Єдиний унікальний номер 235/1793/15-к
Номер провадження 11-кп/775/50/2015

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 липня 2015 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду Донецької області в складі:

головуючого: ОСОБА_1

суддів: ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,

при секретарі: ОСОБА_4

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Артемівську апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні старшого прокурора Красноармійської міжрайонної прокуратури Донецької області ОСОБА_5 на вирок Красноармійського міськрайонного суду Донецької області від 15 квітня 2015 року, яким

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Красне Красноармійського району Донецької області, громадянина України, із середньою освітою, одруженого, має двох неповнолітніх дітей, працюючого машиністом в ТОВ «Електросталь» м.Курахове, судимого 21.10.2010 року Красноармійським міськрайонним судом Донецької області за ст.213 ч.1 КК України до штрафу на користь держави в сумі 6800 грн., зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 ,

засудженого за ч.1 ст.309 КК України до 6 місяців виправних робіт за місцем роботи з відрахуванням в доход держави 10% заробітку щомісячно. В порядку ст.ст. 71,72 ч.3 КК України остаточно за сукупністю вироків обвинуваченому ОСОБА_6 призначено покарання за даним вироком у вигляді 6 місяців виправних робіт за місцем роботи з відрахуванням в доход держави 10% заробітку щомісячно; вирок Красноармійського міськрайонного суду Донецької області від 21.10.2010 року у вигляді штрафу в доход держави в сумі 6800 гривень виконувати самостійно.

ВСТАНОВИЛА:

Відповідно до вироку, в першій декаді вересня 2014 року, приблизно о 13.00 годині, обвинувачений ОСОБА_6 біля річки Солена поблизу с.Красне Красноармійського району Донецької області виявив десять дикорослих кущів нарковмісної рослини роду конопля. Достовірно знаючи про те, що придбання та зберігання наркотичних засобів незаконно та тягне за собою кримінальну відповідальність, обвинувачений ОСОБА_6 умисно, з метою подальшого особистого вживання, без мети збуту, зірвав чотири дикорослих куща нарковмісної рослини роду коноплі, тим самим незаконно придбав особливо небезпечний наркотичний засіб - каннабіс. Придбаний наркотичний засіб обвинувачений ОСОБА_6 в цей же день переніс до сараю за місцем свого проживання за адресою: АДРЕСА_1 , де обірвав листя та верхівкові частини чотирьох дикоростучих кущів роду коноплі, які з метою просушування розклав в п`ять газетних згортків.

В кінці третьої декади вересня 2014 року, близько 16.00 години, розкривши кожний із п`яти газетних згортків, обвинувачений ОСОБА_6 , переконавшись, що нарковмісна рослина просохла природним шляхом, подрібнив її руками, таким чином, незаконно виготовив особисто небезпечний наркотичний засіб - канабіс, після чого згорнув у п`ять газетних згортків, які залишив незаконно зберігати в поліетиленовому пакеті в приміщенні сараю за місцем свого проживання.

04.02.2015 року о 17.10 годині обвинувачений ОСОБА_6 взяв особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс, який зберігався за місцем його проживання у сараї та, незаконно зберігаючи його при собі, попрямував до балки, розташованої біля місця його проживання в АДРЕСА_1 , однак по шляху прямування був зупинений працівниками міліції та доставлений до Красноармійського МВ ГУМВС України в Донецькій області.

04.02.2015 о 18.15 годині працівниками міліції в приміщенні кімнати прийому громадян Красноармійського МВ ГУМВС України в Донецькій області в м.Красноармійськ, вул.Фрунзе, 7 Донецької області в ході огляду особистих речей обвинуваченого ОСОБА_6 був виявлений та вилучений поліетиленовий пакет, в якому знаходилось п`ять газетних згортків з особливо небезпечним наркотичним засобом - канабісом масами 72,2 г, 36,1 г, 65,8 г, 22,6 г та 19,7 г (загальна маса - 216,4 г) (маса канабіса в перерахунку на суху речовину складає 65,3 г, 32,8 г, 59,5 г, 20,6 г та 17,9 г відповідно (загальна маса - 196,1 г)), який він незаконно придбав, виготовив та зберігав з метою особистого вживання без мети збуту.

Не оспорюючи фактичні обставини кримінального провадження, доведеність вини обвинуваченого ОСОБА_6 та кваліфікацію його дій, прокурор у кримінальному провадженні старший прокурор Красноармійської міжрайонної прокуратури Донецької області ОСОБА_5 подав апеляційну скаргу, у якій просить змінити вирок суду в частині призначеного покарання, а саме виключити з резолютивної частини призначення покарання ОСОБА_6 за сукупністю вироків на підставі ст. ст.71, 72 ч.3 КК України в виді штрафу в розмірі 6800 грн. та вважати ОСОБА_6 засудженим за ст. 309 ч.1 КК України до покарання в вигляді 6 місяців виправних робіт за місцем роботи з відрахуванням в доход держави 10% заробітку щомісячно. Обґрунтував скаргу тим, що відповідно до ст. 80 КК України строк давності виконання вироку Красноармійського міськрайонного суду Донецької області від 21.10.2010 року закінчився.

В суд апеляційної інстанції ОСОБА_6 не з`явився, про дату, час і місце апеляційного розгляду повідомленій належним чином 07.07.2015 р., про поважні причини свого неприбуття не повідомив.

Від прокурора надійшла заява про слухання справи без його участі, доводи апеляційної скарги підтримав в повному обсязі.

За таких обставин, колегія суддів вважає можливим розглянути справу у їх відсутність відповідно до положень ст.405 УПК України.

Заслухавши суддю-доповідача, дослідивши матеріали справи, колегія суддів приходить до висновку про необхідність задоволення апеляційної скарги прокурора та зміни вироку, виходячи з наступного.

У відповідності зі ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

Згідно з вимогами ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Оскільки фактичні обставини справи та доведеність вини ОСОБА_6 у скоєнні інкримінованого кримінального правопорушення ніким не оспорюється, колегія суддів перевіряє законність вироку тільки в межах апеляційної скарги.

Згідно з п. 2 ч. 1 ст. 407 КПК України за наслідками апеляційного розгляду за скаргою на вирок суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право змінити вирок.

Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 409 КПК України однією з підстав для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Згідно вироку від 15.04.2015 року, суд призначив ОСОБА_7 покарання за сукупністю вироків в порядку ст.ст. 71, 72 ч.3 КК України, оскільки вважав, що він до повного відбуття покарання за попереднім вироком вчинив новий злочин.

Такий висновок суд першої інстанції зробив помилково, оскільки не врахував положення ст. 80 КК України.

Відповідно до п.1 ч.1 ст. 80 КК України, особа звільняється від відбування покарання, якщо з дня набрання чинності обвинувальним вироком його не було виконано в строк два роки у разі засудження до покарання менш суворого, ніж обмеження волі.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, ОСОБА_6 був засуджений 21.10.2010 року Красноармійським міськрайонним судом Донецької області за ст.213 ч.1 КК України до штрафу в доход держави в сумі 6800 грн. Вирок набрав чинності 8.11.2010 рок.

Дані про те, що ОСОБА_6 ухилявся від сплати штрафу за вироком, дані про зупинення або переривання перебігу давності виконання вироку в матеріалах кримінального провадженні відсутні, тому строк давності виконання цього вироку закінчився.

Однак, суд належної оцінки вказаним обставинам не надав та призначив ОСОБА_6 покарання за сукупністю вироків, чим допустив застосування закону, який не підлягає застосуванню.

Таким чином, колегія суддів вважає, що вирок суду першої інстанції відповідно до ст.ст. 409, 413 КПК України підлягає зміні в частині призначеного покарання у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 404, 405, 407 КПК України, колегія суддів

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні старшого прокурора Красноармійської міжрайонної прокуратури Донецької області ОСОБА_5 на вирок Красноармійського міськрайонного суду Донецької області від 15 квітня 2015 року - задовольнити.

Вирок Красноармійського міськрайонного суду Донецької області від 15 квітня 2015 року у відношенні ОСОБА_6 в частині призначеного покарання змінити.

Виключити з вироку суду призначення покарання ОСОБА_6 за сукупністю вироків на підставі ст.ст. 71, 72 ч.3 КК України за вироком Красноармійського міськрайонного суду Донецької області від 21.10.2010 року у вигляді штрафу в розмірі 6800 гривень.

Вважати ОСОБА_6 засудженим за ст. 309 ч.1 КК України до покарання у вигляді 6 місяців виправних робіт за місцем роботи з відрахуванням в доход держави 10% заробітку щомісячно.

В решті вирок суду першої інстанції залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення. На ухвалу може бути подана касаційна скарга до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді: ОСОБА_1

ОСОБА_2

ОСОБА_3