Справа № 466/9620/16-к Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-сс/783/5/17 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: арешт майна
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 січня 2017 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Львівської області в складі:

головуючого судді - ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

секретаря судового засідання ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Львові апеляційну скаргу генерального директора ПрАТ «Ірокс» ОСОБА_6 на ухвалу слідчого судді Шевченківського районного суду м. Львова від 17.11.2016 року, якою заборонено Приватному акціонерному товариству «Ірокс» проведення будівельних робіт на земельній ділянці орієнтовною площею 1,6010 га. за адресою: м. Львів, вул. Шевченка, 418,

за участю:

прокурора - ОСОБА_7 ,

представника апелянта - адвоката ОСОБА_8 ,

встановила :
Ухвалою слідчого судді Шевченківського районного суду м. Львова від 17.11.2016 року частково задоволено клопотання старшого слідчого Шевченківського ВП ГУ НП у Львівській області старшого лейтенанта поліції ОСОБА_9 , погоджене з прокурором Львівської місцевої прокуратури №2 ОСОБА_7 , про накладення арешту на майно та заборону проведення будівельних робіт за матеріалами досудового розслідування, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0002838 від 07.08.2013 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 197-1 КК України, а саме - заборонено ПрАТ «Ірокс» проведення будівельних робіт на земельній ділянці орієнтовною площею 1,6010 га. за адресою: м. Львів, вул. Шевченка, 418, в решті у задоволенні клопотання відмовлено.

На вказану ухвалу подав апеляційну скаргугенеральний директор ПрАТ «ІРОКС» ОСОБА_6 , який просить частково скасувати ухвалу суду першої інстанції, в частині заборони проведення будівельних робіт на земельній ділянці орієнтовною площею 1,6010 га. за адресою: м. Львів, вул. Шевченка, 418, в решті ухвалу залишити без змін.

Апелянт покликається, що ухвала слідчого судді першої інстанції є незаконною,

прийнятою з порушенням норм процесуального права виходячи з наступного.

Вказує, що в ухвалі слідчого судді є покликання на акт перевірки від 10.06.2013 року ДІСГ у Львівській області, згідно якого ПрАТ «Ірокс» самовільно зайнята земельна ділянка орієнтованою площею 1,6010 га у м. Львові за адресою вул. Шевченка,418 та використовує для будівництва багатоквартирних житлових будинків. Згідно вимог чинного законодавства, а саме ЗУ «Про охорону земель» та ЗУ «Про державний контроль за використанням та охороною земель», в разі виявлення правопорушення в сфері земельних правовідносин виносяться відповідні акти реагування по усуненню правопорушень, однак такі відсутні. Тобто на думку апелянта сам акт перевірки не підтверджує вчинення правопорушення в сфері земельного законодавства зі сторони ПрАТ «Ірокс» , оскільки ухвалою Львівського апеляційного адміністративного суду від 22.06.2016 року було визнано протиправним та скасовано Припис від 17.09.2012 року ДІСГ в Львівській області щодо порушень зі сторони ПрАТ «Ірокс» в сфері земельного законодавства по земельній ділянці за адресою м. Львів, вул. Шевченка, 418 та розрахунки по відшкодуванню завданої шкоди за порушення земельного законодавства.
Покликання, що згідно інформації Департаменту містобудування Управління архітектури Львівської міської ради, що департамент не погоджував апелянту містобудівного обгрунтування на будівництво житлових будинків по вул. Шевченка,418 у м. Львові не відповідає дійсності і спростовується наступним. 27.06.2006 року Містобудівне обґрунтування по розміщенню групи житлових будинків по вул. Шевченка в мікрорайоні №1 Рясне-1 в м. Львові було погоджено Головним архітектором м. Львова.
Згідно даних Інспекції ДАБК у м. Львові 12.09.2016 року було складено акт по не допущенню посадових осіб Інспекції ДАБК у м. Львові на об`єкті будівництва за адресою м. Львів, вул. Шевченка,418 та Постанову про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності, а також Наказ Інспекції ДАБК у м. Львові від 26.10.2016 року про анулювання дозволу на виконання будівельних робіт від 07.04.2008 року. Однак ПрАТ «Ірокс» вважає, що дана інформація не відповідає дійсності. Зокрема, згідно розрахунку класу наслідків (відповідальності) та категорії складності об`єкта будівництва, об`єкт будівництва за адресою м. Львів, вул. Шевченка,418 відносить до 5 категорії складності. Згідно ЗУ «Про регулювання містобудівної діяльності», контроль та нагляд в сфері містобудівної діяльності за об`єктами будівництва, які відносяться до 5 категорії складності здійснюють органи центральної виконавчої влади та їх структурні підрозділи на місцях. Інспекція ДАБК у м. Львові до таких органів не відноситься, їхня компетенція в сфері контролю та нагляду у сфері містобудівної діяльності розповсюджується на об`єкти будівництва 1-4 категорії складності. Крім цього 10.10.2016 року ПрАТ «Ірокс» подало адміністративний позов до Сихівського районного суду м. Львова про скасування Постанови Інспекції ДАБК у м. Львові від 26.09.2016 року про накладення штрафу за правопорушення в сфері містобудівної діяльності. 10.10.2016 року Сихівський районний суд м. Львова відкрив провадження по даному адміністративному позову. Стосовно Наказу Інспекції ДАБК у м. Львові від 26.10.2016 року про анулювання дозволу на виконання будівельних робіт від 07.04.2008 року то про його існування апелянту стало відомо лише 06.12.2012 року, коли йому було вручено дану ухвалу Шевченківського суду від 17.11.2016 року старшим слідчим Шевченківського ВП ГУ НП у Львівській області ОСОБА_9 , що підтверджується відповідною відміткою на даній ухвалі суду від 17.11.2016 року. Оскільки апелянт не знав про існування вищезазначеного наказу Інспекції ДАБК у м. Львові, тому він і не міг скористатися своїм законним і конституційним правом на подачу відповідного позову до суду, щодо скасування даного наказу. В той же час суд першої інстанції не перевірив і не встановив чи повідомлений про наявність відповідного наказу Інспекції ДАБК у м. Львові ПрАТ «Ірокс».
Зазначає, що 20.09.2010 року Інспекція ДАБК у Львівській області виносила Наказ №10-с/д «Про скасування дозволу на виконання робіт №138/08 від 07.04.2008 року», згідно Постанови Львівського окружного адміністративного суду від 08.06.2012 року, залишеною без змін ухвалою Львівського апеляційного адміністративного суду від 11.10.2012 року та ухвалою Вищого адміністративного суду України від 23.04.2013 року даний наказ було скасовано.
Апелянт звертає увагу на те, що слідчий звернувся з клопотанням про забезпечення кримінального провадження та вжиття відповідного виду забезпечення, а саме накладення арешту на земельну ділянку. Застосування ж такого виду забезпечення, як заборона на проведення будівельних робіт, чинним КПК України не передбачено. Види забезпечення по кримінальному провадженню визначені в ч.2.ст.131 КПК України, вони є вичерпні і ширшому тлумаченню не підлягають.
Вищезазначені докази на які посилається апелянт не були ним подані у зв`язку із тим що він не був залучений по справі під час її розгляду в суді першої інстанції, а оскаржувану ухвалу Шевченківського районного суду м. Львова від 17.11.2016 року отримав 06.12.2016 року, тому у відповідності до абз.2 ч.3 ст.395 КПК України, вважає, що ним не пропущено строк для подачі апеляційної скарги.
Заслухавши доповідь судді, міркування представника апелянта - адвоката ОСОБА_8 про задоволення апеляційної скарги, думку прокурора у кримінальному проваджені, яка просила, апеляційну скаргу залишити без задоволення, перевіривши матеріали судового та кримінального провадження, обговоривши доводи наведені в клопотанні про накладення арешту на майно, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає до часткового задоволення.
Як вбачається з матеріалів справи та матеріалів клопотання слідчий покликається на те, що у провадженні СВ Шевченківського ВП ГУ НП у Львівській області перебуває кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0002838 від 08.08.2013 року, за фактом самовільного захоплення земельної ділянки по вул. Шевченка, 418 у м. Львові голова ПрАТ «Ірокс», за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 197-1 КК України.

Підставою для внесення відомостей до ЄРДР стало звернення голови Шевченківської районної адміністрації Львівської міської ради щодо самовільного захоплення земельної ділянки по вул. Шевченка, 418 у м. Львові голова ПрАТ «Ірокс».

Згідно акту перевірки від 10.06.2013 року Державної інспекції сільського господарства у Львівській області встановлено, що земельну ділянку орієнтовно 1,6010 га у м. Львові по вул. Шевченка, 418 використовує ПрАТ «Ірокс» для будівництва багатоквартирних житлових будинків із земель житлової та громадської забудови. Дозволом на виконання будівельних робіт № 138/08 від 07.04.2008 року надано дозвіл на завершення будівельних робіт будинку № 25 (корпус) в мікрорайоні «Рясне - 1», прилегла територія до корпусу № 25 орієнтовно становить 0,45 га. Документи на земельну ділянку під корпусом № 25 не оформлені. Одночасно, земельна ділянка орієнтовною площею 1,1510 га із земель громадської та житлової забудови самовільно зайнята ПрАТ «Ірокс» та використовується для будівництва багатоквартирних житлових будинків.

В ході досудового розслідування допитано заступника генерального директора ПрАТ «Ірокс» ОСОБА_10 , який повідомив, що земельною ділянкою ПрАТ «Ірокс» користується згідно договору купівлі-продажу від 06.04.1998 року, який був укладений між тодішнім ЗАТ «Ірокс» та ВАТ «Львівський завод автонавантажувач», згідно якого ВАТ «Львівський завод Автонавантажувач» продав ЗАТ «Ірокс» фундамент під будівництво 45-квартирного будинку в АДРЕСА_1 в тому числі проектно-кошторисну документацію на 45-квартирний житловий будинок корпус № 25 та 5-поверховий 40-квартирний житловий будинок корпус № 25А, з прилеглою до нього територією згідно генплану в м. Львові. 11.05.1999 року ВАТ «Львівський завод автонавантажувач» та ЗАТ «Ірокс» внесли зміни до Договору № 6 від 05.04.1998, згідно яких слово «фундамент» замінено на слово «об`єкт незавершеного будівництва».

13.06.1999 згідно акту прийму - передачі ВАТ «Львівський завод Автонавантажувач» передав, а ЗАТ «Ірокс» прийняв на виконання договору №6 від 06.04.1998 року фундамент під будівництво житлового будинку з прилеглою до нього територією згідно генплану у м. Львові по вул. Шевченка, вартістю 233 000 грн.

Згідно інформації Відділу Держгеокадастру у Львівській області від 03.02.2016 року слідує, що відповідно до державної статистичної звітності, інформація про земельну ділянку, зокрема про наявність зареєстрованих правовстановлюючих документів на право власності, або користування на земельну ділянку по вул. Шевченка, 418 у м. Львові відсутня.

В ході досудового розслідування 19.02.2016 року допитано заступника генерального директора ПрАТ «Ірокс» ОСОБА_10 , який повідомив, що у 1998 році ЗАТ «Ірокс» придбало у ВАТ «ЛЗА» об`єкт незавершеного будівництва житлові будинки з прилеглою територією для будівництва та обслуговування житлових будинків. На виконання цього договору 17.06.1999 року між ВАТ «ЛЗА» та ЗАТ «Ірокс» укладено акт прийому - передачі на об`єкт незавершеного будівництва з прилеглою територією за адресою: м. Львів, вул. Шевченка, 418. Вищезазначений договір був предметом судового розгляду в Львівському господарському апеляційному суді де винесено рішення від 10.04.2006 року, згідно якого за ЗАТ «Ірокс» визнано право власності на об`єкт незавершеного будівництва 45-квартирного житлового будинку №25 в мікрорайоні Рясне -1 по вул. Шевченка в м. Львові. 26.07.2006 року. Постановою Вищого господарського суду України залишено в силі постанову Львівського апеляційного господарського суду від 10.04.2006 року.

Оскільки ЗАТ «Ірокс» придбано у ВАТ «ЛЗА» об`єкт незавершеного будівництва, а саме: фундамент, фундаментні блоки з прилеглою територією земельною ділянкою та дозвіл на будівництво № 73/93, тому ЗАТ «Ірокс» в ДАБІ не звертався для реєстрації декларації про початок виконання будівельних робіт.

Крім цього, Філією ДП «Укрдержбудекспертиза» у Львівській області видано позитивний експертний звіт щодо розгляду проектної документації по робочому проекту «Будівництво 5-7-9 поверхового будинку по вул. Шевченка, 418 в м. Львові в мікрорайоні Рясне - 1 у м. Львові (по генплану вул. Шевченка, 25, 25 А)

07.04.2008 року Інспекція Державного архітектурно - будівельного контролю у Львівській області зареєструвала ЗАТ «Ірокс» дозвіл на завершення будівництва багатоквартирного житлового будинку корпус № 25 по генплану в мкр.- 1 житлового району «Рясне - 1» у м. Львові.

10.07.2014 року інспекція ДАБК зареєструвала ЗАТ «Ірокс» Декларацію про готовність об`єкта для експлуатації реконструкція незавершеного будівництва багатоквартирного 185 квартирного житлового будинку корпус № 25 по генплану (перша черга - секції 1-2, 5, 6, 7-8).

25.09.2015 року Інспекція ДАБК зареєструвала ЗАТ «Ірокс» Декларацію про готовність об`єкта для експлуатації реконструкція незавершеного будівництва багатоквартирного 96 квартирного житлового будинку корпус № 25 по генплану (друга черга - секції 9-10).

28.09.2015 року Інспекція ДАБК зареєструвала ЗАТ «Ірокс» Декларацію про готовність об`єкта для експлуатації реконструкція незавершеного будівництва багатоквартирного 87 квартирного житлового будинку корпус № 25 по генплану (четверта черга - секції 11-12).

25.09.2015 року Інспекція ДАБК зареєструвала ЗАТ «Ірокс» Декларацію про готовність об`єкта для експлуатації реконструкція незавершеного будівництва багатоквартирного 87 квартирного житлового будинку корпус № 25 по генплану (третя черга - секції 3-4).

Згідно інформації Департаменту містобудування Управління архітектури Львівської міської ради встановлено, що департамент не погоджував ЗАТ «Ірокс» містобудівного обґрунтування на будівництво по вул. Шевченка, 418 у м. Львові.

За інформацією Управління природних ресурсів та регулювання земельних відносин Львівської міської ради встановлено, що управління документів на землекористування земельною ділянкою за адресою: вул. Шевченка, 418 у м. Львові ЗАТ «Ірокс» не оформляло.

Згідно інформації Шевченківського відділення Личаківської ОДПІ ГУ ДФС у Львівській області Шевченківського відділення Личаківської об`єднаної державної податкової інспекції Головного управління ДФС у Львівській області у ЗАТ «Ірокс» встановлено, що у 2014 року ЗАТ «Ірокс» земельний податок не сплачував, у 2015 році сплатив - 5000 грн., у 2016 року не сплатив, однак, у ЗАТ «Ірокс» відсутня заборгованість за земельний податок.

Крім цього ІДАБК у м. Львові 12.09.2016 року винесено акт про недопущення посадових осіб органу ДАБК на об`єкт будівництва, підприємства будівельної галузі для виконання покладених на них функцій, припис про зупинення підготовчих та будівельних робіт, які не відповідають вимогам законодавства, зокрема будівельних норм; протокол про правопорушення у сфері містобудівної діяльності; постанову про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності; Наказ від 26.10.2016 року про анулювання дозволу на виконання будівельних робіт від 07.04.2008 року.

10.11.2016 року допитано в якості свідка ОСОБА_11 , який з 1996 по 2000 рік працював головою правління ВАТ «Львівський завод автонавантажувач», який повідомив, що договір купівлі - продажу об`єкту незавершеного будівництва від 06.04. 1998 року укладеного між ВАТ «Львівський завод автонавантажувач» та ЗАТ «Ірокс» не підписував та не давав команди його підписувати, підпис на вказаному договорі не його. Даний договір міг підписати від його імені технічний директор ОСОБА_12 , оскільки на час укладення договору останній міг перебувати у відрядженні.

Статтею 24 КПК України кожному гарантується забезпечення права на оскарження судових рішень.
Згідно п.9 ч.1 ст. 309 КПК України під час досудового розслідування можуть бути оскаржені ухвали слідчого судді про арешт майна або відмову в ньому.
Відповідно до п.3 ч.2 ст.395 КПК України апеляційна скарга на ухвалу слідчого судді подається протягом п`яти днів з дня її оголошення.
З наданих до апеляційного суду матеріалів вбачається, що розгляд клопотання старшого слідчого Шевченківського ВП ГУ НП у Львівській області старшого лейтенанта поліції ОСОБА_9 , погоджене з прокурором Львівської місцевої прокуратури №2 ОСОБА_7 , про накладення арешту на майно - земельну ділянку, орієнтовною площею 1,6010 га за адресою: м. Львів, вул. Шевченка, 418, яка перебуває у користуванні ПрАТ «Ірокс» та заборону проведення будівельних робіт, відбулося 17.11.2016 року без участі генерального директора ПрАТ «Ірокс» ОСОБА_6 та було частково задоволене.

Згідно вхідного штампу ПАТ «ІРОКС» отримав ухвалу суду першої інстанції 06.12.2016 року, а 12.12.2016 року ними була подана апеляційна скарга через Шевченківський районний суд м. Львова. Таким чином, на думку колегії суддів апелянтом не було пропущено строку на апеляційне провадження.

Частиною 3 ст. 407 КПК України передбачено, що за наслідками апеляційного розгляду за скаргою на ухвали слідчого судді суд апеляційної інстанції має право:

1) залишити ухвалу без змін;

2) скасувати ухвалу і постановити нову ухвалу.

Колегія суддів погоджується з висновком слідчого судді першої інстанції про те, що немає підстав для задоволення клопотання слідчого про накладення арешту на майно ПрАТ «ІРОКС» на земельну ділянці орієнтовною площею 1,6010 га за адресою: м. Львів, вул. Шевченка, 418, оскільки не надано відповідних правовстановлюючих документів та не доведено той факт, що власником земельної ділянки за адресою: м. Львів, вул. Шевченка, 418, є ОСОБА_6 або ПрАТ «Ірокс». Спірна земельна ділянка перебуває у власності територіальної громади, яка в особі Львівської міської ради має право розпоряджатися нею.

Разом з цим слідчий суддя безпідставно частково задовольнив клопотання слідчого ухваливши заборону приватному акціонерному товариству «ІРОКС» проведення будівельних робіт на земельній ділянці орієнтовною площею 1,6010 га за адресою: м. Львів, вул. Шевченка, 418.

Стаття 131 КПК України дає вичерпний перелік видів заходів забезпечення кримінального провадження, а саме:
1) виклик слідчим, прокурором, судовий виклик і привід;
2) накладення грошового стягнення;
3) тимчасове обмеження у користуванні спеціальним правом;
4) відсторонення від посади;
4-1) тимчасове відсторонення судді від здійснення правосуддя;
5) тимчасовий доступ до речей і документів;
6) тимчасове вилучення майна;
7) арешт майна;
8) затримання особи;
9) запобіжні заходи.
Застосування судом тимчасового обмеження у користуванні спеціальним правом, в тому числі і правом на здійснення підприємницької діяльності , як це передбачено ст.. 148 КПК України, то даний захід може бути застосований лише щодо підозрюваного.

Як встановлено в суді апеляційної інстанції, клопотання слідчим подано по кримінальному провадженню № 0002838 внесеного в ЄДРДР від 07.08.2013 року, яке порушено за фактом самовільного захоплення земельної ділянки за адресою: м. Львів, вул. Шевченка, 418, головою ПрАТ «Ірокс», за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 197-1КК України. По даному кримінальному провадженні проводиться досудове розслідування, однак підозра, на даний час, нікому пред`явлена.

Враховуючи вищевказане,колегія суддів приходить до висновку про необхідність скасування ухвали слідчого судді першої інстанції, про заборону ПрАТ «Ірокс» в проведенні будівельних робіт на земельній ділянці за адресою: м. Львів, вул. Шевченка, 418, оскільки дана заборона не передбачене кримінальним процесуальним законодавством, та постановленням нової ухвали.

Керуючись ч.2 ст.376, ст.ст. 309, 392, 395, 404, 419, 422 КПК України, колегія суддів, -
постановила:
Апеляційну скаргу генерального директора ПрАТ «Ірокс» ОСОБА_6 - задоволити частково.
Ухвалу слідчого судді Шевченківського районного суду м. Львова від 17.11.2016 року, якою заборонено Приватному акціонерному товариству «Ірокс» проведення будівельних робіт на земельній ділянці орієнтовною площею 1,6010 га за адресою: м. Львів, вул. Шевченка, 418 скасувати.

Постановити нову ухвалу, якою в задоволенні клопотання старшого слідчого Шевченківського ВП ГУ НП у Львівській області старшого лейтенанта поліції ОСОБА_9 , погоджене з прокурором Львівської місцевої прокуратури №2 ОСОБА_7 , про накладення арешту на майно - земельну ділянку, орієнтовною площею 1,6010 га за адресою: м. Львів, вул. Шевченка, 418, яка перебуває в користуванні Приватного акціонерного товариства «Ірокс» та заборону проведення будівельних робіт на земельній ділянці орієнтовною площею 1,6010 га. за адресою: м. Львів, вул. Шевченка, 418 - відмовити.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення і оскарженню не підлягає.

Головуючий:

Судді: