Справа № 415/1037/16-к
Провадження № 11-кп/782/100/16
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
27 травня 2016 року Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Луганської області у складі:

головуючого ОСОБА_1

суддів: ОСОБА_2 , ОСОБА_3

секретаря: ОСОБА_4

прокурора: ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Сєвєродонецьку апеляційну скаргу заступника прокурора Луганської області ОСОБА_6 на ухвалу Лисичанського міського суду Луганської області від 18 березня 2016 року, якою задоволено клопотання засудженого ОСОБА_7 про перерахунок строку тримання під вартою в Старобільському слідчому ізоляторі відповідно до ч.5 ст.72 КК України, перераховано ОСОБА_7 строк тримання під вартою в Старобільському слідчому ізоляторі з 28.03.2010 року по 11.03.2016 року за вироком Алчевського міського суду Луганської області від 30.04.2013 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, що відповідно до ч.5 ст.72 КК України становило 12 років 06 днів позбавлення волі,

В С Т А Н О В И Л А:
В ухвалі від 18 березня 2016 року суд зазначив, що засудженого ОСОБА_7 вироком Алчевського міського суду від 30.04.2013 року визнано винним за ст. 187 ч.4, ст.257, ч.1 ст. 263, 70 КК України та призначено 10 років 9 місяців позбавлення волі з конфіскацією майна, строк відбування покарання відраховувати з 28.03.2010 року. Вирок суду не набрав законної сили, ОСОБА_7 перебував в Старобільському слідчому ізоляторі.

Відповідно до довідки виконуючого обов`язки начальника ВКВСР Старобільського СІ Луганської області (а.с. 5) дата затримання ОСОБА_7 28.03.210 року, на даний момент засуджений знаходиться під вартою в Старобільському СІЗО та станом на 11.03.2016 року строк перебування у Старобільському СІЗО перевищує строк покарання, призначений вироком Алчевського міського суду від 30.04.20ІЗроку, відповідно до ст.72 п. 5 КК України, тобто строк призначеного покарання засудженого ОСОБА_7 сплинув.

Як вбачається з інформації Апеляційного суду Луганської області № 1/148/2016 від 15.03.2016 року, 29.04.2014 року до Апеляційного суду Луганської області надійшло кримінальне провадження за обвинуваченням ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_7 за ч.4 ст.257, ч.1 ст. 187, ст.263 КК України, розгляд скарг призначався на 06.06.2014 року, у зв`язку з неявкою учасників процесу переносився на 08.08.2014 року.

Перегляд судових рішень у вказаних кримінальних провадженнях не відбувся, у зв`язку з проведенням антитерористичної операції у місті Луганську.

У зв`язку з проведенням антитерористичної операції у місті Луганську Указом Президента України від 12.11.2014 року № 867/2014 «Про внесення змін до мережі апеляційних судів» Апеляційний суд Луганської області переміщений до міста Сєвєродонецька Луганської області.

На цей час доступ до приміщення і відповідно до архіву апеляційного суду, розташованого у місті Луганську, в зоні проведення антитерористичної операції, відсутній.

Відповідно до Розпорядження ВСС України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 02.09.2014 року підсудність Алчевського міського суду Луганської області віднесена до Лисичанського міського суду Луганської області. Пункт 3 Прикінцевих положень Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахував, судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року встановлює, що цей Закон застосовується за клопотанням засудженої особи, членів її сім`ї або захисника, суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок, протягом двох тижнів з дня отримання відповідного клопотання судом або за власною ініціативою суду.

Так як вирок не набрав законної сили, враховуючи вимоги ч. 6 ст. 9 КПК України, виходячи з засад законності та застосовуючи аналогію процесуального закону, клопотання розглядається судом, який постановив даний вирок. При цьому суд врахував, що в зв`язку з проведення АТО в місці знаходження Алчевського міського суду Луганської області, вирок суду до цього часу не набрав законної чинності і обвинувачений утримується в СІЗО через відсутність довідки Алчевського міського суду про набрання вироком законної сили. Тримання під вартою в Старобільському СІЗО не є місцем відбування покарання, тому фактично ОСОБА_7 не має можливості звернутися з аналогічним клопотанням в суд за місцем відбування покарання.

На підставі ст. 72 п. 5 КК України зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

На даний момент строк покарання за вироком суду у засудженого ОСОБА_7 сплинув, а тому суд задовольнив клопотання останнього.

В апеляційній скарзі прокурор просить скасувати ухвалу суду, а матеріали за клопотанням ОСОБА_7 направити на новий судовий розгляд, вказуючи, що вироком Алчевського міського суду Луганської області від 30.04.2013 ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні злочинів, передбачених ст. 257, ч. 4 ст. 187, ч. 1 ст. 263, 70 КК України, та засуджено до 10 років 9 місяців позбавлення волі з конфіскацією майна, при цьому запобіжний захід у вигляді тримання під вартою - до вступу вироку в законну силу залишено без змін.

Вказаний вирок оскаржено до апеляційного суду Луганської області. На теперішній час вирок суду не набрав законної сили, апеляційний розгляд кримінальної справи дотепер не відбувся через проведення на території Луганської області антитерористичної операції.

Відповідно до Прикінцевих положень Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 № 838-УІІІ, лише засуджена особа, члени її сім`ї або захисник має право звернутись до суду з клопотанням про перерахунок у строк відбутого покарання строку перебування під вартою щодо всіх осіб, стосовно яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.

Враховуючи, що до винесення апеляційним судом рішення за апеляційними скаргами учасників процесу ОСОБА_7 має процесуальний статус «підсудний» та не має до цього часу процесуального статусу «засуджений», положення ч. 5 ст. 72 КК України, щодо перерахунку строку попереднього ув`язнення до нього застосовано бути не може.

Мотивуючи своє рішення, суд посилається на п. 4 ч. 2 ст. 539 КПК України, проте не враховує, що стаття 539 КПК України визначає питання, що виникають під час та після виконання вироку.
Відповідно до ст. 533 КПК України вирок суду, лише який набрав законної сили, підлягає виконанню.

Судом також не враховано, що відповідно до абз. 6 ч. 5 ст. 72 КК України до набуття вироком законної сили допускається звільнення особи з-під варти лише, якщо «строк попереднього ув`язнення, відбутий особою, перевищуватиме співвідношення, визначене абзацом першим цієї частини, максимально можливий строк позбавлення волі, передбачений Особливою частиною цього Кодексу для злочину (злочинів), у якому (яких) підозрюється така особа».

Враховуючи, що ч. 4 ст. 187 та ст. 257 КК України передбачає максимальне покарання у вигляді 15 років позбавлення волі, а строк перебування ОСОБА_11 під вартою з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі складає 12 років 6 днів, положення абз. 6 ч. 5 ст. 72 КК України до ОСОБА_11 щодо звільнення його з-під варти, застосовано бути не може.

Заслухавши суддю-доповідача, думку прокурора, який просив задовольнити апеляційну скаргу, перевіривши матеріали судового провадження та доводи апеляційної скарги, провівши судові дебати, колегія суддів дійшла до наступного..

Вироком Алчевського міського суду Луганської області від 30.04.2013 року ОСОБА_7 визнано винним за ст.ст. 257, 187 ч.4 КК України та призначено покарання у вигляді 10 років та 9 місяців позбавлення волі. Строк відбування покарання обчислено з 28.03.2010 року (а.с.23).

Відповідно до довідки виконуючого обов`язки начальника ВКВСР Старобільського СІ Луганської області (а.с.5) дата затримання ОСОБА_7 28.03.2010 року, засуджений знаходився під вартою в Старобільському СІЗО та станом на 11.03.2016 року строк перебування у Старобільському СІЗО перевищує строк покарання, призначений вироком Алчевського міського суду від 30.04.20ІЗроку, відповідно до ст.72 п. 5 КК України, тобто строк призначеного покарання засудженого ОСОБА_7 сплинув.

Вирок суду щодо ОСОБА_7 не набрав законної сили, оскільки був оскаржений до Апеляційного суду Луганської області та до теперішнього часу не переглянутий в апеляційному порядку у зв`язку з тим, що матеріали кримінального провадження залишилися на території, яка тимчасово не контролюється органами державної влади України.

Відповідно до ч.5 ст.72 КК України, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Суд має звільнити засудженого від відбування покарання, якщо строк попереднього ув`язнення, відбутий засудженим у межах кримінального провадження, дорівнює або перевищує фактично призначене йому основне покарання, передбачене частиною першою цієї статті.

Відповідно до п.З Прикінцевих положень Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року, цей Закон застосовується за клопотанням засудженої особи, членів її сім`ї або захисника, суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок, протягом двох тижнів з дня отримання відповідного клопотання судом або за власною ініціативою суду.

Згідно Розпорядження Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ «Про визначення територіальної підсудності справ» №2710/38-14 від 02.09.2014 року, підсудність справ Алчевського міського суду віднесена до Лисичанського міського суду Луганської області.

З урахуванням наведеного, колегія суддів вважає, що доводи апеляційної скарги прокурора, що при розгляді клопотання судом допущені істотні порушення вимог кримінального процесуального законодавства та неправильно застосовано Закон України про кримінальну відповідальність, є безпідставними та не підлягають задоволенню.

Керуючись ст.ст.405, 407, 419 КПК України, колегія суддів,

УХВАЛИЛА:
Ухвалу Лисичанського міського суду Луганської області від 18 березня 2016 року якою задоволено клопотання засудженого ОСОБА_7 про перерахунок строку попереднього ув`язнення відповідно до вимог п.5 ст.72 КК України. Перераховано ОСОБА_7 строк тримання під вартою в Старобільському слідчому ізоляторі з 28.03.2010 року по 11.03.2016 року за вироком Алчевського міського суду Луганської області від 30.04.2013 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, що відповідно до ч.5 ст.72 КК України становило 12 років 06 днів позбавлення волі залишити без змін.
Апеляцію заступника прокурора Луганської області ОСОБА_6 залишити без задоволення.

СУДДІ:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_1