ДАРНИЦЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М.КИЄВА
справа № 753/3395/16-к
провадження № 1-кп/753/341/16
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"15" квітня 2016 р. Дарницький районний суд м. Києва в складі:

головуючого судді ОСОБА_1

секретаря ОСОБА_2

з участю сторін кримінального провадження:

прокурора ОСОБА_3

захисника ОСОБА_4

підозрюваної ОСОБА_5

провівши підготовче судове засідання у кримінальному провадженні яке надійшло до суду із клопотанням про звільнення ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженки міста Саврань, Одеської області, українки, громадянки України, з вищою освітою, зареєстрованої та проживаючої за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимої, від кримінальної відповідальності за ч.1 ст.212 КК України у зв`язку із зміною обстановки,

В С Т А Н О В И В :

Відповідно до клопотання від 22.02.2016 року, ОСОБА_5 , перебуваючи на посаді виконуючого обов`язки директора Державного підприємства «УКРТРАНСФАРМАЦІЯ» (код СДРПОУ 01101329) (далі ДП «УКРТРАНСФАРМАЦІЯ»), здійснюючи організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські функції даного підприємства як службова особа ДП «УКРТРАНСФАРМАЦІЯ», вчинила умисне ухилення від сплати податків за наступних обставин.

Так, ДП «УКРТРАНСФАРМАЦІЯ» зареєстроване Головним територіальним управлінням юстиції у м. Києві 27.12.1991 року. Свідоцтво про державну реєстрацію від 27.12.1991 року за №0000749. Підприємство знаходиться на території Дарницького району м. Києва, за адресою: м. Київ, Ташкентська 60, та перебуває на обліку в ДПІ у Дарницькому районі ГУ ДФС у м. Києві. Основним видом діяльності ДП «УКРТРАНСФАРМАЦІЯ» є надання в оренду нежитлових приміщень (споруд). Для ведення господарської діяльності ДП «УКРТРАНСФАРМАЦІЯ» має на своєму балансі будівлі (споруди), які є власністю держави в особі Міністерства інфраструктури України. Об`єкти надаються в оренду на праві Закону України «Про оренду державного майна». Орендна плата визначена на підставі Методики розрахунку орендної плати та щомісячно перераховується орендарями безпосередньо на розрахункові рахунки ДП «УКРТРАНСФАРМАЦІЯ» в наступному співвідношенні 70/30: 70% - Фонд державного майна України та 30% - підприємству.

ОСОБА_5 , перебуваючи на посаді виконуючого обов`язки директора ДП «УКРТРАНСФАРМАЦІЯ», згідно наказу про призначення від 15 березня 2012 року за № 196/ос, в період з 15.03.2012 по 07.07.2014, усвідомлюючи покладену на неї відповідальність як керівника підприємства та обов`язок щодо сплати податків, діючи умисно, всупереч нормативно-правовим актам, ухилилась від їх сплати у значних розмірах.

Так, на ОСОБА_5 , як службову особу суб`єкта підприємницької діяльності України, в силу покладених та виконуваних нею організаційно- розпорядчих і адміністративно-господарських функцій, відповідно до чинних законодавчих актів України, покладено наступні обов`язки:

відповідно до ст. 16 Податкового кодексу України від 02.12.2010 № 2755- VI, із змінами та доповненнями:

- вести в установленому порядку облік доходів і витрат, складати звітність, що стосується обчислення і сплати податків та зборів;

- подавати до контролюючих органів у порядку, встановленому податковим та митним законодавством, декларації, звітність та інші документи, пов`язані з обчисленням і сплатою податків та зборів;

- сплачувати податки та збори в строки та у розмірах, встановлених Податковим кодексом України та законами з питань митної справи;

- подавати контролюючим органам інформацію в порядку, у строки та в обсягах, встановлених податковим законодавством.

Відповідно до Статуту ДП «УКРТАНСФАРМАЦІЯ» (в редакції від 22.02.13) на ОСОБА_5 покладено наступні обов`язки:

п.7.5 розділу 7 - директор самостійно вирішує всі питання діяльності Підприємства, за винятком тих, що віднесені Статутом до компетенції Уповноваженого органу.

Несе відповідальність за виконання покладених на нього завдань що визначені Статутом;

Під час реалізації своїх прав і виконання обов`язків повинен діяти в інтересах підприємства;

діє без довіреності від імені Підприємства, представляє його інтереси в органах державної влади та органах місцевого самоврядування, інших організаціях, а також у відносинах з юридичними та фізичними особами;

організовує виробничо-господарську, соціально-побутову та іншу діяльність Підприємства відповідно до мети та основних напрямів його діяльності;

обирає форму і систему оплати праці, установлює працівникам конкретні розміри тарифних ставок, посадових окладів, винагород, надбавок і доплат з дотриманням норм і гарантій, передбачених законодавством;

розпоряджається коштами та майном Підприємства відповідно до Статуту та законодавства;

забезпечує ефективне використання та збереження майна, переданого Підприємству;

укладає договори, видає довіреності, відкриває в установах банків розрахунковий та інші рахунки;

несе відповідальність за формування та виконання фінансових планів, додержання трудової, фінансової дисципліни і вимог законодавства.

Діючи в порушення вказаних вимог законодавства та установчих документів, усвідомлюючи покладену на неї відповідальність та, передбачаючи настання суспільно-небезпечних наслідків у вигляді ненадходження до бюджету податків ОСОБА_5 , як службова особа суб`єкта підприємницької діяльності, ухилилась від сплати податку на прибуток, податку з доходів фізичних осіб та частини чистого прибутку в період з 16.03.2012 року по 08.07.2014.

Так, у вказаний період ОСОБА_5 здійснювалась діяльність пов`язана з наданням в оренду нежитлових приміщень (споруд), які знаходяться на балансі підприємства, наданням послуг відповідального зберігання, відшкодування комунальних витрат, а також реалізацією дезинфікуючих засобів. ОСОБА_5 всупереч обов`язкам директора не було подано декларації за 2 та 3 квартали 2012 року та 2014 рік та не відображено показників у рядку 02 Декларації «дохід від операційної діяльності» за період 2012-2014 років, поданих до ДПІ у Дарницькому районі ГУ ДФС у м.Києві, в результаті чого умисно занижено дохід та не сплачено до бюджету податку на прибуток підприємств на загальну суму 415 369 грн.

Окрім того, виконуючим обов`язки директора ДП «УКРТРАНСФАРМАЦІЯ» ОСОБА_5 в період 2012-2014 років занижено чистого прибутку підприємства за наступних обставин.

Регіональне відділення Фонду державного майна України здавало фізичним та юридичним особам на підставі укладених договорів в оренду нежитлові (виробничі, складські) приміщення, споруди які обліковуються на балансі ДП «УКРТРАНСФАРМАЦІЯ» - балансоутримувач, власником майна є держава. Орендовані приміщення передавались орендарям на підставі актів прийому-передачі державного нерухомого майна, що перебуває на балансі ДП «УКРТРАНСФАРМАЦІЯ».

Орендна плата визначається на підставі методики розрахунку орендної плати, затвердженої постановою Кабінету Міністрів України від 04.10.1995 №786, із змінами та доповненнями. Орендна плата перераховується до державного бюджету та балансоутримувачу у співвідношенні 70% до 30%.

Розрахунок чистого прибутку здійснюється у відповідності до Постанови Кабінету Міністрів від 23 лютого 2011 року №138 «Про затвердження Порядку відрахування до державного бюджету частини чистого прибутку (доходу) державними унітарними підприємствами та їх об`єднаннями», по якому зазначено: частина чистого прибутку (доходу) сплачується державними унітарними підприємствами та їх об`єднаннями до державного бюджету наростаючим підсумком щоквартальної фінансово-господарської діяльності за відповідний період у строк, встановлений для сплати податку на прибуток підприємств. Згідно з цим Порядком частина чистого прибутку (доходу), що відраховується державними унітарними підприємствами та їх об`єднаннями визначається виходячи з обсягу чистого прибутку (доходу), розрахованого згідно з положеннями (стандартами) бухгалтерського обліку як підсумок суми чистого фінансового результату (прибутку):

30% - державними підприємствами, що є суб`єктами природних монополій та державними підприємствами, плановий розрахунковий обсяг чистого прибутку яких перевищує 50 млн. гривень;

15%) - іншими унітарними підприємствами.

ОСОБА_5 , як службовою особою ДП «УКРТРАНСФАРМАЦІЯ» на порушення ст.5 Закону України «Про оренду державного та комунального майна» від 10.04.1992 №2269 зі змінами та доповненнями та п.1 постанови Кабінету Міністрів України від 23 лютого 2011 №138 «Про затвердження Порядку відрахування до державного бюджету частини чистого прибутку (доходу) державними унітарними підприємствами та їх об`єднаннями», зі змінами та доповненнями, не перераховано грошових коштів у розмірі 15% до державного бюджету, отриманими від надання в оренду нерухомого майна (нежитлових приміщень), чим занижено чистого прибутку підприємства на суму 353 509 грн., у т.ч.2012 рік у сумі 67 769 грн., 2013 рік у сумі 317 грн., 2014 рік у сумі 285 423 грн.

Окрім того, ОСОБА_5 як службова особа ДП «УКРТРАНСФАРМАЦІЯ» в період з 2012 по 2014 рік умисно ухилилась від сплати податку на доходи фізичних осіб за наступних обставин.

Так, ОСОБА_5 , маючи обов`язок, щодо подання Податкового розрахунку сум доходу, нарахованого (сплаченого) на користь платників податку, і сум утриманого з них податку (форма 1ДФ) за період 2-3 квартали 2012 року, 2-4 квартали 2013 року та 2014 року, діючи умисно, Податкові розрахунки сум доходу, нарахованого (сплаченого) на користь платників податків, і сум утриманого з них податку (форма 1ДФ) до податкової інспекції не подавала, чим порушила п.176.2 б, 176.2 ст.176 Податкового Кодексу України.

Також, ОСОБА_5 , достовірно знаючи про наявність Рішення Апеляційного суду м.Києва від 18.07.2013 року, відповідно до якого вирішено стягнути з ДП «УКРТРАНСФАРМАЦІЯ» на користь ОСОБА_6 заробітної плати у сумі 52 488,27 грн. та 112 324,16 грн. відшкодування за час затримки розрахунку, суму із нарахованої суми відшкодування за час затримки ОСОБА_6 як податковий агент не утримала та не перерахувала до бюджету податок з доходів фізичних осіб.

Таким чином, ОСОБА_5 , не перераховано до відповідного бюджету податок з доходів фізичних осіб у розмірі 409 644,33 грн., у тому числі з доходів у вигляді заробітної плати в розмірі 391 517,05 грн. (за період з по 31.12.2012 в розмірі 219 776,77 грн., за 2013 рік - 54 097,25 гри., за 2014 рік - 117 643,03 грн. та з суми відшкодування за час затримки розрахунку ОСОБА_6 в розмірі 18 127,28 грн.

Відповідно до висновку акту позапланової виїзної перевірки ДП «УКРТРАНСФАРМАЦІЯ» №4684/26-51-22-02/01101329 від 06.08.2015 проведеної ДПІ у Дарницькому районі ГУ ДФС у м.Києві встановлено наступні порушення:

п.п.135.5.4, 135.5.5. п.135.5 ст.135 Податкового кодексу України від 02.12.2010 №2755-УІ зі змінами та доповненнями та занижено податок на прибуток на суму 422 434 грн., в т.ч.2012 рік у сумі 79 524 грн., 2013 рік в сумі 402 грн., 2014 рік у сумі 342 508 грн.;

ст.5 Закону України «Про оренду державного та комунального майна» від 10.04.1992 №2269 зі змінами та доповненнями та п.1 постанови Кабінету Міністрів України від 23 лютого 2011 №138 «Про затвердження Порядку відрахування до державного бюджету частини чистого прибутку (доходу) державними унітарними підприємствами та їх об`єднаннями» в результаті чого занижено частину чистого прибутку на загальну суму 353 509 грн., у т.ч. за 2012 рік у сумі 67 769 грн., 2013 рік у сумі 317 грн., 2014 рік у сумі 285 423 грн.;

п.п. 168.1.2, п.п. 168.1.5, п.168.1 ст.168 та п.176.2 «а» Податкового кодексу України від 02.12.2010 №2755-УІ в результаті чого до відповідного бюджету не перераховано податок з доходів фізичних осіб у розмірі 409 644,33 грн., у т.ч.: з доходів у вигляді заробітної плати в розмірі 391 517,05 грн. (за період з 01.04.2012 по 31.12.2012 в розмірі 219 776,77 грн., за 2013 рік - 54 097,25 грн., за 2014 рік - 117 643, 03 грн.) та з суми відшкодування за час затримки розрахунку ОСОБА_6 у сумі 18 127,28 грн.

28.12.2015 відбувся аукціон з продажу майна ДП «УКРТРАНСФАРМАЦІЯ», яке перебуває у податковій заставі в рахунок погашення податкового боргу по сплаті податків визначених в акті позапланової перевірки №4684/26-51-22- 02/01101329 від 06.08.2015 проведеної ДПІ у Дарницькому районі ГУ ДФС у м.Києві. За результатами проведеного аукціону реалізовано два об`єкта нерухомості розташовані за адресою: м.Рівне, вулиця Льонокомбінатівська, 1 - будівля аптеки №13 на суму 1 334 026,13 гривень та за адресою: м. Здолбунів, вул. Лесі Українки, 4-А - будівля аптеки №12 на суму 763 036,50 гривень.

Переможці аукціону, які придбали вищевказані будівлі аптек, перерахували грошові кошти на рахунок товарної біржі «Іннекс», яка в подальшому здійснила перерахування на балансовий рахунок ДПІ у Дарницькому районі ГУ ДФС у м.Києві №0003 в Управлінні Державної казначейської служби України в м.Києві.

06 січня 2016 року ДПІ у Дарницькому районі ГУ ДФС у м.Києві передало до Управління Державної казначейської служби України в м.Києві довідку про розподіл коштів отриманих від реалізації майна, яке перебувало у податковій заставі, на погашення існуючої заборгованості, в тому числі по податку на прибуток підприємств, по частині чистого прибутку та податку на доходи фізичних осіб. Того ж дня, Управління Державної казначейської служби України в м.Києві спрямувало грошові кошти на податки по яким обліковується податкова заборгованість.

Відповідно до службової записки ДПІ у Дарницькому районі ГУ ДФС у м.Києві №9/26-51-16-34 від 11.01.2016 року за рахунок реалізованого майна ДП «УКРТРАНСФАРМАЦІЯ» сплачено до бюджету суму 626 542,82 грн. по податку з доходів фізичних осіб, суму 600 412,11 грн. по податку на прибуток підприємств та суму 489 526,92 грн. частини чистого прибутку.

26 січня 2016 року ОСОБА_5 звернулась із заявою про звільнення її від кримінальної відповідальності на підставі ст.48 КК України. В заяві ОСОБА_5 просить врахувати обставини погашення податкової заборгованості ДП «УКРТРАНСФАРМАЦІЯ» по податку на прибуток підприємств, чистого прибутку та податку на доходи фізичних осіб, тому прокурор звернувся із клопотанням про звільнення ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності у зв`язку із зміною обстановки.

Прокурор в судовому засіданні підтримав клопотання та просив його задовольнити.

Захисник та підозрювана ОСОБА_5 також підтримали клопотання прокурора та просили його задовольнити у повному обсязі.

Заслухавши думки сторін кримінального провадження, щодо заявленого клопотання суд приходить до наступного висновку.

У відповідності до ст.48 КК України особу, яка вперше вчинила злочин невеликої або середньої тяжкості, крім корупційних злочинів, може бути звільнено від кримінальної відповідальності, якщо буде визнано, що на час кримінального провадження внаслідок зміни обстановки вчинене нею діяння втратило суспільну небезпечність або ця особа перестала бути суспільно небезпечною.

У відповідності до п.7 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 12 від 23.12.2005 року «Про практику застосування судами України законодавства про звільнення особи від кримінальної відповідальності» звільнення від кримінальної відповідальності за ст. 48 КК можливе у разі, коли особа вперше вчинила злочин невеликої або середньої тяжкості.

Судам слід мати на увазі, що в зазначеній статті передбачено дві самостійні підстави звільнення особи від кримінальної відповідальності - втрата суспільної небезпечності внаслідок зміни обстановки на час розслідування чи розгляду справи в суді або діянням, або особою, яка його вчинила.

При цьому треба розрізняти зміну обстановки в широкому розумінні, тобто соціальних, економічних, політичних, духовних, міжнаціональних, воєнних, міжнародних, природних, організаційних, виробничих та інших процесів у масштабах країни, регіону, області, міста, району, підприємства, установи, організації, та у вузькому, - тобто об`єктивних (зовнішніх) умов життя, в яких перебувала особа на час вчинення злочину та які значною мірою позначались на її суспільній небезпечності.

Для застосування ст. 48 КК необхідно встановити, що після вчинення певного злочину обстановка змінилася таким чином, що вчинене діяння вже не є суспільно небезпечним.

Особу можна визнати такою, що перестала бути суспільно небезпечною, у разі, коли вона сама або обстановка навколо неї зазнала таких змін, що унеможливлюють вчинення нею нового злочину.

Звільнення від кримінальної відповідальності на підставі ст. 48 КК - право, а не обов`язок суду, який вирішує це питання.

У своєму клопотанні та у судовому засіданні прокурор зазначив, що зміною обстановки, а відповідно і підставою для звільнення ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності на підставі ст.48 КК України є сплата підприємством у 2016 році заборгованості по податкових зобов`язаннях.

Інших обставин, які би свідчили про зміну обстановки у розумінні ст.48 КК України та Постанови Пленуму Верховного Суду України № 12 від 23.12.2005 року «Про практику застосування судами України законодавства про звільнення особи від кримінальної відповідальності» прокурором, захисником та обвинуваченою не наведено.

Провівши підготовче судове засідання, вивчивши клопотання прокурора, заслухавши думки учасників процесу суд приходить до висновку, що достатніх та належних підстав для звільнення від кримінальної відповідальності ОСОБА_5 на підставі ст.48 КК України не наведено.

На думку суду, сплата ДП «УКРТРАНСФАРМАЦІЯ» заборгованості по податкових зобов`язаннях, через несплату яких керівник цього підприємства ОСОБА_5 притягується до кримінальної відповідальності за ч.1 ст.212 КК України, може у відповідності до ст.66 КК України бути пом`якшуючою покарання обставиною, при умові, що сама ОСОБА_5 вживала активних заходів для погашення цієї заборгованості, однак жодним чином не підтвердженням того, що після вчинення злочину обстановка змінилася таким чином, що вчинене діяння вже не є суспільно небезпечним або що ОСОБА_5 чи обстановка навколо неї зазнала таких змін, що унеможливлюють вчинення нею нового злочину.

Згідно із ст.2 КПК України одним із завдань кримінального провадження є забезпечення швидкого, повного та неупередженого розслідування і судового розгляду з тим, щоб кожний, хто вчинив кримінальне правопорушення, був притягнутий до відповідальності в міру своєї вини, жоден невинуватий не був обвинувачений або засуджений.

У відповідності до ч.2 ст.65 КК України особі, яка вчинила злочин, має бути призначене покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та попередження нових злочинів.

Згідно клопотання, ОСОБА_5 підозрюється у вчиненні злочину у сфері господарської діяльності, своїми умисними діями, ухилилась від сплати податку на прибуток в сумі 422 434 грн., частини чистого прибутку на суму 335 509 грн., та податку з доходів фізичних осіб у сумі 409 644, 33 грн., що призвело до фактичного ненадходження до державного бюджету коштів на загальну суму 1 185 587, 33 гривень, що є значним розміром.

Тому, у разі доведення її вини у вчиненні злочину у якому вона обвинувачується, у результаті оцінки доказів по кримінальному провадженні, ОСОБА_5 повинна понести покарання передбачене кримінальним законом, яке повинно бути необхідним та достатнім для її виправлення та попередження вчиненню нею нових злочинів у майбутньому.

Згідно із ч.4 ст. ст.288 КПК України у разі встановлення судом необґрунтованості клопотання про звільнення особи від кримінальної відповідальності суд своєю ухвалою відмовляє у його задоволенні та повертає клопотання прокурору для здійснення кримінального провадження в загальному порядку або продовжує судове провадження в загальному порядку, якщо таке клопотання надійшло після направлення обвинувального акта до суду.

За таких обставин, суд приходить до висновку, що у задоволенні клопотання прокурора про звільнення ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності за ч.1 ст.212 КК України на підставі ст.48 КК України слід відмовити та повернути клопотання прокурору для здійснення кримінального провадження в загальному порядку.

Підсумовуючи вищенаведене, керуючись ст.ст.283-289,314-317 КПК України,-

У Х В А Л И В :

У задоволенні клопотання прокурора про звільнення ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності за ч.1 ст.212 КК України на підставі ст.48 КК України відмовити та повернути клопотання прокурору для здійснення кримінального провадження в загальному порядку.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Суддя: