Справа № 4-1342/07/12
ПОСТАНОВА

ИМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Харків «13»
вересня 2007p.

Київський
районний суд м. Харкова у складі:

Головуючого
судді - Садовського К.С.

при секретарі
судового засідання - Карамишевій Н.В.,

за участю
прокурора - Чуб І.М.,

адвоката - ОСОБА_2

розглянувши у
відкритому судовому засіданні справу за скаргою ОСОБА_1на постанову старшого слідчого прокуратури міста Харкова
від 27.06.2007 р. про порушення кримінальної справи № 17060150,

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1звернувся
до суду зі скаргою на постанову першого заступника прокурора міста Харкова
Певнева О.С. від 10.11.2006 р. про порушення кримінальної справи № 17060150 за
фактом зловживання службовим становищем службовими особами ТОВ
"Преса-Харків", внаслідок чого було заподіяно істотну шкоду охоронюваним
законом інтересам держави, за ознаками злочину, передбаченого ч. 1 ст. 364
Кримінального кодексу України.

Під час судового розгляду скарги ОСОБА_1
уточнив вимоги скарги, а саме: просить скасувати постанову старшого
слідчого прокуратури міста Харкова від 27.06.2007 р. в частині порушення
кримінальної справи по факту спричинення співробітниками ТОВ «Преса-Харків»
майнової шкоди шляхом зловживання довірою за ознаками складу злочину,
передбаченого ч. 1 ст. 192 КК України та винести постанову про відмову в
порушенні кримінальної справи.

Адвокат ОСОБА_2 у судовому засіданні підтримав скаргу та заявив, що
постанова про порушення кримінальної справи є незаконною і такою, що винесена
без достатніх підстав, внаслідок чого просить її скасувати.

В обґрунтування скарги адвокат ОСОБА_2 пояснив, що ТОВ
"Преса-Харків" здійснює свою діяльність із застосуванням спрощеної
системи оподаткування, передбаченої Указом Президента України «Про спрощену
систему оподаткування, обліку та звітності суб'єктів малого підприємництва» від
03.07.1998р. № 727/98. Відповідно до п. 6 зазначеного Указу суб'єкт малого
підприємництва, який сплачує єдиний податок не є платником, зокрема, плати
(податку) за землю. Таким чином ТОВ «Преса-Харків» фактично сплачувало
земельний податок за користування земельними ділянками у складі єдиного
податку. А тому висновок спеціаліста-економіста щодо спричинення матеріальних
збитків товариством при використанні земельних ділянок є необгрунтованим,
оскільки ТОВ «Преса-Харків» своєчасно та в належному розмірі сплачувалися
необхідні платежі до бюджету, в тому числі, і за користування земельними
ділянками, що свідчить про відсутність суспільно-небезпечних наслідків у
вигляді шкоди інтересам територіальної громаді Харкова в особі управління
земельних відносин виконкому Харківської міської ради. А отже оскаржувана
постанова є незаконною і необґрунтованою та підлягає скасуванню, оскільки
відсутні данні про наявність ознак злочину, передбаченого ч. 1 ст. 192 КК
України.

Прокурор проти задоволення скарги заперечував, оскільки вважає, що у органу
досудового слідства були всі законні підстави та приводи для порушення
кримінальної

. справи.

Заслухавши учасників судового засідання та вивчивши
матеріали справи, суд встановив наступне.

Згідно з ч. З ст. 236-7 КПК України, скарга на постанову органу дізнання,
слідчого, прокурора про порушення кримінальної справи за фактом вчинення
злочину може бути подана до суду особою, інтересів якої стосується порушена
кримінальна справа, її захисником чи законним представником з достатнім
обґрунтуванням порушення прав та законних інтересів відповідної особи.

Відповідно до первісної постанови про порушення кримінальної справи від
10.11.2006 р. (т. 1, арк. 1, 2) підставою для порушення кримінальної справи №
17060150 стали встановлені факти незаконного користування службовими особами
ТОВ "Преса-Харків" без договору оренди землі з жовтня 2004 року
земельними ділянками на території Ленінського району м.Харкова, розташованими
за адресами: АДРЕСА_1, площею 24 кв.м., АДРЕСА_14, площею 19 кв.м., АДРЕСА_2,
площею 26 кв.м., пл. Привокзальна, площею 30 кв.м., пл. Привокзальна (маг.
Д-3), площею 30 кв.м., АДРЕСА_3, площею 30 кв.м., АДРЕСА_4, площею 30 кв.м.,
вул. Полтавський шлях ріг вул. Червоноармійської, площею 30 кв.м., АДРЕСА_5,
площею 30 кв.м., вул. Піскунівська (ст.м. Центральний ринок), площею 30 кв.м.,
вул. Машинобудівників ріг вул. Енгельса, площею 30 кв.м., загальною площею 359
кв. м., де розмістили малі архітектурні форми.

У постанові стверджується про те, що грошові кошти за користування зазначеними
ділянками ТОВ "Преса-Харків" до бюджету не сплачуються. В результаті
умисної несплати грошових коштів за незаконне користування земельними ділянками
в період з 01.11.2004 р. по 28.09.2006 р. охоронюваним інтересам держави в
особі Харківської міської ради завдано збитків у вигляді ненадходження до
місцевого бюджету грошових коштів в розмірі 39 771, 54 гри-, що заподіяло
істотну шкоду. Розмір збитків підтверджується висновком спеціаліста-економіста
ХНДІСЕ ім. заслуж. професора М.С. Бокаріуса за № 8883 від 24.10.2006 р. та
довідкою управління земельних відносин Харківської міської ради № 5351 від
27.09.2006 року.

Приводом для порушення кримінальної справи стали матеріали перевірки
Ленінського РВ ГУМ ВС України
в Харківській області.

27.06.2007 р. старшим слідчим прокуратури міста Харкова
було винесено постанову, якою було змінено кваліфікацію підстав порушення
кримінальної справи з ч. 1 ст. 364 КК України на ч. 1 ст. 192 КК України,
порушено кримінальну справу по факту спричинення співробітниками ТОВ
«Преса-Харків» майнової шкоди шляхом зловживання довірою за ознаками складу
злочину, передбаченого ч. 1 ст. 192 КК України, а кримінальну справу за
ознаками ч. 1 ст. 364 КК України по факту зловживання своїм службовим
положенням посадовими особами ТОВ «Преса-Харків» подальшим провадженням
припинено (т. З, арк.. 242).

Як вбачається з постанови від 27.06.2007 р. підставами для порушення
кримінальної справи за ознаками складу злочину, передбаченого ч. 1 ст. 192 КК
України стали ті ж самі факти, що були підставами для порушення кримінальної
справи за ч. 1 ст. 364 КК України відповідно до постанови від 10.11.2006 p., а також дані,
отримані в ході досудового слідства після порушення кримінальної справи за ч. 1
ст. 364 КК України.

Згідно з п. 10.1., п. 10.2., п. 10.3. Статуту ТОВ
"Преса-Харків" у Товаристві створюється виконавчий орган - Директор,
який вирішує усі питання діяльності Товариства, за винятком тих, що належать до
виключної компетенції Зборів учасників. Директор організує поточну діяльність Товариства
та несе повну відповідальність за його діяльність.

Відповідно до ч. 2 ст. 62 Закону України «Про господарські товариства»,
дирекція (директор) вирішує усі питання діяльності товариства, за винятком тих,
що належать до виключної компетенції зборів учасників.

Таким чином аналіз положень Статуту товариства дозволяє зробити висновок
про те, що оперативну фінансово-господарську діяльність товариства здійснює
безпосередньо директор. В даному випадку такі функції були покладені на ОСОБА_3 відповідно до

Протоколу № 5
Загальних зборів учасників ТОВ "Преса-Харків" від 30.09.2004 року.
Таким чином в компетенції саме ОСОБА_3
знаходилась і діяльність Товариства, пов'язана з використанням зазначених
вище земельних ділянок.

Відповідно до ст. 2 Закону України "Про плату за землю" від
03.07.1992р. № 2535-ХП, використання землі в Україні є платним. Плата за землю
справляється у вигляді земельного податку або орендної плати, що визначається
залежно від грошової оцінки земель. Власники земельних ділянок, земельних
часток (паїв) та землекористувачі, крім орендарів та інвесторів - учасників
угоди про розподіл продукції, сплачують земельний податок. За земельні ділянки,
надані в оренду, справляється орендна плата.

ТОВ "Преса-Харків" здійснює свою діяльність із застосуванням
спрощеної системи оподаткування, передбаченої Указом Президента України «Про
спрощену систему оподаткування, обліку та звітності суб'єктів малого
підприємництва» від 03.07.1998р. № 727/98, та сплачує єдиний податок. Пунктом 6
вказаного Указу передбачено, що суб'єкт малого підприємництва, який сплачує
єдиний податок не є платником, зокрема, плати (податку) за землю.

Отже відповідно до чинного на момент користування ТОВ «Преса-Харків»
земельними ділянками законодавства, товариство сплачувало земельний податок за
користування земельними ділянками у складі єдиного податку. Обов'язку ж
сплачувати орендну плату у Товариства не виникало у зв'язку з відсутністю
договору оренди зазначених земельних ділянок. Це підтверджується також
положеннями Закону України "Про плату за землю", в якому, зокрема,
зазначено, що підставою для нарахування орендної плати за земельну ділянку, яка
перебуває у державній або комунальній власності є договір оренди такої
земельної ділянки, (ст. 13 Закону).

Крім того, при визначенні розміру шкоди брався до уваги період з моменту
видачі ордерів на право здійснення торгівлі у відповідних кіосках. Однак, факт
отримання ордеру не свідчить про початок фактичного використання земельної
ділянки з того ж часу.

Таким чином висновок спеціаліста-економіста щодо спричинення товариством
матеріальних збитків є безпідставним та не приймається судом до уваги, оскільки
як свідчать матеріали справи ТОВ «Преса-Харків» в належному розмірі
сплачувалися передбачені законодавством платежі до бюджету за користування
зазначеними вище земельними ділянками. А отже в діях службових осіб та
співробітників товариства відсутні суспільно-небезпечні наслідки у вигляді
майнових збитків територіальній громаді м. Харкова в особі управління земельних
відносин виконкому Харківської міської ради.

Також судом встановлено, що ТОВ «Преса-Харків» відповідно до вимог ст. 16
Закону «Про оренду землі» зверталося до Харківської міської ради з питання
надання в користування відповідних земельних ділянок. І відповідно до рішення
Харківської міської ради від 28.04.2004 р. № 64/04 та рішення Харківської
міської ради від 27.04.2005 р. №75/05 ТОВ «Преса-Харків» було надано дозвіл на
розроблення проекту відведення земельних ділянок для розміщення малих
архітектурних форм з метою здійснення підприємницької діяльності. На підставі
рішення Харківської міської ради від 20.12.2004 р. № 224/04 ТОВ «Преса-Харків»
було надано відповідні земельні ділянки для розміщення малих архітектурних форм
для здійснення підприємницької діяльності. Товариство у зв'язку з прийняттям вказаного
вище рішення від 20.12.2004 р. зверталося до Управління земельних відносин
Харківської міської ради із заявою щодо оформлення договорів оренди земельних
ділянок.

Згідно ж із затвердженим рішенням Харківської міської ради від 23.06.2004
р. за №88/04 «Порядком оформлення договорів оренди землі у місті Харкові»,
забезпечення оформлення договорів оренди землі покладається на управління
земельних відносин Головного управління містобудування, архітектури та
земельних відносин Харківської міської ради. Підготовка проекту договору оренди
землі проводиться управлінням земельних відносин протягом трьох місяців з дня
прийняття рішення міською радою або дня проведення конкурсу (аукціону) щодо
набуття права оренди землі (п.2, 4 Порядку).

Встановлені судом факти свідчать про те, що службові особи та співробітники
ТОВ «Преса-Харків» у встановленому законодавством порядку здійснювали всі
необхідні та залежні від них дії, спрямовані на отримання в оренду земельних
ділянок з укладенням відповідних договорів оренди. Крім того, з матеріалів
справи не вбачається використання

. службовими особами земельних ділянок з корисливих мотивів чи інших
особистих інтересах або в інтересах третіх осіб. Тобто відсутній мотив,
обов'язків елемент складу злочину, передбаченого ч. 1 ст. 364 КК України.

Таким чином, суд не вбачає в діянні службових осіб
Товариства використання

службового становища всупереч інтересам служби при
здійсненні ТОВ "Харків-Преса"

користування зазначеними віще земельними ділянками. Суд
вважає, що орган

досудового
слідства вірно прийняв рішення про закриття кримінальної справи за ч. 1 ст. 364
КК України.

Кримінальна справа за ч. 1 ст. 192 КК України порушена органом досудового
слідства на підставі тих же матеріалів, що стали підставою для порушення кримінальної
справи за ч. 1 ст. 364 КК України. Однак, як зазначено вище, судом встановлено
що ТОВ «Преса-Харків» у встановленому законодавством порядку сплачувало
необхідні платежі. Отже, в діях співробітників ТОВ «Преса-Харків» відсутній
такий обов'язковий елемент складу злочину, передбаченого ч. 1 ст. 192 КК
України, як майнова шкода.

Також судом не встановлено будь-яких даних, які-б свідчили про наявність
ознак обману або зловживання довірою з боку співробітників ТОВ «Преса-Харків»
при використанні товариством земельних ділянок.

Також з матеріалів дослідчої перевірки та постанови про порушення
кримінальної справи не вбачається використання співробітниками ТОВ
"Преса-Харків" земельних ділянок з корисливих мотивів. А отже
відсутній мотив, - обов'язкова ознака складу злочину, передбаченого ст. 192 КК
України.

Таким чином, суд приходить до висновку про відсутність в діях
співробітників Товариства незаконних дій майнового характеру шляхом обману або
зловживання довірою при здійсненні ТОВ "Харків-Преса" використання
земельних ділянок, а тому дії співробітників Товариства не містять ознак складу
злочину, передбаченого ч. 1 ст. 192 КК України або будь-якого іншого складу
злочину.

Враховуючи викладене вище, суд приходить до висновку, що постанова першого
заступника прокурора міста Харкова Певнєва О.С від 10.11.2006 р. про порушення кримінальної справи №
17060150 за фактом зловживання службовим становищем службовими особами ТОВ
"Преса-Харків", внаслідок чого було заподіяно істотну шкоду
охоронюваним законом інтересам держави, за ознаками злочину, передбаченого ч. 1
ст. 364 Кримінального кодексу України, та постанова старшого слідчого
прокуратури міста Харкова від 27.06.2007 р.
в частині порушення кримінальної справи по факту спричинення співробітниками
ТОВ «Преса-Харків» майнової шкоди шляхом зловживання довірою за ознаками складу
злочину, передбаченого ч. 1 ст. 192 КК України, винесені незаконно та
необгрунтовано, оскільки були відсутні законні приводи та підстави для
порушення кримінальної справи.

На підставі
викладеного та керуючись ст.ст. 94, 98, 236-8 КПК України, суд,

ПОСТАНОВИВ:

Скаргу ОСОБА_1задовольнити.

Постанову старшого слідчого прокуратури міста Харкова від 27.06.2007 р. в частині
порушення кримінальної справи по факту спричинення співробітниками ТОВ «Преса-Харків»
майнової шкоди шляхом зловживання довірою за ознаками складу злочину,
передбаченого ч. 1 ст. 192 КК України, скасувати.

В порушенні кримінальної справи по факту спричинення співробітниками ТОВ
«Преса-Харків» майнової шкоди шляхом зловживання довірою за ознаками складу
злочину, передбаченого ч. 1 ст. 192 КК України, відмовити.

На постанову може бути подано апеляцію протягом семи діб до Апеляційного
суду Харківської області. Подача апеляції не зупиняє виконання постанови.