АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
__________________________________________________________________
Справа № 643/3653/15-к Головуючий суддя І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/790/1479/17 Суддя доповідач ОСОБА_2
Категорія: Незаконне виробництво,
виготовлення, придбання, зберігання,
перевезення чи пересилання наркотичних
засобів, психотропних речовин або їх аналогів без мети збуту
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
6 липня 2017 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Харківської області у складі:

головуючого судді - ОСОБА_2

суддів: - ОСОБА_3 ОСОБА_4

при секретарі - ОСОБА_5

за участю прокурора - ОСОБА_6

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні апеляційного суду Харківської області кримінальне провадження за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Московського районного суду м. Харкова від 12 квітня 2017 року у відношенні ОСОБА_7 ,-

ВСТАНОВИЛА:
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Харкова, громадянина України, з середньою освітою, не працюючого, одруженого, маючого неповнолітнього сина ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , в силу ст.89 КК України не судимого, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 ,

визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 309, ч.2 ст. 307 КК України КК України та призначено покарання:

за ст. 309 ч. 2 КК України у вигляді 3 років позбавлення волі,

за ст. 307 ч. 2 КК України із застосуванням ст. 69 КК України у вигляді 5 років позбавлення волі з конфіскацією майна, що належить йому на праві власності.

На підставі статей 69, 70 ч. 1 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначено ОСОБА_7 покарання у вигляді 5 (п`ять) років позбавлення волі з конфіскацією майна, що належить йому на праві власності.

Строк відбування покарання ОСОБА_7 відрахований з дати фактичного затримання з 21.01.2015 року.

На підставі ч.5 ст. 72 КК України, зарахувано ОСОБА_7 в строк покарання, призначеного згідно цього вироку, строк попереднього ув`язнення з 21.01.2015 року по день набрання вироком законної сили, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Запобіжний захід ОСОБА_7 залишений у вигляді тримання під вартою - до набрання вироком законної сили.

Стягнуто з ОСОБА_7 на користь держави судові витрати на загальну суму 2 242,98грн.

Доля речових доказів вирішена в порядку ст.. 100 КПК України.

Згідно вироку ОСОБА_7 , маючи намір на незаконне виготовлення особливо небезпечного наркотичного засобу з метою збуту, діючи умисно, 17.12.2014 року, придбав насіння маку, яке в подальшому переніс до місця свого мешкання за адресою: АДРЕСА_1 , де реалізуючи злочинні наміри, спрямовані на незаконне виготовлення особливо небезпечних наркотичних засобів з метою збуту, використовуючи спеціально пристосований посуд, шляхом випарювання, незаконно виготовив особливо небезпечний наркотичний засіб опій-ацетильований, який незаконно зберігав при собі.

17.12.2014 року приблизно о 17:00 годині ОСОБА_7 , перебуваючи в приміщенні кв. АДРЕСА_2 , діючи умисно, маючи намір, спрямований на незаконний збут особливо небезпечного наркотичного засобу, в ході проведення оперативної закупки незаконно збув ОСОБА_9 , особі з якою встановлено конфіденційне співробітництво та змінені анкетні дані, за 200 гривень одноразовий медичний шприц ємкістю 5,0 мл з прозорою рідиною, коричневого кольору, об`ємом 1,5 мл.

17.12.2014 року о 17:06 годині біля будинку АДРЕСА_3 ОСОБА_9 , добровільно видав співробітникам міліції одноразовий медичний шприц ємкістю 5,0 мл з прозорою рідиною, коричневого кольору, об`ємом 1,5 мл, який йому збув при вказаних обставинах ОСОБА_7 .

Згідно висновку експерта НДЕКЦ при ГУМВС України в Харківській області №2653 від 26.12.2014, рідина видана ОСОБА_9 , містить в своєму складі особливо небезпечний наркотичний засіб опій-ацетильований. Маса опію-ацетильованого (у перерахунку на суху речовину) склала: 0,0970 грам.

Крім того, ОСОБА_7 , діючи умисно, повторно, маючи намір на незаконне виготовлення особливо небезпечного наркотичного засобу з метою збуту, 21.01.2015 року придбав насіння маку, яке в подальшому переніс до місця свого мешкання за адресою: АДРЕСА_1 , де реалізуючи злочинні наміри, спрямовані на незаконне виготовлення, особливо небезпечних наркотичних засобів з метою збуту, використовуючи спеціально пристосований посуд, шляхом випарювання, незаконно виготовив особливо небезпечний наркотичний засіб опій-ацетильований, який незаконно зберігав при собі з метою збуту.

21.01.2015 року приблизно о 14:40 годині ОСОБА_7 , перебуваючи у стані наркотичного сп`яніння, в приміщенні під`їзду, між 8 та 9 поверхом будинку №26а по вул. Блюхера у м. Харкові, діючи умисно, маючи намір, спрямований на незаконний збут особливо небезпечного наркотичного засобу, в ході проведення оперативної закупки незаконно збув ОСОБА_9 , особі з якою встановлено конфіденційне співробітництво та змінені анкетні дані, за 200 гривень одноразовий медичний шприц ємкістю 5,0 мл з прозорою рідиною, коричневого кольору, об`ємом 2,7 мл.

21.01.2015 року о 15:00 годині біля будинку №53 а по вул. Блюхера у м. Харкові ОСОБА_9 , добровільно видав співробітникам міліції одноразовий медичний шприц ємкістю 5,0 мл з прозорою рідиною, коричневого кольору, об`ємом 2,7 мл, який йому збув при вказаних обставинах ОСОБА_7 .

Згідно висновку експерта НДЕКЦ при ГУМВС України в Харківській області №174 від 09.02.2015, рідина видана ОСОБА_9 , містить в своєму складі особливо небезпечний наркотичний засіб опій-ацетильований. Маса опію ацетильованого (у перерахунку на суху речовину) склала: 0,1431 грам.

Крім того ОСОБА_7 , переслідуючи злочинний намір, спрямований на незаконне зберігання особливо небезпечних наркотичних засобів без мети збуту, частину з раніше виготовленого при вказаних вище обставинах наркотичного засобу опію-ацетильованого, незаконно зберігав за місцем свого мешкання, за адресою: АДРЕСА_1 у двох полімерних шприцах з полімерного матеріалу речовину коричневого кольору об`ємом 12,8 мл (масою 12,8191 грам) та 1,0 мл (масою 0,9966 грам), три полімерні пляшки з рідиною коричневого кольору об`ємом 163,0 мл, 112,0 мл, 224,0 мл, до 21.02.2015 року коли о 16:15 годині, під час проведення обшуку, за вказаною адресою були вилучені зазначені два полімерних шприца з полімерного матеріалу, в середині яких знаходилась речовина коричневого кольору об`ємом 12,8 мл (масою 12,8191 грам) та 1,0 мл (масою 0,9966 грам), три полімерні пляшки з рідиною коричневого кольору об`ємом 163,0 мл, 112,0 мл, 224,0 мл.

Відповідно до висновку судово-хімічної експертизи №263 від 24.02.2015, рідина масою 12,8191 грам та масою 0,9966 грам містять в своєму складі особливо небезпечний наркотичний засіб опій-ацетильований. Рідина об`ємом 163,0 мл, 112,0 мл, 224,0 мл містить в своєму складі особливо небезпечний наркотичний засіб концентрат з макової соломки (опій екстракційний), маса якого в перерахунку на суху речовину складає 0,4727 грам, 0,3382 грам та 0,6630 грам, які ОСОБА_7 зберігав без мети збуту.

В апеляційній скарзі обвинувачений ОСОБА_7 просить вирок суду змінити, знизити, призначене йому покарання.

Зазначає, що повністю визнав свою провину, щиросердно розкаявся. Також зазначає, що має на утриманні неповнолітню дитину - ОСОБА_8 а крім того, майже повністю відбув призначене покарання.

Заслухавши доповідь судді, думку прокурора, який просив залишити апеляційну скаргу без задоволення, а вирок суду першої інстанції без змін, дослідивши матеріали кримінального провадження колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Фактичні обставини вчиненого кримінального правопорушення та кваліфікація дій обвинуваченого ОСОБА_7 ніким не оспорюється.

Відповідно до вимог ч.1 ст.404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Призначаючи обвинуваченому ОСОБА_7 покарання дотримався вимог ст. 65 КК України, врахувавши ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, яке віднесено законом до тяжких злочинів, особу винного, обставини, що пом`якшують покарання: щире розкаяння обвинуваченого, наявність на його утриманні малолітньої дитини ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , а також те, що обвинувачений тримається під вартою більше 2 років, має хронічне захворювання на туберкульоз.

Крім того, на підставі зазначених даних про особу, а також наявності кількох даних обставин, пом`якшують покарання та істотно знижують ступінь тяжкості вчиненого злочину, судом застосовано ст. 69 КК України та призначено ОСОБА_7 покарання за ч.2 ст. 307 КК України нижче нижчої межі, встановленої санкцією цієї статті.

Таким чином, судом першої інстанції враховано усі обставини на які посилається обвинувачений ОСОБА_7 в апеляційній скарзі, як на підставу для зниження призначеного йому покарання.

За таких обставин вирок суду першої інстанції є законним та обґрунтованим.

Разом з тим, за змістом ст. 70 КК України та відповідними роз`ясненнями до неї які містяться в п. 8 Постанови Пленуму Верховного Суду України №7 від 24.10.2003 року «Про практику призначення судами кримінального покарання щодо особи, винної у вчиненні декількох злочинів, суд може призначити більш м`яке покарання, ніж передбачене законом, окремо за кожний злочин або тільки за один із них і остаточно визначити покарання за правилами ст. 70 КК.

Застосування положень ст. 69 КК щодо покарання (як основного, так і додаткового), призначеного за сукупністю злочинів чи за сукупністю вироків, є неприпустимим.

Таким чином, з резолютивної частини оскаржуваного вироку підлягає виключенню

посилання на ст. 69 КК України при складанні покарань за правилами ч.1 ст. 70 КК України.

Крім того, на підстав ч.5 ст. 72 КК України (в редакції від 26.11.2015 року) ОСОБА_7 має бути зараховано в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 12 квітня 2017 року по 21 червня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.404, 405, 407, 409,418, 419 КПК України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА:
Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_7 залишити без задоволення.

Вирок Московського районного суду м. Харкова від 12 квітня 2017 року у відношенні ОСОБА_7 змінити.

Виключити з резолютивної частини вироку посилання на ст. 69 КК України при складанні покарань за правилами ч.1 ст. 70 КК України.

В решти вирок залишити без змін.

На підставі ч.5 ст. 72 КК України (в редакції від 26.11.2015 року) зарахувати ОСОБА_7 в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 12 квітня 2017 року по 21 червня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з моменту її проголошення, а засудженим, що тримається під вартою у той же строк з дня з дня вручення йому копії судового рішення.

Повний текст ухвали оголосити 11 липня 2017 року о 16-00 годині.

Головуючий
Судді