Справа № 750/1387/15-к Головуючий у І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/795/497/2015
Категорія - ч. 2 ст. 185 КК України Доповідач ОСОБА_2
В И Р О К
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
07 жовтня 2015 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Чернігівської області в складі:

Головуючого-суддіОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

при секретарі ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду у місті Чернігові кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0006408, за обвинуваченням

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Чернігова, українця, громадянина України, не працюючого, одруженого, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого:

- 04.04.2002 року Деснянським районним судом м. Чернігова за ч. 2 ст.185 КК України до 2 років позбавлення волі, з іспитовим строком на 2 роки;

- 03.07.2003 року Деснянським районним судом м. Чернігова за ч. 3 ст.185, ч. 2 ст.187, ст.69, ч. 2 ст. 185, ст.70, 71 КК України до 3 років 4 місяців позбавлення волі;

- 05.12.2006 року Деснянським районним судом м. Чернігова за ч. 2 ст.187 КК України до 7 років позбавлення волі з конфіскацією майна;

-04.11.2014 року Деснянським районним судом м. Чернігова за ч. 2 ст.185 КК України до 5 років позбавлення волі з іспитовим строком на 3 роки;

у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 190 КК України, за апеляційною скаргою прокурора на вирок Деснянського районного суду м. Чернігова від 08 квітня 2015 року,

за участю прокурора ОСОБА_7

захисника ОСОБА_8

обвинуваченого ОСОБА_6

В С Т А Н О В И Л А:

Вироком Деснянського районного суду м. Чернігова від 08.04.2015 року ОСОБА_6 визнано винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень передбачених ч.2 ст.185, ч.2 ст.190 КК України і призначено йому покарання за ч.2 ст.185 КК України у виді 4 років позбавлення волі; за ч.2 ст.190 КК України - у виді 3 років позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст.70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, ОСОБА_6 призначено покарання у виді 4 років позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст.71 КК України до покарання, призначеного за новим вироком, частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Деснянського районного суду м.Чернігова від 04 листопада 2014 року у виді 1 року позбавлення волі, остаточно призначено ОСОБА_6 покарання у вигляді 5 років позбавлення волі.

Початок строку відбування покарання ОСОБА_6 визначено рахувати з моменту приведення вироку до виконання.

Запобіжний захід ОСОБА_6 до вступу вироку в законну силу не обирався.

Як встановлено судом першої інстанції, 24.03.2014 року, в денний час, ОСОБА_6 , знаходячись в квартирі АДРЕСА_2 , діючи повторно, таємно викрав мобільний телефон марки "Samsung Galaxу-3", вартістю 1500 грн., сім-карту "Київстар", вартістю 15 грн., з грошима на рахунку в сумі 20 грн., а всього на загальну суму 1535 грн., що належать ОСОБА_9

17.11.2014 року, близько 18-00 години, ОСОБА_6 , знаходячись біля будинку № 87 по вул. Пухова у м. Чернігові, зловживаючи довірою ОСОБА_9 , діючи повторно, шахрайським шляхом заволодів мобільним телефоном "Lenovo S-650", вартістю 1900 грн., сім-картою "Лайф", вартістю 15 грн., з грошима на рахунку в сумі 30 грн., сім-картою "Київстар", вартістю 15 грн., з грошима на рахунку в сумі 15 грн., чохлом для мобільного телефону, вартістю 80 грн., а всього на загальну суму 2055 грн., що належать ОСОБА_9 .

В зміненій апеляційній скарзі прокурор, не оспорюючи фактичні обставини кримінального провадження, кваліфікацію дій ОСОБА_6 та доведеність його вини у вчиненні кримінальних правопорушень, просить вирок суду скасувати в частині призначеного покарання у зв`язку з неправильним застосуванням закону про кримінальну відповідальність, що призвело до призначення покарання, яке не відповідає ступеню тяжкості кримінальних правопорушень та особі обвинуваченого внаслідок м`якості і ухвалити новий, яким призначити ОСОБА_6 покарання за ч. 2 ст. 185 КК України у виді 4 років позбавлення волі, за ч. 2 ст. 190 КК України - 3 роки позбавлення волі. На підставі ст. 70 КК України призначити 4 роки позбавлення волі. На підставі ст. 71 КК України, до покарання за даним вироком частково приєднати невідбуте покарання за вироком Деснянського районного суду м. Чернігова від 04.11.2014 року і остаточно призначити ОСОБА_6 покарання у виді 5 років 6 місяців позбавлення волі.

В обґрунтування доводів апеляційної скарги прокурор посилається на те, що обвинувачений засуджений вироком Деснянського районного суду м. Чернігова від 04.11.2014 року до 5 років позбавлення волі з іспитовим строком 3 роки. Відповідно до вимог ст. 71 КК України та п. 25 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 7 «Про практику призначення судами кримінального покарання» від 24.10.2003 року, остаточне покарання за сукупністю вироків має бути більшим, ніж покарання, призначене за новий злочин, і ніж невідбута частина покарання за попереднім вироком. В порушення вимог ст. 71 КК України, судом першої інстанції призначено остаточне покарання у тому ж розмірі, що і за попереднім вироком, що є неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність.

Заслухавши доповідача, прокурора, який просив змінену апеляційну скаргу задовольнити та скасувати вирок в частині призначення покарання, обвинуваченого який просив вирок суду залишити без змін, його захисника, яка просила призначити найнижче з можливого покарання за двома вироками, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів

В С Т А Н О В И Л А:

24.03.2014 року, в денний час, ОСОБА_6 , знаходячись в квартирі АДРЕСА_2 , діючи повторно, таємно викрав мобільний телефон марки "Samsung Galaxу-3", вартістю 1500 грн., сім-карту "Київстар", вартістю 15 грн., з грошима на рахунку в сумі 20 грн., а всього на загальну суму 1535 грн., що належать ОСОБА_9

17.11.2014 року, близько 18-00 години, ОСОБА_6 , знаходячись біля будинку № 87 по вул. Пухова у м. Чернігові, зловживаючи довірою ОСОБА_9 , діючи повторно, шахрайським шляхом заволодів мобільним телефоном "Lenovo S-650", вартістю 1900 грн., сім-картою "Лайф", вартістю 15 грн., з грошима на рахунку в сумі 30 грн., сім-картою "Київстар", вартістю 15 грн., з грошима на рахунку в сумі 15 грн., чохлом для мобільного телефону, вартістю 80 грн., а всього на загальну суму 2055 грн., що належать ОСОБА_9 .

Відповідно до ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

В суді першої інстанції ОСОБА_6 повністю визнав свою вину в пред`явленому обвинуваченні і погодився на розгляд кримінального провадження у відповідності з вимогами ч. 3 ст. 349 КПК України.

В судовому засіданні апеляційного суду ОСОБА_6 свою вину у вчиненні інкримінованих кримінальних правопорушень визнав повністю та підтвердив фактичні обставини кримінального провадження, викладені в обвинувальному акті та у вироку суду. Зазначив, що в скоєному щиро кається.

Висновок суду першої інстанції про доведеність винуватості ОСОБА_6 у вчиненні зазначених у вироку діянь за обставин, встановлених судом, відповідає фактичним обставинам кримінального провадження, які учасниками судового провадження не оскаржуються, тому в цій частині вирок не перевіряється.

Відповідно до вимог ст. ст. 409, 413 КПК України, підставами для скасування вироку є, зокрема, неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Згідно ст. 65 КК України, суд призначає покарання, враховуючи ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винного та обставини, що пом`якшують і обтяжують покарання. Особі, яка вчинила злочин, має бути призначене покарання, необхідне і достатнє для її виправлення та попередження нових злочинів.

Призначаючи обвинуваченому ОСОБА_6 покарання суд, у відповідності до вимог ст.ст. 65-67 КК України, врахував ступінь тяжкості вчинених злочинів, кількість та вартість викраденого, розмір завданої майнової шкоди, відсутність претензій з боку потерпілого, особу обвинуваченого, його вік, стан здоров`я, майновий стан, сімейне положення, характеризується формально позитивно, раніше неодноразово судимий за злочини проти власності, обставини, що пом`якшують покарання - щире каяття та активне сприяння розкриттю злочинів, відсутність обставин, що обтяжують покарання, та обґрунтовано дійшов висновку про призначення ОСОБА_6 покарання в межах санкції статей, які йому інкримінують, у виді позбавлення волі, із застосуванням ст. 70 КК України, яке є необхідним і достатнім для його виправлення та попередження нових злочинів.

Відповідно вимог ст.71 КК України, якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив новий злочин, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком. При цьому остаточне покарання за сукупністю вироків має бути більшим від покарання, призначеного за новий злочин, а також від невідбутої частини покарання за попереднім вироком.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, 04.11.2014 року ОСОБА_6 засуджений вироком Деснянського районного суду м. Чернігова за ч. 2 ст. 185 КК України до 5 років позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України, звільнений від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком на 3 роки та з покладенням певних обов`язків, передбачених ст. 76 КК України.

Згідно оскаржуваного вироку суду від 08.04.2015 року ОСОБА_6 визнаний винуватим за вчинення ним, 24.03.2014 року та 17.11.2014 року кримінальних правопорушень, останнє за часом кримінальне правопорушення вчинено ним в період іспитового строку, тобто, він не відбув призначене йому за попереднім вироком покарання. У зв`язку з чим, суд при постановлені оскаржуваного вироку повинен був призначати покарання на підставі ст. 71 КК України, яке повинно бути більшим ніж 5 років позбавлення волі.

Тому колегія суддів вважає, що доводи прокурора про неправильне призначення ОСОБА_6 покарання за сукупністю вироків, на підставі ст. 71 КК України, заслуговують на увагу.

За таких обставин, апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню, вирок суду у частині призначеного ОСОБА_6 покарання - скасуванню через неправильне застосування кримінального закону при призначенні покарання за сукупністю вироків з постановленням нового вироку.

Керуючись ст.ст. 374, 404, 413, 418, 420 Кримінального процесуального кодексу України, колегія суддів,-

З А С У Д И Л А:

Апеляційну скаргу прокурора задовольнити.

Вирок Деснянського районного суду м. Чернігова від 08 квітня 2015 року щодо ОСОБА_6 в частині призначення покарання скасувати.

ОСОБА_6 визнати винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.185, ч.2 ст.190 КК України і призначити йому покарання:

- за ч.2 ст.185 КК України у виді 4 років позбавлення волі;

- за ч.2 ст.190 КК України - у виді 3 років позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст.70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, ОСОБА_6 призначити покарання у виді 4 років позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст.71 КК України до покарання, призначеного за новим вироком, частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Деснянського районного суду м. Чернігова від 04 листопада 2014 року, остаточно призначити ОСОБА_6 покарання у виді 5 років 6 місяців позбавлення волі.

В решті вирок Деснянського районного суду м. Чернігова від 08 квітня 2015 року щодо ОСОБА_6 - залишити без змін.

Вирок може бути оскаржено в касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня його проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії вироку.

СУДДІ:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4