АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
__________________________________________________________________
Справа № 645/8052/14-к Головуючий першої інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/790/1188/16 Доповідач : ОСОБА_2
Категорія: ч.1 ст.185 КК України
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

31 травня 2016 року колегія судді судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Харківської області у складі:

- головуючого - ОСОБА_2 ,

- суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

- при секретарі - ОСОБА_5 ,

- за участю прокурора ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду в м.Харкові кримінальне провадження №11кп/790/1188/16 за апеляційною скаргою першого заступника прокурора Харківської області на вирок Фрунзенського районного суду м.Харкова від 02 березня 2016 року,

В С Т А Н О В И Л А :

Цим вироком: ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець с. Мельникове Валківського району Харківської області, громадянин України, з середньо спеціальною освітою, не працюючий, зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , фактично мешкає за адресою: АДРЕСА_2 , раніше судимий за вироком Фрунзенського районного суду м. Харкова від 19.08.2014 року за ст. 263 ч. 1 КК України до трьох років позбавлення волі з застосуванням ст. 75 КК України з іспитовим строком 1 рік, -

визнаний винним і засуджений за ч. 1 ст. 185 КК України до покарання у вигляді позбавлення волі на строк 2 роки.

На підставі ч.4 ст.70 КК України остаточна міра покарання визначена за сукупністю злочинів, частково складено покарання за попереднім вироком від 19.08.2014 року, призначено остаточне покарання - 3 роки 1 місяць позбавлення волі.

На підставі ст.75 КК України звільнено від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком на 1 рік, якщо він протягом іспитового строку не вчинить нового злочину та виконає покладені на нього обов`язки, передбачені п.п. 2, 3, ст. 76 КК України, а саме не виїжджати за межі України на постійне місце проживання без дозволу органу кримінально виконавчої системи, повідомляти кримінально виконавчу інспекцію про зміну місця проживання, роботи.

Питання про речові докази вирішене.

ОСОБА_8 визнано винним в тому, що він 20 березня 2014 року приблизно о 19 годині 00 хвилин, знаходячись біля будинку за адресою: АДРЕСА_3 , маючи умисел на таємне викрадення чужого майна з корисливих мотивів, вкрав мобільний телефон «Нокіа Х1» вартістю 456 грн., який належить ОСОБА_9 . Після чого ОСОБА_8 покинув місця вчинення злочину, розпорядившись викраденим майном на свій розсуд, чим заподіяв потерпілому матеріальний збиток на вищевказану суму.

В апеляційній скарзі прокурор просить змінити вирок стосовно ОСОБА_8 у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність.

Заслухавши доповідь судді, прокурора, який підтримав апеляційну скаргу у повному обсязі, дослідивши матеріали кримінального провадження та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступних висновків.

Згідно ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судове рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Висновки суду щодо кваліфікації дій обвинуваченого та доведеність його вини в апеляційній скарзі не оспорюється, кримінальне провадження було розглянуто в порядку, передбаченому ч. 3 ст. 349 КПК України.

Що стосується призначеного покарання, то судом першої інстанції неправильно застосовано закон про кримінальну відповідальність, який не підлягає застосуванню, а саме ч. 4 ст. 70 КК України.

Так, відповідно до норм ч. 4 ст. 70 КК України призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком.

За попереднім вироком Фрунзенського районного суду м. Харкова від 19.08.2014 року ОСОБА_8 було засуджено до покарання у вигляді 3 років позбавлення волі. На підставі ст.. 75 КК України його звільнено від відбування покарання з іспитовім строком на 1 рік.

Відповідно до вимог ст. 89 КК України такими, що не мають судимості визнаються особи, засуджені відповідно до вимог ст. 75 КК України, якщо протягом іспитового строку вони не вчинять нового злочину і якщо протягом зазначеного строку рішення про звільнення від відбування покарання з випробуванням не буде скасоване з інших підстав, передбачених законом.

В матеріалах кримінального провадження дані про скасування рішення про звільнення від відбування покарання з випробуванням відсутні, так само як і дані про переривання строку погашення судимості.

Отже на момент постановлення вироку Фрунзенським районним судом м. Харкова від 02.03.2016 року ОСОБА_8 відповідно до вимог ст. 89 КК України вважається таким, що не має судимості, а тому суд безпідставно застосував до нього ч. 4 ст. 70 КК України.

При таких обставинах вирок суду першої інстанції підлягає зміни.

Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 408, 418, 419 КПК України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А :
Апеляційну скаргу прокурора задовольнити.

Вирок Фрунзенського районного суду м.Харкова від 02.03.2016 року у відношенні ОСОБА_8 змінити.

Виключити з резолютивної частини вироку вказівку на призначення остаточного покарання ОСОБА_8 на підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів і часткове складання покарання за попереднім вироком Фрунзенського районного суду м. Харкова від 19.08.2014 р. за ст.263 ч.1 КК України з призначенням остаточного покарання строком три роки і один місяць позбавлення волі.

Вважати ОСОБА_8 засудженим за ч.1 ст.185 КК України к покаранню у вигляді 2 (двох) років позбавлення волі.

На підставі ст.75 КК України звільнити від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком 1 (один) рік із покладенням обов`язків, передбачених п.п. 2, 3 ст. 76 КК України.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення, але може бути оскаржена у касаційному порядку безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня її проголошення.

Головуючий

Судді -