АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження № 11-кп/774/923/16 Справа № 191/607/16-к Головуючий у 1 й інстанції - ОСОБА_1 Доповідач - ОСОБА_2

У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

07 червня 2016 року м. Дніпро

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Дніпропетровської області у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі: ОСОБА_5 ,

за участю: прокурора ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у місті Дніпрі в порядку дистанційного судового провадження, у режимі відеоконференції, матеріали провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Синельниківського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 22 лютого 2016 року про зарахування строку попереднього ув`язнення на підставі Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо вдосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання»,

ВСТАНОВИЛА:
Ухвалою Синельниківського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 22 лютого 2016 року було задоволено клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, призначеного вироком Жовтоводського міського суду Дніпропетровської області від 08 жовтня 2014 року за ч.1 ст. 187 КК України, із застосуванням ч.4 ст. 70 КК України у вигляді 3 років 8 місяців позбавлення волі. Зараховано у строк покарання ОСОБА_7 строк попереднього ув`язнення з моменту затримання 04 березня 2014 року до дня набрання законної сили вироку Жовтоводського міського суду Дніпропетровської області від 29 квітня 2014 року по 11 червня 2014 включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, засуджений ОСОБА_7 подав апеляційну скаргу, в якій просить змінити ухвалу суду першої інстанції через неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність та зарахувати у строк відбування покарання час попереднього ув`язнення з моменту затримання до дня набрання законної сили вироком Жовтоводського міського суду Дніпропетровської області від 08 жовтня 2014 року, що становить період з 04 березня 2014 року по 27 січня 2015 року.

Апелянт зазначає, що суд першої інстанції належним чином не врахував, що засуджений ОСОБА_7 знаходиться під вартою з 04 березня 2014 року, при призначенні йому покарання за вироками Тернівського районного суду Дніпропетровської області від 18 червня 2014 року та Жовтоводського міського суду Дніпропетровської області від 08 жовтня 2014 року були застосовані положення ч.4 ст. 70 КК України, що дає підстави вважати попереднім ув`язненням ОСОБА_7 весь строк перебування його під вартою з моменту затримання до дня набрання законної сили останнього вироку.

Вислухавши доповідь судді апеляційного суду, позицію засудженого ОСОБА_7 , який повністю підтримав свою апеляційну скаргу, думку прокурора ОСОБА_8 , яка заперечувала проти задоволення апеляційної скарги засудженого, перевіривши надані матеріали провадження в межах апеляційної скарги та обговоривши її доводи з учасниками судового провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга засудженого ОСОБА_7 підлягає задоволенню з наступних підстав.

Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року частину 5 статті 72 КК України було викладено в новій редакції, відповідно до якої зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. У строк попереднього ув`язнення включається строк:

а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;

б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;

в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;

г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-психіатричної експертизи;

ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

При надходженні до суду клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до покарання у виді позбавлення волі суди повинні забезпечити точне та неухильне дотримання законодавства та керуватися Конституцією України, Кримінальним кодексом України, Кримінальним процесуальним кодексом України, Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» № 838 від 26 листопада 2015 року, законом України «Про попереднє ув`язнення», міжнародними договорами, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України.

Апеляційним розглядом встановлено, що ці вимоги закону суд першої інстанції не виконав.

Згідно з вимогами ст.ст. 370, 372 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього Кодексу. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Відповідно до п.2 ч.1 ст. 407 КПК України за наслідками апеляційного розгляду за скаргою на ухвалу суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право змінити ухвалу. За вимогами п.2 ч.1 ст. 409 КПК України підставою для зміни судового рішення є невідповідність висновків суду, викладених у судовому рішенні, фактичним обставинам кримінального провадження. Згідно з п.1 ч.1 ст. 411 КПК України така невідповідність полягає у тому, що висновки суду не підтверджуються доказами, дослідженими під час судового розгляду.

Обґрунтовуючи рішення про зарахування у строк відбування покарання попереднього ув`язнення ОСОБА_7 , суд першої інстанції виходив з того, що ОСОБА_7 був затриманий 04 березня 2014 року та засуджений вироком Жовтоводського міського суду Дніпропетровської області 29 квітня 2014 року, який набрав законної сили 12 червня 2014 року. Тому у строк відбування покарання підлягає зарахування строк попереднього ув`язнення, тобто перебування ОСОБА_7 під вартою з моменту затримання до набрання вироком законної сили. Підстав для зарахування у строк відбування покарання строку перебування ОСОБА_7 під вартою по кримінальним провадженням, за якими його було засуджено 18 червня 2014 року Тернівським районним судом м.Кривого Рогу Дніпропетровської області та 08 жовтня 2014 року Жовтоводським міським судом Дніпропетровської області, судом не встановлено.

З такими висновками суду першої інстанції колегія суддів погодитися не може, виходячи з наступного.

За вимогами ч.5 ст. 72 КК України підлягає зарахуванню строк попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі у межах того самого кримінального провадження. Відповідно до ч.1 ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» - попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили. Таким чином, у розумінні положень зазначеної норми закону попереднє ув`язнення закінчується з моменту набрання вироку законної сили.

Із наданих матеріалів вбачається, що ОСОБА_7 був затриманий 04 березня 2014 року та перебував під вартою по кримінальному провадженню № 0000268, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань 04 березня 2014 року за правовою кваліфікацією за ч.1 ст. 187 КК України (а.п.7). 08 жовтня 2014 року у даному кримінальному провадженні Жовтоводським міським судом Дніпропетровської області щодо ОСОБА_7 було ухвалено вирок (а.п.13-14), який набрав законної сили 27 січня 2015 року (а.п.15-16). За таких обставин, строк попереднього ув`язнення ОСОБА_7 , який засуджений до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, підлягає зарахуванню з дня затримання ОСОБА_7 04 березня 2014 року до набрання законної сили 27 січня 2015 року вироком від 08 жовтня 2014 року.

Але суд першої інстанції на дану обставину не звернув увагу та помилково зарахував ОСОБА_7 попереднє ув`язнення по іншому кримінальному провадженню № 0001821 та № 0000212.

З огляду на викладене, колегія суддів вважає, що викладені в ухвалі, що оскаржується, висновки суду не підтверджуються доказами, дослідженими під час судового розгляду. Тому ухвала суду першої інстанції підлягає зміні у зв`язку з невідповідністю висновків суду, викладених у судовому рішенні, фактичним обставинам кримінального провадження.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 376, 404, 405, 407, 409, 411, 419 КПК України, колегія суддів,

ПОСТАНОВИЛА:
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити.

Ухвалу Синельниківського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 22 лютого 2016 року про зарахування ОСОБА_7 строку попереднього ув`язнення у строк покарання змінити.

Відповідно до ч.5 ст. 72 КК України зарахувати ОСОБА_7 строк попереднього ув`язнення з 04 березня 2014 року по 27 січня 2015 року включно у строк відбування покарання з розрахунку один день тримання під вартою за два дні позбавлення волі.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення, є остаточною і оскарженню не підлягає.

Судді:
______________ _______________ _______________

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4