УКРАЇНА
Апеляційний суд Житомирської області

Справа №278/993/15-к Головуючий у 1-й інст. ОСОБА_1
Категорія ч.2 ст.190 КК Доповідач ОСОБА_2

УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
30 листопада 2015 року Апеляційний суд Житомирської області в складі:
головуючого-судді ОСОБА_2 ,
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі ОСОБА_5 ,
за участю: прокурора ОСОБА_6 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Житомирі матеріали кримінального провадження №278/993/15-к за апеляційною скаргою заступника прокурора Житомирської області ОСОБА_7 на вирок Житомирського районного суду Житомирської області від 14 вересня 2015 року відносно
ІНФОРМАЦІЯ_1 , проживаючого АДРЕСА_1 , раніше неодноразово судимого,
обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.190 КК України,
В апеляційній скарзі прокурор, не оспорюючи фактичні обставини провадження та кваліфікацію дій обвинуваченого, просить змінити вирок Житомирського районного суду від 14.09.2015 р. та ухвалити рішення, яким вважати ОСОБА_8 засудженим за ч.2 ст.190 КК України до покарання у виді 1 року 7 місяців позбавлення волі, в відповідно до ч.4 ст.70 КК України у строк покарання частково зарахувати невідбуту частину покарання за вироком Богунського районного суду міста Житомира від 29.07.2015 та остаточно визначити ОСОБА_8 покарання у виді 4 років 3 місяців позбавлення волі. В обґрунтування апеляційної скарги прокурор вказав на помилкове застосування судом першої інстанції вимог ч.1 ст.71 КК України, тоді як слід ч.4 ст.70 КК України.
Згідно вироку Житомирського районного суду Житомирської області від 14 вересня 2015 року, обвинуваченого ОСОБА_8 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.190 КК України, та призначено покарання у виді 1 року 7 місяців позбавлення волі.
Відповідно до ч.1 ст.71 КК України ОСОБА_8 до призначеного покарання частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком від 29.07.2015 р. Богунського районного суду м.Житомира і остаточно визначено покарання - 4 роки 3 місяці позбавлення волі.
Запобіжний захід залишено попередній - тримання під вартою.
Початок строку покарання обчислено з 29.07.2015 р.
Зараховано в строк відбутого покарання час перебування обвинуваченого під вартою з 06.05.2015 р. по 29.07.2015 р.
Згідно вироку суду першої інстанції, обвинувачений ОСОБА_8 04 грудня 2014 року о 23 год. знаходячись на перехресті вулиці Дачна та вулиці Миру в с.Зарічани, Житомирського району, Житомирської області, побачив своїх знайомих, а саме: ОСОБА_9 , ОСОБА_10 і ОСОБА_11 .
В цей же час та в цьому ж місці у нього виник злочинний умисел на повторне заволодіння чужим майном шляхом зловживання довірою. Реалізуючи свій злочинний умисел, направлений на повторне заволодіння чужим майном шляхом зловживання довірою, ОСОБА_8 підійшов до ОСОБА_9 та під приводом розмови взяв у останнього мобільний телефон марки «Флай», вартістю 1699 гривень з сім-картою оператора «Лайф», яка для потерпілого шкоди не становить, на рахунку якого були кошти в сумі 10 гривень та утримуючи його при собі з місця вчинення правопорушення зник. В подальшому ОСОБА_8 розпорядився мобільним телефоном на власний розсуд, чим заподіяв потерпілому ОСОБА_9 матеріальної шкоди на загальну суму 1709 грн.
Заслухавши доповідь судді-доповідача, доводи прокурора, яка просила апеляційну скаргу задовольнити, перевіривши матеріали судового провадження та доводи апеляційної скарги, а також вирок суду першої інстанції в межах, передбачених ст.404 КПК України, апеляційний суд вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з таких підстав.
Згідно ч.1 ст.71 КК України, якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив новий злочин, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.
Відповідно до ч.4 ст.70 КК України за правилами, передбаченими в частинах першій - третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу.
Як вбачається з матеріалів кримінального провадження обвинувачений ОСОБА_8 29 липня 2015 року був засуджений вироком Богунського районного суду м.Житомир за ч.2 ст.190, ст.71 КК України на 4 роки 1 місяць позбавлення волі.
Як встановлено вироком Житомирського районного суду від 14.09.2015 року обвинувачений ОСОБА_8 вчинив кримінальне правопорушення за ч.2 ст.190 КК України щодо потерпілого ОСОБА_9 04.12.2014 року, тобто до ухвалення Богунським районним судом вироку від 29.07.2015 року.
За таких обставин, при призначенні обвинуваченому ОСОБА_8 остаточного покарання, суд першої інстанції повинен був керуватися вимогами ч.4 ст.70 КК України.
Проте, суд першої інстанції в резолютивній частині вироку, призначаючи ОСОБА_8 остаточне покарання на підставі ч.1 ст.71 КК України, допустив неправильне застосування кримінального закону, що згідно п.4 ч.1 ст.409 КК України є підставою для відповідної зміни вироку.
Керуючись ст.ст.404, 407 КПК України, -
П О С Т А Н О В И В:
Апеляційну скаргу заступника прокурора Житомирської області ОСОБА_7 задовольнити. Вирок Житомирського районного суду Житомирської області від 14 вересня 2015 року в частині призначеного ОСОБА_8 покарання - змінити.
Виключити з резолютивної частини вироку вказівку суду про застосування вимог ч.1 ст.71 КК України.
Вважати, що обвинуваченому ОСОБА_8 визначено покарання па підставі ч.4 ст.70 КК України, шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання, визначеного вироком Богунського районного суду м.Житомира від 29.07.2015 року у виді 4 років 1 місяця позбавлення волі, з призначенням остаточного покарання 4 (чотири) роки 3 (три) місяці позбавлення волі.
Зарахувати в строк остаточного покарання частково відбуте покарання за попереднім вироком. Початок строку відбування ОСОБА_8 покарання обчислювати з 29 липня 2015 року. Зарахувати в строк відбування покарання перебування його під вартою з 06 травня 2015 року по 29 липня 2015 року.
В решті вирок залишити без зміни.
Ухвала суду набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ, протягом трьох місяців з дня проголошення.
Судді :