АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД МІСТА КИЄВA
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
16 березня 2017 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду міста Києва у складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,
секретаря ОСОБА_4 ,
за участю особи, яка подала
апеляційну скаргу ОСОБА_5
розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду в м. Києві матеріали за апеляційною скаргою ОСОБА_5 на ухвалу слідчого судді Деснянського районного суду м. Києва від 13 лютого 2017 року,
ВСТАНОВИЛА:
Цією ухвалою відмовлено у задоволенні скарги на постанову про закриття кримінального провадження від 23 грудня 2016 року № 0004103 від 09 квітня 2015 року за ч. 2 ст. 382 КК України.
Ухвала слідчого судді вмотивована тим, що постанова слідчого є законною, обґрунтованою, так як досудове розслідування у кримінальному провадженні проведено повно, всебічно та об`єктивно, а сукупність здобутих доказів свідчить про відсутність у діях службових осіб ОСББ «Лісовий» складу кримінального правопорушення, передбаченого.2 ст. 382 КК України.
В апеляційній скарзі ОСОБА_5 просить скасувати ухвалу слідчого судді Деснянського районного суду м. Києві від 13 лютого 2017 року, якою відмовлено у задоволенні скарги на постанову про закриття кримінального провадження від 23 грудня 2016 року, та прийняти нову ухвалу, якою скасувати постанову старшого слідчого СВ Деснянського УП ГУНП у м. Києві ОСОБА_6 про закриття кримінального провадження № 0004103 від 09 квітня 2015 року за ч. 2 ст. 382 КК України, розтлумачити законність появи шляхом підробки та законність дії протоколу № 20-13, керуючись яким правління не виконало рішення Апеляційного суду м. Києва від 15 жовтня 2014 року.
В обґрунтування апеляційної скарги ОСОБА_5 зазначає, що подав скаргу до суду першої інстанції на постанову слідчого про закриття кримінального провадження у зв`язку з невідповідністю встановлених слідчим даних фактичним обставинам, пов`язаним з невиконанням службовими особами ОСББ «Лісовий» рішення Апеляційного суду м. Києві від 15 жовтня 2014 року, але слідчий суддя належним чином не перевірив його доводи про незаконність постанови слідчого.
При цьому посилається на те, що КМДА своїм розпорядженням №1622 від 17.09.2013 року скасувала тариф на опалення 3.52 грн./м2 та повернулася до тарифу 2.12грн./м2, проте правління ОСББ «Лісовий» не змінило тарифу, в зв`язку з цим він звернувся до Деснянського районного суду, який зобов`язав зробити йому перерахунок з розрахунку 2.12грн./м2. з 08-10- 2013р. Рішенням Апеляційного суду м. Києві від 15 жовтня 2014 року, вказане рішення було змінене та зобов`язано провести ОСОБА_7 перерахунок виходячи з тарифу 2.12грн./м2. за період з 08.10.13р. до зміни тарифу у визначений законом спосіб. Цього ззроблено не було завдяки протоколу засідання правління правління ОСББ «Лісовий» №20-13, відповідно до якого знову з 10 грудня 2013 року було незаконно повернуто тариф 3.52грн./м2. Дане рішення прийняте з порушенням при цьому п.5.3, п.5.4 СтатутуОСББ «Лісовий», ст.10 Закону України «Про ОСББ», якими забороняється шляхом письмового опитування мешканців будинку змінювати тарифи та інші питання, які відносяться до виключної компетенції загальних зборів членів ОСББ.
Заслухавши доповідь судді, доводи ОСОБА_5 , котрий підтримав свою апеляційну скаргу та просив її задовольнити, вважаючи ухвалу слідчого судді незаконною і необґрунтованою, перевіривши матеріали судового та закритого кримінального провадження, обговоривши викладені в апеляційній скарзі доводи, колегія суддів приходить до висновку, що вона підлягає задоволенню частково, виходячи з такого.

Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 284 КПК України, кримінальне провадження закривається у разі, якщо встановлена відсутність складу кримінального правопорушення, а відповідно до вимог ч. 3 даної статті постанова з даного приводу приймається слідчим, якщо в цьому кримінальному провадженні жодній особі не повідомлялося про підозру.
Прийняття рішення про закриття кримінального провадження можливе лише після всебічного, повного та неупередженого дослідження всіх обставин кримінального провадження та безпосередньої оцінки отриманих фактичних даних, в даному випадку слідчим.
Як слідує з матеріалів кримінального провадження, 09.04.2015 з ВДВС Деснянського РУЮ у м. Києві до СВ Деснянського РУ ГУМВС України в м. Києві, надійшло подання державного виконавця, про порушення кримінального провадження стосовно керівника "Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Лісовий", а саме ОСОБА_8 , яка не виконала рішення Деснянського районного суду м. Києва від 29.12.2014.
Досудовим слідством було встановлено, що рішенням Апеляційного суду м. Києва від 15.10.14 частково задоволено апеляційну скаргу ОСОБА_5 до ОСББ «Лісовий», а саме рішення Деснянського районного суду м.Києва від
7 травня 2014 року було скасоване в частині зобов`язання ОСББ «Лісовий» провести ОСОБА_5 перерахунок оплати комунальних послуг за утримання будинку, виходячи з тарифу 2,12 грн. за період з 08 жовтня 2013 року по 10 грудня 2013 року та ухвалене в цій частині нове рішення, яким зобов`язано ОСББ «Лісовий» провести ОСОБА_5 розрахунок плати за послуги з утримання будинків і споруд та прибудинкових територій будинку АДРЕСА_1 відповідно до тарифу 2,12 грн./м.кв. з 08 жовтня 2013 року.
У подальшому ВДВС Деснянського РУЮ у м. Києві здійснювалось виконавче провадження з примусового виконання виконавчого листа виданого Деснянським районним судом від 29 грудня 2014 року у справі №2-1709/14, про примусове виконання рішення Апеляційного суду м. Києва від 15.10.2014 року
У ході здійснення виконавчого провадження державним виконавцем за невиконання рішення суду, двічі, а саме 23.02.15 та 30.03.15 накладено штраф на керуючу справами ОСББ «Лісовий» ОСОБА_8
30.03.2015 державним виконавцем до Деснянського РУ ГУ МВС України в м. Києві скеровано подання про притягнення керуючої справами ОСББ «Лісовий» ОСОБА_8 до кримінальної відповідальності.
Ухвалою Апеляційного суду міста Києва від 21.05.2015 задоволено заяву ОСББ «Лісовий» про роз`яснення судового рішення та роз`яснено, що розрахунок необхідно проводити відповідно до тарифу 2,12/кв. м. з 08 жовтня 2013 року і до зміни вказаного тарифу в установленому законом порядку.
Досудовим розслідуванням також було встановлено, що Розпорядженням КМДА від 06.09.2012 року № 1562, зареєстрованим в Головному управлінні юстиції у місті Києві 27.09.2012 року внесено зміни до тарифів та структури тарифів на послуги з утримання будинків і споруд та прибудинкових територій, які надаються виконавцям цих послуг по кожному будинку окремо для здійснення розрахунків із споживачами, в залежності від оплати останніми не пізніше або після 20 числа місяця, що настає за розрахунковим. Зазначеним розпорядженням для ОСББ «Лісовий» встановлено тариф на утримання будинку та прибудинкової території в розміри 3,52 грн./кв.м.
Надалі розпорядженням КМДА № 1622 від 17.09.2013 року внесено зміни до розпорядження від 10.04.2012 року № 579 та у розділі «Деснянський район», позиції №№ 2-16, 19-22, 24-28, 32 виключено. Таким чином виключено положення про формування тарифів на послуги з утримання будинків і споруд та прибудинкових територій для ОСББ «Лісовий». Зазначене розпорядження набрало чинності після його опублікування з 08.10.2013 року та з цієї дати тарифи на послуги з утримання будинків і споруд та прибудинкових територій, встановлені для ОСББ «Лісовий», просп. Лісовий, 35 втратили чинність.
Деснянська районна в м. Києві державна адміністрація листом від 13.11.2013 року повідомила голову правління ОСББ «Лісовий» про необхідність затвердження витрат на утримання будинку та прибудинкової території, а також вказувалося на те, що листом від 16.09.2013 року було надано відповідні роз`яснення з цього питання.
У листопаді - грудні 2013 року в ОСББ «Лісовий» було проведено письмове опитування власників квартир "будинку з приводу підтвердження тарифів 3, 52 грн./кв.м., а надалі проведено письмове опитування з приводу перейменування слова «тарифи» на «внески» та підтвердження внесків у сумі з 3,52 грн./кв.м.
Згідно виписки з протоколу № 20-13 від 10.12.2013 засідання правління ОСББ «Лісовий» за результатами письмового опитування, у якому прийняло участь 238 власників квартир прийнято рішення, що внески у розмірі 3,52 грн./кв.м вважати підтвердженими.
Вищим органом управління об`єднання є загальні збори, до виключної компетенції яких відноситься питання про визначення розмірів внесків та платежів членами об`єднання.
Відповідно до п. 5.3 Статуту ОСББ «Лісовий», затвердженого загальними зборами від 01.10.2002 року №1 та зареєстрованого у Деснянській РДА за № 16 від 7.06.2003 визначення розмірів внесків та платежів віднесено до виключної компетенції загальних зборів.
Відповідно до п. 6.6 цього Статуту рішення членів об`єднання може бути прийнято шляхом письмового опитування членів об`єднання.
Саме виходячи з наведених вище положень п. 6.6 Статуту слідчим і було прийняте рішення про закриття кримінального провадження за відсутністю складу кримінального правопорушення в діях службових осіб ОСББ «Лісовий», оскільки слідчий вважав, що на підставі виписки з протоколу № 20-13 від 10.12.2013 засідання правління ОСББ «Лісовий» за результатами письмового опитування, яким підтверджені внески за опалення у розмірі 3,52 грн./кв.м відбулася зміна тарифу для розрахунку в установленому законом порядку, а отже рішення Апеляційного суду м. Києва від 15.10.14 з цього часу є виконаним.
Таке рішення слідчого колегія суддів вважає передчасним, оскільки воно винесене без врахування п. 5.3 Статуту ОСББ «Лісовий», затвердженого загальними зборами від 01.10.2002 року №1 та зареєстрованого у Деснянській РДА за № 16 від 7.06.2003, яким визначення розмірів внесків та платежів віднесено до виключної компетенції загальних зборів, що виключає прийняття законно такого рішення у інший спосіб.
Крім того, поза увагою слідчого залишилось те, що виписка з протоколу № 20-13 від 10.12.2013 засідання правління ОСББ «Лісовий» за результатами письмового опитування, яким підтверджені внески за опалення у розмірі 3,52 грн./кв.м була прийнята до постановлення судового рішення у 2014 році та до вчинення державними виконавцями дій по його виконанню, а також до матеріалів провадження не долучено постанови державного виконавця про закінчення виконавчого провадження щодо виконання рішенням Апеляційного суду м. Києва від 15.10.14 року, відповідно до положень ст. 39 Закону України «Про виконавче провадження».
Не досліджені слідством і вимоги законодавства України щодо ОСББ в частині порядку затвердження розміру внесків за комунальні послуги.

За таких обставин, винесення слідчим постанови про закриття кримінального провадження, на думку колегії суддів, є передчасним, на що не звернув уваги слідчий суддя, розглядаючи скаргу ОСОБА_5 на постанову слідчого про закриття кримінального провадження.
Таким чином, колегія суддів приходить до висновку про необхідність скасування ухвали слідчого судді та постановлення нової ухвали про задоволення скарги ОСОБА_5 та скасування постанови старшого слідчого СВ Деснянського УП ГУНП в м. Києві від 23 грудня 2016 року про закриття кримінального провадження № 0004103 від 09 квітня 2015 року за ч. 2 ст. 382 КК України у зв`язку із відсутністю складу кримінального правопорушення.
Апеляційні вимоги ОСОБА_5 про оцінку законності протоколу № 20-13, керуючись яким правління ОСББ «Лісовий» не виконало рішення Апеляційного суду м. Києва від 15 жовтня 2014 року, не входять до компетенції Апеляційного суду м. Києва при розгляді даної апеляційної скарги на ухвалу слідчого судді, у зв`язку з чим апеляційна скарга підлягає задоволенню частково.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст.404, 405, ч.3 ст.407, 422 КПК України, колегія суддів,
П О С Т А Н О В И Л А :
Апеляційну скаргу ОСОБА_5 задовольнити частково.
Ухвалу слідчого судді Деснянського районного суду м. Києва від 28 13 лютого 2017 року, якою відмовлено у задоволенні скарги на постанову про закриття кримінального провадження від 23 грудня 2016 року № 0004103 від 09 квітня 2015 року за ч. 2 ст. 382 КК України скасувати.

Постановити нову ухвалу, якою задовольнити скаргу ОСОБА_5 .
Скасувати постанову старшого слідчого СВ Деснянського УП ГУНП в м. Києві ОСОБА_6 від 23 грудня 2016 року про закриття кримінального провадження № 0004103 від 09 квітня 2015 року за ч. 2 ст. 382 КК України у зв`язку із відсутністю складу кримінального правопорушення.
Матеріали провадження повернути до Деснянського УП ГУНП в м. Києві.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та касаційному оскарженню не підлягає.
Судді:
_______________ _______________ _______________

ОСОБА_1 ОСОБА_3 ОСОБА_2

Справа № 11-сс/796/1129/2017
Категорія: ст. 303 КПК України
Слідчий суддя у суді першої інстанції
Доповідач ОСОБА_1