Справа № 372/4528/13-к Головуючий у І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11/780/58/15 Доповідач у 2 інстанції ОСОБА_2
Категорія 48 24.06.2015

УХВАЛА
Іменем України
24 червня 2015 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Київської області в складі

головуючого судді: ОСОБА_2

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі: ОСОБА_5 ,

за участю прокурора: ОСОБА_6 ,

захисника: ОСОБА_7 ,

засудженого: ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Києві кримінальну справу за апеляціями прокурора та захисника на вирок Обухівського районного суду Київської області від 10 лютого 2015 року, яким

ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Загальці, Бородянського району, Київської області, українця , громадянина України, освіта вища, маючого на утриманні малолітню дитину, працюючого директором ТОВ НВК «Горизонт», проживає АДРЕСА_1 , раніше не судимого,

засуджено ч. 2 ст. 367 КК України та призначено йому покарання у виді трьох років позбавлення волі з позбавленням права займатися діяльністю, пов`язаною з виконанням організаційно-розпорядчих чи адміністративно-господарських обов`язків на строк два роки та штрафу у розмірі 8500 грн.; у зв`язку з закінченням строків давності притягнення до кримінальної відповідальності звільнено від відбування основного та додаткових покарань у виді позбавлення права займатися діяльністю, пов`язаною з виконанням організаційно-розпорядчих чи адміністративно-господарських обов`язків та штрафу за вчинення злочину, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України,

В С Т А Н О В И Л А:

Згідно з вироком суду, ОСОБА_8 , призначений наказом № 140-К від 19 липня 2007 року Державного агентства земельних ресурсів України на посаду начальника управління земельних ресурсів у Обухівському районі Київської області, в функціональні обов`язки якого відповідно до п.1 Положення про Обухівський відділ земельних ресурсів, затвердженого начальником Київського обласного головного управління земельних ресурсів та Положення про управління земельних ресурсів у Обухівському районі Київської області, затвердженого наказом Держземагенства України від 08 серпня 2007 року № 115, відділ є територіальним органом Держкомзему України, а управління є територіальним органом Держземагенства України, підзвітним та підконтрольним Держкомзему України та, відповідно, Головному управлінню Держкомзему України в Київській області. Згідно п.8 та 10 вказаних Положень передбачено, що начальник відділу та управління: здійснює керівництво діяльністю управління, несе персональну відповідальність за виконання покладених на управління завдань і виконання своїх функції; розподіляє обов`язки між своїми заступниками, затверджує положення про структурні підрозділи і функціональні обов`язки працівників управління; видає в межах своєї компетенції накази, організовує і контролює їх виконання; забезпечує у межах своєї компетенції контроль за станом справ у сфері діяльності управління, вживає заходів до його поліпшення; призначає на посаду і звільняє з посади працівників управління; розпоряджається коштами в межах затвердженого кошторису управління; здійснює інші повноваження, передбачені чинним законодавством України та цим Положенням.

Таким чином, ОСОБА_8 , з 19 липня 2007 по 03 березня 2008 був начальником управління земельних ресурсів у Обухівському районі Київської, області, та відповідно до вимог примітки 1 до ст. 364 КК України являється службовою особою.

В лютому 2008 року ТОВ «НВК» Горизонт» надано для розгляду начальнику управління земельних ресурсів у Обухівському районі Київської області ОСОБА_8 проект землеустрою щодо відведення земельних ділянок у власність 56-м громадянам згідно списків для ведення індивідуального садівництва в адміністративних межах Української міської ради Обухівського району Київської області. Однак, під час розроблення вищевказаного проекту землеустрою, встановлення в натурі (на місцевості) меж земельних ділянок, що передаються у власність 56-м громадянам згідно списків та меж обмежень на їх використання і складання кадастрового плану кожної окремої земельної ділянки ТОВ «НВК» Горизонт» не дотримані вимоги Порядку розроблення проектів землеустрою щодо відведення земельних ділянок, вимоги розділу 2 Інструкції про порядок складання, видачі, реєстрації і зберігання державних актів на право власності на земельну ділянку і право постійного користування земельною ділянкою та договорів оренди землі, затвердженої наказом Держкомзему України № 43 від 04 травня 1999 року, державних стандартів, норм і правил в сфері землеустрою, щодо порядку встановлення в натурі (на місцевості) меж земельної ділянки та складання кадастрового плану земельної ділянки.

Начальник управління земельних ресурсів у Обухівському районі Київської області ОСОБА_8 , 12 лютого 2008 року, перебуваючи в службовому приміщенні управління земельних ресурсів в Обухівському районі Київської області, що знаходиться за адресою м. Обухів, вул. Малишка, №1 Київської області, неналежно виконуючи свої службові обов`язки, передбачені безпосередньо ст. 60 Закону України «Про землеустрій», та ст. 6 Закону України «Про державний контроль за використанням та охороною земель», де вказано, «до повноважень спеціально уповноваженого органу виконавчої влади з питань земельних ресурсів у сфері державного контролю за використанням та охороною земель належать здійснення державного контролю за використанням та охороною земель у частині додержання органами державної влади, органами місцевого самоврядування, юридичними та фізичними особами вимог земельного законодавства України та встановленого порядку набуття і реалізації права на землю, додержання вимог земельного законодавства у процесі передачі у власність земельних ділянок та інше», не перевірив наданий йому проект землеустрою, щодо відведення земельних ділянок у власність 56-м громадянам згідно списків для ведення індивідуального садівництва в адміністративних межах Української міської ради Обухівського району Київської області, підписав та завірив печаткою очолюваного ним управління довідку форми 6-зем від 12 лютого 2008 року № 05-02/700 про те, що згідно державної статистичної звітності форми 6-зем, земельні ділянки загальною площею 6,7200 га, які передаються у власність громадянам на території Української міської ради, Обухівського району, рахуються як землі запасу державної власності (сіножать), однак як встановлено в ході судового слідства земельні ділянки, які виділялись відносились до земель водного фонду та висновок про погодження вказаного проекту землеустрою щодо відведення земельних ділянок у власність 56-м громадянам згідно списків для ведення індивідуального садівництва в адміністративних межах Української міської ради Обухівського району Київської області від 12 лютого 2008 № 05-02/702.

У зв`язку з чим не встановивши допущені істотні порушення вимог земельного та водного законодавства України при розробленні вказаного проекту землеустрою, невиконання умов Державного управління охорони навколишнього природного середовища в Київській області та Обухівського міжрайонного управління водного господарства, внаслідок чого їх висновки про погодження даних проектів землеустрою є недійсними, а тому проекти землеустрою не підлягають затвердженню, начальник управління земельних ресурсів у Обухівському районі Київської області ОСОБА_8 , недодержуючись вищезазначених нормативних актів, неналежно виконуючи свої службові обов`язки через несумлінне ставлення до них, погодився із затвердженням вказаного проекту землеустрою.

Відповідно до п. 11.6 Регламенту Обухівської РДА, затвердженого розпорядженням в.о. голови даної райдержадміністрації № 1759 від 27листопада 2007 року, передбачено, що розроблення проекту розпорядження може бути доручено іншому органу, який є головним розробником. Проекти розпоряджень погоджуються шляхом їх візування керівниками структурних підрозділів райдержадміністрації, інших органів, заступниками голови та керівником апарату райдержадміністрації.

Будучи уповноваженим завізувати проекти розпоряджень голови райдержадміністрації про затвердження проектів землеустрою, начальник управління земельних ресурсів у Обухівському районі Київської області ОСОБА_8 , недодержуючись вищезазначених нормативних актів, неналежно виконуючи свої службові обов`язки через несумлінне ставлення до них, власноручно завізував проекти розпорядження Обухівської РДА №96 від 01 лютого 2008 року про надання дозволу на розробку проекту із землеустрою щодо відведення земельних ділянок у власність 56-ом громадянам для ведення індивідуального садівництва за рахунок земель державної власності в адміністративних межах Української міської ради Обухівського району Київської області та в подальшому земельні ділянки загальною площею 6,72 га передані у власність вказаних громадян для ведення індивідуального садівництва.

Завізований проект розпорядження ОСОБА_8 передав до Обухівської РДА, де він у встановленому порядку був завізований начальниками структурних підрозділів і заступником голови райдержадміністрації, та підписаний в.о. голови Обухівської РДА ОСОБА_10 .

На підставі зазначених вище документів розпорядженням Обухівської РДА № 506 від 07 квітня 2008 року затверджено проект землеустрою щодо відведення земельних ділянок у власність 56-м громадянам, а саме:

ОСОБА_11 , який проживає за адресою: Київська область, Києво-Святошинського району, м. Вишневе, державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ № 217237, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0036;

ОСОБА_12 , яка проживає за адресою: Київська область, Обухівський район, с. Нещерів, державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ № 217210, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0028;

ОСОБА_13 , яка проживає за адресою: АДРЕСА_2 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ № 217195, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0005;

ОСОБА_14 , яка проживає за адресою: АДРЕСА_3 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ№ 217199, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0009;

ОСОБА_15 , яка проживає за адресою: АДРЕСА_4 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ № 217196, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0004;

ОСОБА_16 , який проживає за адресою: АДРЕСА_5 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ № 217200, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0015;

ОСОБА_17 , який проживає за адресою: с. Солтанівка, Любашівського району, державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га. серії ЯЖ № 217201, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0016.

ОСОБА_18 , яка проживає за адресою: АДРЕСА_6 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ № 217202, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0012.

ОСОБА_19 , яка проживає за адресою: с. Солтанівка, Любашівського району, Одеської області, державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ № 217203, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0011.

ОСОБА_20 , який мешкає за адресою: АДРЕСА_6 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ№ 217204, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0014.

ОСОБА_21 , яка проживає за адресою: АДРЕСА_7 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ№ 217205, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0017.

ОСОБА_22 , який проживає за адресою: АДРЕСА_8 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ № 217206, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0049.

ОСОБА_23 , яка проживає за адресою: АДРЕСА_7 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ № 217207, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0013.

ОСОБА_24 , який проживає за адресою: АДРЕСА_7 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ№ 217208, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0008.

ОСОБА_25 , який проживає за адресою: АДРЕСА_9 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ № 217213, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0029.

ОСОБА_26 , який проживає за адресою: АДРЕСА_10 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ № 217211, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0027.

ОСОБА_27 , який проживає за адресою: АДРЕСА_11 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ № 217212, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0026.

ОСОБА_28 , яка проживає за адресою: АДРЕСА_12 . державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ № 217209, кадастровий номер земельної ділянки :06:014-.0007.

ОСОБА_29 , який проживає за адресою: АДРЕСА_13 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ№ 217224, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0022.

ОСОБА_30 , який проживає за адресою: АДРЕСА_13 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ № 217223, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0023.

ОСОБА_31 , який проживає за адресою: АДРЕСА_14 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ № 217222, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0024.

ОСОБА_32 , який проживає за адресою: АДРЕСА_15 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ № 217219, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0019.

ОСОБА_33 , який проживає за адресою: АДРЕСА_16 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ № 217218, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0020.

ОСОБА_34 , який проживає за адресою: АДРЕСА_17 , державний акт на право власності на земельну ділянку, серії ЯЖ № 217235, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0054.

ОСОБА_35 , який проживає за адресою: АДРЕСА_18 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ № 217234, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0053.

ОСОБА_36 , який проживає за адресою: АДРЕСА_19 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ № 217233, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0058.

ОСОБА_37 , який проживає за адресою: АДРЕСА_20 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ № 217232, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0057.

ОСОБА_38 , який проживає за адресою: АДРЕСА_21 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ № 217229, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0048.

ОСОБА_39 , який проживає за адресою: АДРЕСА_22 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ № 217228, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0047.

ОСОБА_40 , який проживає за адресою: АДРЕСА_23 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ № 217238, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0037.

ОСОБА_41 , який проживає за адресою: АДРЕСА_24 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ № 217239, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0038.

ОСОБА_42 , який проживає за адресою: АДРЕСА_25 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ № 217240, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0045.

ОСОБА_43 , який проживає за адресою: АДРЕСА_26 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ № 217241, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0040.

ОСОБА_44 , який проживає за адресою: АДРЕСА_27 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ № 217242, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0041.

ОСОБА_45 , який проживає за адресою: АДРЕСА_28 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ№ 217243, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0042.

ОСОБА_46 , який проживає за адресою: АДРЕСА_29 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ№ 217244, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0033.

ОСОБА_47 , яка проживає за адресою: АДРЕСА_30 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ № 217245, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0034.

ОСОБА_48 , який проживає за адресою: АДРЕСА_31 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ № 217246, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0035.

ОСОБА_49 , який проживає за адресою АДРЕСА_26 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ № 217247, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0039.

ОСОБА_50 , який проживає за адресою: АДРЕСА_32 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ № 217248, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0043.

ОСОБА_51 , який проживає за адресою: АДРЕСА_33 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ№ 217249, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0044.

ОСОБА_52 , який проживає за адресою: АДРЕСА_34 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ № 217230, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0052.

ОСОБА_53 , який проживає за адресою: АДРЕСА_35 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ № 217231, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0056.

ОСОБА_54 , який проживає за адресою: АДРЕСА_36 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ№ 217236, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0055.

ОСОБА_55 , який проживає за адресою: АДРЕСА_37 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ№ 217214, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0032.

ОСОБА_56 , який проживає за адресою: АДРЕСА_28 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ № 217215, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0031.

ОСОБА_57 , яка проживає за адресою: АДРЕСА_38 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ № 217216, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0030.

ОСОБА_58 , яка проживає за адресою: АДРЕСА_39 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ№| 217217, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0025.

ОСОБА_59 , який проживає за адресою: АДРЕСА_40 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ № 217220, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0018.

ОСОБА_60 , який проживає за адресою: АДРЕСА_41 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ № 217221, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0021.

ОСОБА_61 , який проживає за адресою: АДРЕСА_42 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ № 217225, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0050.

ОСОБА_62 , який проживає за адресою: АДРЕСА_43 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ № 217226, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0051.

ОСОБА_63 , який проживає за адресою: АДРЕСА_44 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ № 217227, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0046.

ОСОБА_64 , яка проживає за адресою: АДРЕСА_4 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0, 12 га, серії ЯЖ № 217194, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0010.

ОСОБА_65 , який проживає за адресою: АДРЕСА_45 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ № 217197, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0003.

ОСОБА_66 , яка проживає за адресою: АДРЕСА_45 , державний акт на право власності на земельну ділянку, площею 0,12 га, серії ЯЖ № 217198, кадастровий номер земельної ділянки :06:014:0006 в адміністративних межах Української міської ради Обухівського району за межами населеного пункту та у власність цих громадян передано земельні ділянки загальною площею 6,72 га для ведення індивідуального садівництва.

Однак, земельні ділянки, які були передані у власність громадянам ОСОБА_57 , ОСОБА_58 , ОСОБА_33 , ОСОБА_32 для ведення індивідуального садівництва (загальною площею 0,48 га) в адміністративних межах Української міської ради Обухівського району Київської області, згідно висновку землевпорядної експертизи, частково відносяться до земель водного фонду, а сааме частково або повністю накладаються на прибережну захисну смугу річки Стугна.

Надалі в травні 2008 року в.о. начальника управління земельних ресурсів у Обухівському районі Київської області ОСОБА_67 , не знаючи про неправомірність погодження проектів землеустрою та видачі громадянам державних актів на право власності на земельні ділянки, не усвідомлюючи, що до складу земель вищевказаних осіб входять землі прибережної захисної смуги, які згідно діючого законодавства не можуть бути передані у приватну власність громадян, підписав видані на підставі розпорядження Обухівської РДА № 506 від 07 квітня 2008 року державні акти на право власності на земельні ділянки 4-м громадянам загальною площею 0,48 га в адміністративних межах Української міської ради Обухівського району, які 21 травня 2008 року зареєстровані управлінням земельних ресурсів у Обухівському районі Київської області.

Внаслідок неналежного виконання своїх службових обов`язків ОСОБА_68 із земель державної власності неправомірно вибули земельні ділянки загальною площею 0,48 га, експертна грошова оцінка яких становить 1160000 гривень, що в 250 разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян і є тяжкими наслідками.

В апеляціях:

- захисник просить скасувати вирок Обухівського районного суду Київської області від 10 лютого 2015 року щодо ОСОБА_8 та закрити справу. Свої апеляційні вимоги мотивує тим, що вирок суду першої інстанції не відповідає фактичним обставинам справи, оскільки він не підтверджений доказами, дослідженими в судовому засіданні. Зокрема, ОСОБА_8 , на думку апелянта, не є суб`єктом інкримінованого злочину, оскільки на момент набуття права власності на землю не працював на посаді начальника управління земельних ресурсів, відсутній причиновий зв`язок між діянням та наслідками, оскільки попереднє погодження проекту землеустрою ОСОБА_8 могло бути і не затверджено в подальшому, відсутній об`єкт злочину земельні ділянки, які відносяться до земель водного фонду, судом не встановлена шкода, яка спричинена злочином, тобто наявні підстави для закриття справи за відсутністю в діянні ОСОБА_8 складу злочину. Окрім того, апелянт зазначає, що судом безпідставно не взято до уваги показання низки свідків та не враховано в ході судового засідання документальних доказів, які підтверджують невинуватість ОСОБА_8

- прокурор просить скасувати вирок та направити справу на новий судовий розгляд до Обухівського районного суду в іншому складі. Свої апеляційні вимоги мотивує тим, що висновки суду першої інстанції не відповідають фактичним обставинам справи, вирок прийнято з істотними порушеннями кримінально-процесуального закону. Апелянт зазначає, що судом до підсудного ОСОБА_8 необґрунтовано було застосовано норми ст.49 КК України , оскільки судом не додержано вимоги, зазначені в ч. 1 ст. 7-1 КПК України /в редакції 1960 року/.

В змінах до апеляції прокурор просить вирок скасувати в зв`язку з істотним порушенням вимог кримінально процесуального закону та однобічністю і неповнотою досудового слідства, які не можуть бути усунуті в судовому засіданні, а кримінальну справу повернути прокурору на додаткове розслідування. В обґрунтування апеляції посилається на те, що судом при постановленні вироку не встановлено розмір шкоди, спричиненої злочином, що є обов`язковою ознакою ч.2 ст.367 КК України, при цьому суд послався одночасно на експертно грошову оцінку земельних ділянок і на висновок судової земельно технічної експертизи. Крім того, під час досудового слідства не досліджено наявність причинно наслідкового зв`язку між діями ОСОБА_8 та наслідками у вигляді незаконного вибуття земель водного фонду із державної власності, оскільки останнім не погоджувався проект землеустрою щодо відведення земельних ділянок у власність 56 громадянам для ведення індивідуального садівництва та висновок про його погодження підписаний іншою особою. Також прокурор вважає необґрунтованим застосування до ОСОБА_8 вимог ст.49 КК України.

Заслухавши доповідача, думку прокурора, яка підтримала свою апеляцію в частині повернення справи прокурору для проведення додаткового розслідування та заперечувала проти апеляції захисника; захисника, який підтримав свою апеляцію та заперечував проти апеляції прокурора; засудженого, який в дебатах та останньому слові підтримав повністю апеляцію свого захисника та заперечував проти апеляції прокурора; обговоривши доводи апеляцій, провівши часткове судове слідство, дослідивши матеріали справи, колегія суддів приходить до наступних висновків.

Відповідно до ст.323 КПК України, вирок суду повинен бути законним і обґрунтованим. Суд обґрунтовує вирок лише на тих доказах, які були розглянуті в судовому засіданні. Суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Відповідно до ст.22 КПК України / 1960 року/ прокурор, слідчий і особа, яка провадить дізнання, зобов`язані вжити всіх передбачених законом заходів для всебічного, повного та об`єктивного дослідження всіх обставин справи, виявляти як ті обставини, що викривають, так і ті, що виправдовують обвинуваченого, а також обставини, що пом`якшують і обтяжують його відповідальність, а статтею 64 КПК України / 1960 року/ передбачено, що при провадженні досудового слідства та розгляді справи в суді підлягають доказуванню: подія злочину / час, місце, спосіб та інші обставини вчинення злочину/, винність обвинуваченого у вчиненні злочину і мотиви злочину; обставини, що характеризують особу обвинуваченого, пом`якшують та обтяжують покарання.

У п.8 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 11.02.2005 року № 2 «Про практику застосування судами України законодавства, що регулює повернення кримінальних справ на додаткове розслідування» зазначено, що досудове слідство у всякому разі визнається неповним, якщо під час його провадження всупереч вимогам ст.ст.22, 64 КПК України не були досліджені або були поверхово чи однобічно досліджені обставини, які мають істотне значення для правильного вирішення справи.

Як убачається з матеріалів справи, ці та інші вимоги закону під час досудового слідства та судового розгляду дотримані не були і ті обставини, з`ясування яких має істотне значення для правильного вирішення справи, належним чином не досліджені.

Органом досудового слідства ОСОБА_8 обвинувачувався, а судом визнаний винним та засуджений за ч.2 ст.367 КК України за вчинення службової недбалості, яка виразилася в неналежному виконанні службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що спричинило тяжкі наслідки державним інтересам.

В судовому засіданні ОСОБА_8 свою вину у вчиненні інкримінованого йому злочину не визнав та пояснив, що він не підписував державні акти на право власності на землю, не ставив резолюцій щодо погодження розпорядження РДА, яким затверджено проект землеустрою. Зазначив, що підпис на проекті розпорядження Обухівської РДА про надання дозволу на розробку проекту із землеустрою є лише попереднім погодженням щодо розташування цих земельних ділянок, що не потягло за собою будь яких правових наслідків. Розпорядження Обухівської РДА про надання дозволу на розробку проекту землеустрою є чинним та не скасованим, також, в ході погодження даного проекту були отримані всі позитивні висновки відповідних установ та експертизи. Крім того, вважає, що органом досудового слідства не доведено, що спірні земельні ділянки знаходяться на землях водного фонду.

Судом при постановленні оскаржуваного вироку показанням ОСОБА_8 , як і іншим доказам по справі було надано невірну оцінку.

Так, обов`язковою ознакою ч.2 ст.367 КК України є спричинення діями особи тяжких наслідків інтересам держави. В даному випадку за версією досудового слідства, внаслідок неналежного виконання своїх службових обов`язків ОСОБА_8 із земель державної власності неправомірно вибули земельні ділянки загальною площею 0, 48 га, грошова оцінка яких становить 1160 000 грн., що у 250 разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян.

Під час проведення досудового слідства була визначена вартість землі 1160 000 грн.

При розгляді кримінальної справи, судом була призначена експертиза, проведення якої доручено Київському науково дослідному інституту судових експертиз. За висновком судової земельно технічної експертизи вартість землі становить 2 448 240 грн.

Суд, при постановленні вироку послався як на експертно грошову оцінку землі, так і на висновок земельно технічної експертизи, однак, при наявності суттєвої різниці у вартості земельних ділянок не мотивував яку з них необхідно покласти в основу вироку.

В зв`язку з наведеним колегія суддів вважає, що шкода, завдана інтересам держави, органом слідства не встановлена.

Крім того, органу досудового слідства необхідно перевірити наявність причинно - наслідкового зв`язку між діями ОСОБА_8 та наслідками у вигляді незаконного вибуття земель водного фонду із державної власності, оскільки останнім не погоджувався проект землеустрою щодо відведення земельних ділянок у власність 56 громадянам, державні акти на земельні ділянки також підписувалися не ОСОБА_8 .

Оскільки встановлення цих обставин пов`язано з відшуканням та допитом свідків, вилученням та дослідженням іншої інформації і викликає необхідність проведення слідчих дій в значному об`ємі, то усунення такої неповноти в ході судового слідства неможливо з врахуванням процесуальної форми судового розгляду справ, а тому вказану справу необхідно повернути для проведення додаткового розслідування, під час якого необхідно усунути неповноту, на яку вказано в мотивувальній частині ухвали; виконати інші слідчі дії, необхідність в яких може виникнути під час розслідування справи, а також вжити всіх передбачених законом заходів до всебічного, повного та об`єктивного дослідження обставин справи і в залежності від встановленого прийняти законне та обґрунтоване рішення.

Враховуючи наведене та керуючись ст.ст.365, 366 КПК України / 1960 року/ колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А :

Апеляції прокурора та захисника задовольнити частково.

Вирок Обухівського районного суду Київської області від 10 лютого 2015 року щодо ОСОБА_8 скасувати, а кримінальну справу повернути прокурору Київської області для проведення додаткового розслідування.

Судді : підписи

З оригіналом згідно: Суддя: ОСОБА_2