01.08.2016 року та з 22.08.2016 року по 12.09.2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

У решті ухвалу залишити без змін.

Головуючий:
Судді :