АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ПОЛТАВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Справа № 553/572/16-к Номер провадження 11-кп/786/489/16Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1 Доповідач ап. інст. ОСОБА_2
Категорія ч.3 ст.185 КК України
В И Р О К
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
26 травня 2016 року м. Полтава

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Полтавської області у складі:
Головуючого ОСОБА_2
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4
при секретарі ОСОБА_5
за участю прокурора ОСОБА_6
захисника ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Полтаві кримінальне провадження за апеляційною скаргою першого заступника прокурора Полтавської області ОСОБА_8 на вирок Ленінського районного суду м. Полтави від 04 квітня 2016 року,-

В С Т А Н О В И Л А :
Цим вироком

ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця та жителя АДРЕСА_1 , українця, громадянина України, з середньою спеціальною освітою, не працюючого, не одруженого, раніше судимого:

- 13.08.2008 року Октябрьським районним судом м. Полтави за ч. 1 ст. 185 КК України до штрафу в розмірі 510 гривень; - 01.10.2010 року Ленінським районним судом м. Полтави за ч. 2 ст. 190 КК України на 1 рік обмеження волі; - 15.04.2011 року Ленінським районним судом м. Полтави ч. 2 за ст. 185, ч. 3. ст. 15, ч. 3 185, ч. 2 ст. 190, ч. 1, 4 ст.70 КК України на 3 роки 1 місяць позбавлення волі; - 18.05.2011 року Октябрьським районним судом м. Полтави за ч. 2 ст. 185, ч. 3 185, ч. 1 309, 70 ч.1, 4 ст.70 КК України до 3 років 1 місяця позбавлення волі. Звільнився 01.11.2013 року по відбуттю строку покарання; - 20.03.2015 року Ленінським районним судом м. Полтави за ч. 2 ст. 185 КК України на 5 місяців арешту; -- 07.05.2015 року Ленінським районним судом м. Полтави за ч.2 ст.185, ч.4 ст.70 КК України на 6 місяців арешту; - 30.12.2015 року Ленінським районним судом м. Полтави за ч.2 ст. 185, ч.3 ст. 185, ч.1 ст. 70 КК України на 4 роки позбавлення волі з випробуванням,-

Засуджено: за ч.3 ст.15 ч.2 ст. 185 КК України на 1 рік 6 місяців позбавлення волі;

за ч.2 ст.185 КК України на 3 роки позбавлення волі;

за ч.3 ст.185 КК України на 4 роки позбавлення волі.

Відповідно до ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим призначено ОСОБА_9 покарання у вигляді 4 років позбавлення волі.

На підставі ст.71 КК України до призначеного покарання частково приєднано невідбуте покарання за вироком Ленінського районного суду м. Полтави від 30.12.2015 року, остаточно призначено ОСОБА_9 покарання у вигляді 4 років 2 місяців позбавлення волі.

За змістом вироку суду ОСОБА_9 визнаний винуватим у незакінченому замаху на крадіжку, вчинену повторно, крадіжці, вчиненій повторно, а також крадіжці, поєднаній із проникненням у житло за наступних обставин.

23.11.2015 року біля 1 години 00 хв. ОСОБА_9 , перебуваючи на території пожежної частини ДПРЧ № 3, по вул. Чураївни, 2, в м. Полтаві, шляхом віджиму вікна проник до приміщення пожежної частини, звідки викрав барсетку вартістю згідно висновку експерта № 2412/1 від 24.12.2015 року 303,62 грн., в якій знаходилися мобільний телефон марки «Samsung G-361» вартістю 1889,37 грн., документи, банківські карточки, грошові кошти в сумі 1000 грн., які належали потерпілому ОСОБА_10 , чим спричинив останньому матеріальну шкоду на суму 3192 гривень 99 коп. Також з вказаного приміщення ОСОБА_9 викрав спортивну сумку з мобільним телефоном марки «Lenovo S930» вартістю 2623,86 грн., який належав потерпілому ОСОБА_11 чим спричинив потерпілому матеріальну шкоду на цю суму. Окрім цього ОСОБА_12 із даного приміщення викрав рюкзак марки «Reebok» вартістю 532,00 грн. та грошові кошти в сумі 800 грн., що належали потерпілому ОСОБА_13 , чим спричинив потерпілому матеріальну шкоду на суму 1332,00 грн., після чого з місця вчинення злочину зник.

Того ж дня, біля 02 години 16 хв. ОСОБА_9 , перебуваючи за адресою: м. Полтава, вул. К.Шосе,42 в приміщенні АЗС «Восток», через термінал намагався здійснити платіж за купівлю бензину в сумі 169,90 грн. з банківської картки «Ощадбанк», рахунок НОМЕР_1 , яку викрав з приміщення пожежної частини ДПРЧ № 3, по вул. Чураївни, 2 в м. Полтава із барсетки, що належала ОСОБА_10 , але злочин до кінця не довів, з причин, що не залежали від його волі, у зв`язку з тим, що не знав ПІН-коду карточки.

29.11.2015 року біля 15 години 00 хв., ОСОБА_9 , перебуваючи в приміщенні ДМКЛ, розташованому по пров. Рибальському, буд. 10-а, в м. Полтаві, пошкодив запірний пристрій дверей, проник до службового приміщення лікарні, звідки скоїв крадіжку системного блоку марки IQCel 2/8-512-120-1/44 DVD-LAN вартістю 4771,44 грн., після чого з місця вчинення злочину зник, розпорядившись викраденим на свій розсуд, чим спричинив установі ДМКЛ м. Полтави матеріальну шкоду на вказану суму.

Того ж дня, біля 21 години 00 хв., ОСОБА_9 , перебуваючи в гаражному кооперативі «Дублянщина», розташованому по вул. Сакко в районі будинку 169 в м. Полтаві, поблизу гаражу № 85, відчинив багажне відділення автомобіля марки «Фіат», викрав шуруповерт марки «Протон ДА-2/18 а» вартістю 555,30 грн., пневмостеплер вартістю 525,00грн., інструмент для накачування коліс вартістю 83,79 грн., комплект свердел вартістю 84,93 грн. , що належали потерпілій ОСОБА_14 , після чого з місця вчинення злочину зник, розпорядившись викраденим майном на свій розсуд, чим спричинив потерпілій матеріальну шкоду на суму 1249,02 грн.

У подальшому, в ніч з 06.12.2015 року на 07.12.2015 року, обвинувачений ОСОБА_9 , перебуваючи на подвір`ї за адресою: АДРЕСА_2 , проник до складського приміщення, звідки викрав ручний насос марки «INTEX» вартістю 114,00 грн., електроподовжувач вартістю 114,98 грн., що належали потерпілому ОСОБА_15 , після чого з місця вчинення злочину зник, розпорядившись викраденим на власний розсуд, чим спричинив потерпілому матеріальну шкоду на суму 228,98 грн.

Крім того, 28.12.2015 року біля 10 години 00 хв. ОСОБА_9 , перебуваючи у квартирі АДРЕСА_3 , таємно викрав ноутбук марки «ASUS-K 50» вартістю 1350 грн., що належав ОСОБА_16

4 січня 2016 року біля 10 години 00 хв., обвинувачений ОСОБА_9 , перебуваючи в приміщенні кімнати № 526 готелю «Турист», розташованому за адресою: м. Полтава, вул. Миру, 12, викрав мобільний телефон марки «SamsungGT-18262» вартістю 2580,00 грн., що належав потерпілій ОСОБА_17 , після чого з місця вчинення злочину зник, розпорядившись викраденим майном на свій розсуд.

Крім того, 10.01.2016 року біля 13 години 00 хв., обвинувачений ОСОБА_12 , перебуваючи за адресою: АДРЕСА_4 , викрав чоловічу сумку марки «BRADFORD» вартістю 375,06 грн., зв`язку ключів вартістю 225 грн., що належала потерпілому ОСОБА_18 , чим спричинив останньому матеріальну шкоду на суму 600,06 грн.

В апеляційній скарзі перший заступник прокурора Полтавської області ставить питання про скасування вироку суду у зв`язку з неправильним застосуванням закону про кримінальну відповідальність, а саме незастосування закону, який підлягає застосуванню, та постановлення нового вироку. При цьому посилаючись на абз.6 п.25 постанови Пленуму ВСУ №7 від 24.10.2003 року «Про практику призначення судами кримінального покарання», зазначає, що ОСОБА_9 , будучи засудженим попереднім вироком Ленінського району м. Полтави від 30.12.2015 року, вчинив перші 6 епізодів крадіжок (з 23.11.2015 року по 28.12.2015 року) до засудження за цим вироком, а інші 2 епізоди (04.01.2016 та 10.01.2016 року) - після, а тому суд, призначаючи покарання ОСОБА_9 мав застосовувати не тільки положення ст.71КК України, а перед цим призначити покарання і за правилами ч.4 ст.70 КК України.

Інші учасники кримінального провадження вирок суду не оскаржували.

Заслухавши доповідача, прокурора ОСОБА_6 , яка підтримувала апеляцію, обвинуваченого ОСОБА_9 , що не заперечував проти привнесеної апеляції, перевіривши матеріали справи і обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку, що принесена апеляція підлягає до задоволення виходячи з наступного.

Висновки суду першої інстанції про доведеність винуватості ОСОБА_9 у вчиненні ряду корисливих посягань на чуже майно, тобто кримінальних правопорушень, передбачених ч.3 ст.15, ч.2 ст.185, ч.2 ст.185, ч.3 ст.185 КК України, за обставин, викладених у вироку суду та правильність правової кваліфікації його дій в апеляційній скарзі не оскаржуються, а тому, відповідно до ст. 404 КПК України, апеляційним судом не переглядаються.

Що стосується доводів апеляції прокурора про те, що районний суд призначив обвинуваченому сукупністю злочинів покарання з порушенням вимог кримінального закону, то заслуговують на увагу.

Відповідно до п.п. 1, 2 ст. 65 КК України суд призначає покарання у межах, установлених у санкції статті (санкції частини статті) Особливої частини КК України, що передбачає відповідальність за вчинений злочин та відповідно до положень Загальної частини КК України.

Згідно частин 1, 4 ст. 70 КК України при сукупності злочинів суд, призначивши покарання (основне і додаткове) за кожний злочин окремо, визначає остаточне покарання шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим або шляхом повного чи часткового складання призначених покарань. За правилами, передбаченими в частинах 1-3 ст. 70 КК України, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку.

Згідно з роз`ясненнями, що містяться у п.26 постанови Пленуму Верховного Суду України №7 «Про практику призначення судами кримінального покарання» у разі, коли після постановлення вироку у справі буде встановлено, що засуджений винен ще в кількох злочинах, одні з яких вчинено до, а інші - після постановлення першого вироку, покарання за останнім за часом вироком призначається із застосуванням як ст. 70, так і ст. 71 КК ( 2341-14): спочатку - за правилами ч. 1 ст. 70 КК за сукупністю злочинів, вчинених до постановлення першого вироку; після цього - за правилами ч. 4 ст. 70 КК; потім - за сукупністю злочинів, вчинених після постановлення першого вироку; і остаточно - за сукупністю вироків.

З матеріалів провадження вбачається, що ОСОБА_9 вчинив перші 6 епізодів злочинної діяльності, що кваліфіковані: за ч.3 ст.185 КК України (23.11.2015, 29.11.2015, 06.12.2015); за ч.3 ст.15 ч.2 ст.185 КК України (23.11.2016); за ч.2 ст.185 КК України (29.11.2015, 28.12.2015)- тобто до вироку Ленінського районного суду м. Полтави від 30.12.2015 року.

Інші 2 епізоди крадіжок за ч.2 ст. 185 КК України ОСОБА_9 вчинив у період іспитового строку після вироку Ленінського районного суду м. Полтави від 30.12.2015 року - (04.01.2016 та 10.01.2016),

Таки чином, районний суд при призначенні покарання ОСОБА_9 , на що слушно звертає увагу апелянт, не застосував положення ч.4 ст.70 КК України, оскільки останній вчинив перші 6 епізодів злочинної діяльності до вироку Ленінського районного суду м. Полтави від 30.12.2015 року.

У відповідності до п.4ч.1ст.409КПК України підставою для скасування або зміни судового рішення судом апеляційної інстанції є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

За таких обставин вирок місцевого суду у частині призначення покарання ОСОБА_9 підлягає скасуванню з постановленням нового. При цьому для приведення вироку у відповідність до норм матеріального закону, слід спочатку призначити покарання за 6 злочинів вчинених до попереднього вироку від 30.12.2015 року у тому числі як за правилами ч.1 так і ч.4 ст.70 КК України, потім призначити покарання за 2 епізоди крадіжок вчинені після постановлення попереднього вироку, та обрати остаточне покарання за сукупністю вироків на підставі ст.71 КК України.

Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 420 КПК України колегія суддів,-

ЗАСУДИЛА:
Апеляційну скаргу першого заступника прокурора Полтавської області задовольнити.

Вирок Ленінського районного суду м. Полтави від 04.04.2016 року щодо ОСОБА_9 в частині призначеного районним судом покарання - скасувати.

Постановити новий вирок, яким призначити ОСОБА_9 покарання: за ч.3 ст.15, ч.2 ст.185 КК України (епізод від 23.11.2015 року) у вигляді 1 року 6 місяців позбавлення волі; за ч.2 ст.185 КК України (епізоди від 29.11.2015 та 28.12.2015 року) у вигляді 2 років позбавлення волі; за ч.3 ст.185 КК України у вигляді 4 років позбавлення волі (епізоди від 23.11.2015, 29.11.2015 та 06.12.2015 року);

На підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим призначити ОСОБА_9 покарання у вигляді 4 років позбавлення волі. На підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання покарань, призначених за цим вироком та вироком Ленінського районного суду м. Полтави від 30.12.2015 року, призначити покарання у вигляді 4 років 1 місяця позбавлення волі.

За ч.2 ст.185 КК України (епізоди від 04.01.2016 та 10.01.2016 року) призначити ОСОБА_9 покарання у вигляді 3 років позбавлення волі.

На підставі ст.71 КК України, за сукупністю вироків шляхом часткового складання покарань за цим вироком та вироком Ленінського районного суду м. Полтави від 30.12.2015 року та призначити остаточне покарання у виді 4 років 2 місяців позбавлення волі.

В іншій частині вирок суду залишити без змін.

Судове рішення суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту його проголошення та може бути оскаржено у касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня його проголошення, а засудженим ОСОБА_9 - у той самий строк з моменту вручення копії вироку.

СУДДІ: ОСОБА_3 ОСОБА_2 ОСОБА_4
(підпис) (підпис) (підпис)
Згідно з оригіналом
Суддя: ОСОБА_2