ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа № 626/1967/24 Головуючий 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/818/1856/24 Суддя-доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ч.2 ст.307, ч.2, ч.3 ст.308 КК України
В И Р О К

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

25 вересня 2024 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах Харківського апеляційного суду у складі:

головуючого судді - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю секретаря - ОСОБА_5 ,

прокурора - ОСОБА_6 ,

захисника - ОСОБА_7 ,

обвинуваченого - ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Харкові в режимі відеоконференції кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_9 на вирок Красноградського районного суду Харківської області від 18 червня 2024 року стосовно ОСОБА_8 , -

В С Т А Н О В И Л А:

Вироком Красноградського районного суду Харківської області від 18 червня 2024 року

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Красноград Красноградського району Харківської області, українця, громадянина України, з не повною середньою освітою, не працюючого, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого:

1) вироком Красноградського районного суду Харківської області від 25 липня 2005 року за ч.2 ст.309, ч.1 ст.321, 71 КК України до 2 років 3 місяців позбавлення волі;

2) вироком Красноградського районного суду Харківської області від 13 лютого 2008 року за ч.2 ст.309 КК України до 2 років 1 місяця позбавлення волі;

3) вироком Красноградського районного суду Харківської області від 20 квітня 2011 року за ч.2 ст.309 КК України до 2 років 6 місяців позбавлення волі; апеляційним судом Харківської області від 09 листопада 2015 року за ч.2 ст.309 КК України до 2 років позбавлення волі;

4) вироком Красноградського районного суду Харківської області від 27 червня 2016 року за ч.3 ст.185 КК України до 3 років 6 місяців позбавлення волі, -

визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 307, ч.2, 3 ст. 308 КК України, та йому призначено покарання за:

- ч.2 ст.308 КК України покарання у виді 5 років позбавлення волі;

- за ч.3 ст.308 КК України покарання у виді 7 років позбавлення волі;

- за ч.2 ст.307 КК України покарання у виді 6 років позбавлення волі з конфіскацією всього майна, яке є власністю засудженого.

Відповідно до ст. 70 КК України, за сукупністю вказаних кримінальних правопорушень, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим покаранням, визначено остаточне покарання ОСОБА_8 у виді 7 років позбавлення волі з конфіскацією всього майна, яке є власністю засудженого.

Початок строку відбування покарання ОСОБА_8 рахується з дня його фактичного затримання з 25 вересня 2023 року, зарахувавши його в строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день тримання під вартою.

Запобіжний захід у виді тримання під вартою ОСОБА_8 продовжено до вступу вироку в законну силу.

Як встановив суд, ОСОБА_8 з 08.06.2022 по 20.06.2023, отримуючи лікування від опіоїдної залежності в КНП "Карлівська лікарня ім. Л.В. Радевича" за адресою: Полтавська область, м.Карлівка, вул.Радевича, буд.2, відповідно до порядку проведення замісної підтримувальної терапії хворих з опіоїдною залежністю, затвердженого наказом МОЗ України №200 від 27.03.2012 року, під час якого за призначенням лікаря-нарколога щоденно отримував для перорального прийому добову норму наркотичного засобу, обіг якого обмежено - метадон, підписавши при цьому заяву про отримання наркотичних засобів і виконання призначень лікаря, відповідно до якої він повідомлений про кримінальну відповідальність згідно із статтями 305-320 КК України, за порушення правил зберігання, використання наркотичних засобів та отримуючи у її рамках наркотичні засоби метадон, діючи умисно, всупереч вимогам Закону України "Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори" від 15.02.1995 року, Закону України "Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживання ними" від 15.02.1995 року, Порядку проведення замісної підтримувальної терапії хворих з опіоїдною залежністю, затвердженого Наказом Міністерства охорони здоров`я України №200 від 27.03.2012 року.

Маючи умисел на незаконне заволодіння більшою кількістю наркотичного засобу метадон шляхом шахрайства, перебуваючи у приміщенні ТОВ "Медичний центр "Шанс", відділення якого знаходиться за адресою: м.Харків, просп.Гагаріна, буд.127А, шляхом обману що полягало у приховуванні факту перебування на програмі замісної підтримуючої терапії для хворих з наркотичною залежністю у медичному закладі КНП "Карлівська лікарня ім. Л.В. Радевича" та отримання у її рамках наркотичних засобів - метадону, з метою подальшого незаконного отримання наркотичних засобів став на клінічне спостереження у ТОВ "Медичний центр "Шанс". Після цього, в період часу з 08.06.2022 по 20.06.2023, реалізовуючи свій злочинний умисел направлений на заволодіння наркотичним засобом метадон, шляхом шахрайства отримував у ТОВ "Медичний центр "Шанс" наркотичний засіб метадон у кількості 920 таблеток вагою відповідно до інструкції медичного препарату по 25 міліграм метадону кожна, що в перерахунку становить 23 грам діючої речовини метадон, що є особливо великим розміром.

Також обвинувачний з 09.06.2022 по 16.06.2023 , діючи повторно,отримуючи лікування від опіоїдної залежності у медичному закладі ТОВ Медичний центр "Шанс", за адресою: м.Харків, просп.Гагаріна, буд.127А, відповідно до порядку проведення замісної підтримувальної терапії хворих з опіоїдною залежністю, затвердженого наказом МОЗ України №200 від 27,03.2012 року, під час якого за призначенням лікаря-нарколога щоденно отримував для перорального прийому добову норму наркотичного засобу, обіг якого обмежено - метадон, підписавши при цьому заяву про отримання наркотичних засобів і виконання призначень лікаря, відповідно до якої він повідомлений про кримінальну відповідальність, за порушення правил зберігання, використання наркотичних засобів та отримуючи у її рамках наркотичні засоби метадон, діючи умисно, всупереч вимогам Закону України "Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори" від 15.02.1995 року, Закону України "Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживання ними" від 15.02.1995 року, Порядку проведення замісної підтримувальної терапії хворих з опіоїдною залежністю, затвердженого Наказом Міністерства охорони здоров`я України №200 від 27.03.2012 року.

Маючи умисел на незаконне заволодіння більшою кількістю наркотичного засобу метадон шляхом шахрайства, перебуваючи у приміщенні у КНП "Карлівська лікарня ім. Л.В. Радевича", за адресою: Полтавська область, м.Карлівка, вул.Радевича, буд.2, шляхом обману та укриття факту перебування на програмі замісної підтримуючої терапії для хворих з наркотичною залежністю у медичному закладі ТОВ Медичний центр "Шанс", та отримання у її рамках наркотичних засобів - метадону, реалізовуючи свій злочинний умисел направлений на заволодіння наркотичним засобом шляхом шахрайства повторно отримував у КНП "Карлівська лікарня ім. Л.В. Радевича" наркотичний засіб метадон у кількості 202 таблеток вагою відповідно до інструкції медичного препарату по 5 міліграм метадону кожна, 571 таблеток вагою відповідно до інструкції медичного препарату 10 міліграм метадону кожна та 1176 таблеток вагою відповідно до інструкції медичного препарату по 25 міліграм метадону кожна, що в перерахунку становить 36,12 грам діючої речовини метадон, що є особливо великим розміром.

Крім цього, з 05.10.2022 по 13.06.2023 ОСОБА_8 діючи повторно, отримуючи лікування від опіоїдної залежності у медичних закладах КНП "Карлівська лікарня ім. Л.В. Радевича", відділення якого знаходиться за адресою: Полтавська область, м.Карлівка, вул.Радевича, буд.2, ТОВ "Медичний центр "Шанс", відділення якого знаходиться за адресою: м. Харків, просп. Гагаріна, буд.127А, відповідно до порядку проведення замісної підтримувальної терапії хворих з опіоїдною залежністю, затвердженого наказом МОЗ України №200 від 27,03.2012 року, під час якого за призначенням лікаря-нарколога щоденно отримував для перорального прийому добову норму наркотичного засобу, обіг якого обмежено - метадон, підписавши при цьому заяву про отримання наркотичних засобів і виконання призначень лікаря, відповідно до якої він повідомлений про кримінальну відповідальність, за порушення правил зберігання, використання наркотичних засобів та отримуючи у її рамках наркотичні засоби метадон, діючи умисно, всупереч вимогам Закону України "Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори" від 15.02.1995 року, Закону України "Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживання ними" від 15.02.1995 року, Порядку проведення замісної підтримувальної терапії хворих з опіоїдною залежністю, затвердженого Наказом Міністерства охорони здоров`я України №200 від 27.03.2012 року.

Маючи умисел на незаконне заволодіння більшою кількістю наркотичного засобу метадон шляхом шахрайства, перебуваючи у приміщенні ТОВ "Медичний центр "Аксіома Медікал", за адресою: м. Харків, вул. Харківських дивізій, 17, шляхом обману що полягало у приховуванні факту перебування на програмі замісної підтримуючої терапії для хворих з наркотичною залежністю у медичних закладах КНП "Карлівська лікарня ім. Л.В. Радевича", ТОВ "Медичний центр "Шанс", та отримання у її рамках наркотичних засобів - метадону, реалізовуючи свій злочинний умисел направлений на заволодіння наркотичним засобом шляхом шахрайства повторно отримував у ТОВ "Медичний центр "Аксіома Медікал" наркотичний засіб метадон у кількості 260 таблеток вагою відповідно до інструкції медичного препарату по 25 міліграм метадону кожна, що в перерахунку становить 6,5 грам діючої речовини метадон, що є великим розміром.

З 24.01.2023 по 27.03.2023 обвинувачений ОСОБА_8 діючи повторно, отримуючи лікування у медичних закладах КНП "Карлівська лікарня ім. Л.В. Радевича", відділення якого знаходиться за адресою: Полтавська область, м.Карлівка, вул.Радевича, буд.2 і ТОВ "Медичний центр "Шанс", відділення якого знаходиться за адресою: м.Харків, просп.Гагаріна, буд.127А, ТОВ "Медичний центр "Аксіома Медікал", відділення якого знаходиться за адресою: м.Харків, вул.Харківських дивізій, 17, відповідно до порядку проведення замісної підтримувальної терапії хворих з опіоїдною залежністю, затвердженого наказом МОЗ України №200 від 27,03.2012 року, під час якого за призначенням лікаря-нарколога щоденно отримував для перорального прийому добову норму наркотичного засобу, обіг якого обмежено - метадон, підписавши при цьому заяву про отримання наркотичних засобів і виконання призначень лікаря, відповідно до якої він повідомлений про кримінальну відповідальність, за порушення правил зберігання, використання наркотичних засобів та отримуючи у її рамках наркотичні засоби метадон, діючи умисно, всупереч вимогам Закону України "Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори" від 15.02.1995 року, Закону України "Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживання ними" від 15.02.1995 року, Порядку проведення замісної підтримувальної терапії хворих з опіоїдною залежністю, затвердженого Наказом Міністерства охорони здоров`я України №200 від 27.03.2012 року.

Маючи умисел на незаконне заволодіння більшою кількістю наркотичного засобу метадон шляхом шахрайства, перебуваючи у приміщенні ТОВ "Медичний центр "Гармонія", відділення якого знаходиться за адресою: м. Харків, вул. Алчевських, буд.18, шляхом обману що полягало у приховуванні факту перебування на програмі замісної підтримуючої терапії для хворих з наркотичною залежністю у медичних закладах КНП "Карлівська лікарня ім. Л.В. Радевича", ТОВ "Медичний центр "Шанс", ТОВ "Медичний центр "Аксіома Медікал" та отримання у її рамках наркотичних засобів - метадону, реалізовуючи свій злочинний умисел направлений на заволодіння наркотичним засобом шляхом шахрайства повторно отримав у ТОВ "Медичний центр "Гармонія" наркотичний засіб метадон у кількості 200 таблеток вагою відповідно до інструкції медичного препарату по 25 міліграм метадону кожна, що в перерахунку становить 5 грам діючої речовини метадон, що є великим розміром.

Крім цього, з 30.01.2023 по 20.03.2023 ОСОБА_8 діючи повторно, отримуючи лікування у медичних закладах КНП "Карлівська лікарня ім. Л.В. Радевича", відділення якого знаходиться за адресою: Полтавська область, м.Карлівка, вул.Радевича, буд.2, ТОВ "Медичний центр "Шанс", відділення якого знаходиться за адресою: м. Харків, просп. Гагаріна, буд.127А, ТОВ "Медичний центр "Гармонія", відділення якого знаходиться за адресою: м.Харків, вул.Алчевських, буд.18, ТОВ "Медичний центр "Аксіома Медікал", відділення якого знаходиться за адресою: м.Харків, вул.Харківських дивізій, 17, відповідно до порядку проведення замісної підтримувальної терапії хворих з опіоїдною залежністю, затвердженого наказом МОЗ України №200 від 27,03.2012 року, під час якого за призначенням лікаря-нарколога щоденно отримував для перорального прийому добову норму наркотичного засобу, обіг якого обмежено - метадон, підписавши при цьому заяву про отримання наркотичних засобів і виконання призначень лікаря, відповідно до якої він повідомлений про кримінальну відповідальність, за порушення правил зберігання, використання наркотичних засобів та отримуючи у її рамках наркотичні засоби метадон, діючи умисно, всупереч вимогам Закону України "Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори" від 15.02.1995 року, Закону України "Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживання ними" від 15.02.1995 року, Порядку проведення замісної підтримувальної терапії хворих з опіоїдною залежністю, затвердженого Наказом Міністерства охорони здоров`я України №200 від 27.03.2012 року.

Маючи умисел на незаконне заволодіння більшою кількістю наркотичного засобу метадон шляхом шахрайства у приміщенні ТОВ "Європейський діагностичний центр "Європа", відділення якого знаходиться за адресою: м.Дніпро, вул.Князя Володимира Великого, буд.28, шляхом обману щополягало у приховуванні факту перебування на програмі замісної підтримуючої терапії для хворих з наркотичною залежністю у медичних закладах КНП "Карлівська лікарня ім. Л.В. Радевича",ТОВ "Медичний центр "Шанс", ТОВ "Медичний центр "Гармонія", ТОВ "Медичний центр "Аксіома Медікал" та отримання у її рамках наркотичних засобів - метадону, реалізовуючи свій злочинний умисел направлений на заволодіння наркотичним засобом шляхом шахрайства повторно отримав у ТОВ "Європейський діагностичний центр "Європа" наркотичний засіб метадон у кількості 200 таблеток вагою відповідно до інструкції медичного препарату по 25 міліграм метадону кожна, що в перерахунку становить 5 грам діючої речовини метадон, що є великим розміром.

Обвинувачений 03 червня 2023 року о 20-й годині 04 хвилини будучи особою, яка раніше вчинила кримінальне правопорушення, передбачене ст.308 КК України, діючи з прямим умислом, направленим на незаконний збут наркотичного засобу, по корисливим мотивам, в порушення "Порядку провадження діяльності, пов`язаної з обігом наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів, та контролю за їх обігом", затвердженого Постановою КМУ № 589 від 03.06.2009 року, перебуваючи поблизу залізничної станції "Красноград" за адресою: АДРЕСА_2 , незаконно збув за 400 грн. ОСОБА_10 , який діяв в рамках проведення спеціального слідчого експерименту у вигляді оперативної закупівлі, чотири пігулки білого кольору округлої форми у блістері, які згідно з висновком судової експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин їх аналогів та прекурсорів №СЕ-19/121-23/12048-НЗПРАП від 14.06.2023 Харківського НДЕКЦ МВС України є особливо небезпечним наркотичним засобом метадон, маса якого в перерахунку на суху речовину становить 0,0981 грам, які ОСОБА_8 , попередньо з метою подальшого збуту зберігав при собі.

Також обвинувачений ОСОБА_8 , 22 вересня 2023 року о 09-й годині 01 хвилина, будучи особою, яка раніше вчинила кримінальні правопорушення, передбачені ст.ст.307, 308 КК України, діючи з прямим умислом, направленим на незаконний збут наркотичного засобу, керуючись корисливим мотивам, в порушення "Порядку провадження діяльності, пов`язаної з обігом наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів, та контролю за їх обігом", затвердженого Постановою КМУ № 589 від 03.06.2009 року, перебуваючи за місцем свого проживання за адресою: АДРЕСА_1 , незаконно зберігав при собі з метою подальшого збуту дванадцять таблеток Метафін ІС по 25мг, які згідно з висновком судової експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин їх аналогів та прекурсорів № СЕ-19/121-23/22771-НЗПРАП від 13.10.2023 Харківського НДЕКЦ МВС України містять в своєму складі наркотичний засіб метадон, маса якого в перерахунку на суху речовину становить 0,2972 грам.

В апеляційній скарзі прокурор у кримінальному провадженні ОСОБА_9 просить вирок суду першої інстанції скасувати в частині призначення покарання, у зв`язку з незастосуванням судом закону України про кримінальну відповідальність, який підлягає застосуванню ч.2 ст.308 КК України (позбавлення права обіймати певні посади або займатися певною діяльністю), що потягло невідповідність призначеного судом покарання ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого, внаслідок м`якості.

Ухвалити новий вирок, призначивши ОСОБА_8 покарання: за ч.2 ст.307 КК України 6 років позбавлення волі з конфіскацією всього майна; за ч.2 ст.308 КК України у виді 5 років позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади або займатися діяльністю, що пов`язані з обліком, збереженням, управлінням та розпорядженням матеріальними цінностями, у тому числі які містять у своєму складі або відносяться до наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та/або прекурсорів строком на 3 роки та з конфіскацією всього майна; за ч.3 ст.308 КК України у виді 7 років позбавлення волі з конфіскацією всього майна. На підставі ст.70 КК України, за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначити остаточне покарання у виді 7 років позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади або займатися діяльністю, що пов`язані з обліком, збереженням, управлінням та розпорядженням матеріальними цінностями, у тому числі які містять у своєму складі або відносяться до наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та/або прекурсорів строком на 3 роки та з конфіскацією всього майна.

В обґрунтування доводів зазначає, що санкція ч.2 ст.308 КК України передбачає покарання у виді позбавлення волі на строк від 5 до 10 років з позбавленням права обіймати певні посади або займатися певною діяльністю на строк до 3 років та з конфіскацією майна. Однак, судом першої інстанції при призначенні ОСОБА_8 покарання за ч.2 ст.308 КК України не застосовано обов`язкове додаткове покарання у виді позбавлення права обіймати певні посади або займатися певною діяльністю, що у свою чергу, свідчить про незастосування закону України про кримінальну відповідальність, а також тяжкості кримінальних правопорушень і особі засудженого внаслідок м`якості.

Заслухавши доповідь головуючого судді, вислухавши доводи прокурора, який підтримав апеляційну скаргу прокурора частково, а також думку обвинуваченого та його захисника, які заперечували щодо задоволення апеляційної скарги прокурора в частині призначення додаткового покарання у виді конфіскації майна, перевіривши матеріали провадження, колегія суддів прийшла до наступних висновків.

Відповідно до вимог ст.404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційних скарг.

Висновок суду про винуватість ОСОБА_8 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.307, ч.2, ч.3 ст.308 КК України відповідає фактичним обставинам кримінального провадження, ґрунтується на доказах, досліджених у судовому засіданні, аналіз яких даний у вироку.

Оскільки фактичні обставини кримінального провадження стосовно ОСОБА_8 учасниками судового розгляду не оскаржуються, то висновки суду першої інстанції щодо цих фактичних обставин перевірці судом апеляційної інстанції не підлягають, з урахуванням вимог ч.1 ст.404 КПК України.

Перевіряючи вирок в частині правильності призначення покарання ОСОБА_8 , колегія суддів вважає, що суд першої інстанції, з урахуванням доводів поданої апеляційної скарги, конкретних обставин справи, а також фактичного змісту вироку, не в повній мірі виконав вимоги ст.65 КК України.

У відповідності до вимог ст. 65 КК України, суд призначає покарання у межах, встановлених у санкції статті (санкції частини статті) Особливої частини цього Кодексу, що передбачає відповідальність за вчинене кримінальне правопорушення, відповідно до положень Загальної частини цього Кодексу, враховуючи ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, особу винного та обставини, що пом`якшують та обтяжують покарання.

Особі, яка вчинила кримінальне правопорушення, має бути призначене покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та попередження нових кримінальних правопорушень. Більш суворий вид покарання з числа передбачених за вчинене кримінальне правопорушення призначається лише у разі, якщо менш суворий вид покарання буде недостатній для виправлення особи та попередження вчинення нею нових кримінальних правопорушень.

Дотримання загальних засад призначення покарання є гарантією обрання винній особі необхідного й доцільного заходу примусу, яке би ґрунтувалося на засадах законності, гуманізму, індивідуалізації та сприяло досягненню справедливого балансу між правами і свободами людини та захистом інтересів держави й суспільства.

Вирішуючи питання про призначення покарання обвинуваченому ОСОБА_8 , суд першої інстанції врахував тяжкість вчинених кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.307 КК України та ч.2 ст.308 КК України, які, відповідно до ст.12 КК України, є тяжкими злочинами, та ч.3 ст.308 КК України, який є особливо тяжким злочином, та дані про особу обвинуваченого, який за місцем проживання характеризується посередньо, на обліку у лікаря психіатра не перебуває, з 2019 року перебуває у нарколога на профілактичному обліку F-11.26, раніше неодноразово судимий до покарання у виді позбавлення волі.

Обставиною, що пом`якшує покарання ОСОБА_8 , відповідно до ст.66 КК України, суд першої інстанції визнав розкаяння обвинуваченого у вчиненому, яке було висловлене у критичному ставленні до своєї протиправної поведінки, активно сприяв розкриттю кримінального правопорушення.

Обставинами, які обтяжують покарання обвинуваченому, відповідно до вимог ст.67 КК України, судом не встановлено.

З урахуванням наведеного, суд першої інстанції дійшов вірного висновку про необхідність призначення ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі в межах санкції статей, за якими визнав його винним.

Разом з цим, колегія суддів не може погодитись з висновком суду першої інстанції про відсутність підстав для застосовування додаткового покарання у виді позбавлення права обіймати певні посади або займатися певною діяльністю, з огляду на наступне.

Так, обґрунтовуючи такий висновок, суд першої інстанції зазначив про те, що обвинувачений на час вчинення злочину не працював, а вчинення злочину не пов`язано з посадою підсудного або із заняттям ним певною діяльністю, що узгоджується із постановою Пленуму Верховного Суду України Про практику призначення судами кримінального покарання від 24 жовтня 2003 року №7.

Однак, санкція статті ч.2 ст.308 КК України передбачає покарання у виді позбавлення волі на строк від 5 до 10 років з позбавленням права обіймати певні посади або займатися певною діяльністю на строк до 3 років та з конфіскацією майна.

У постанові Верховного Суду від 04 вересня 2023 року у справі №404/2081/22 вказано про те, що згідно з положеннями ст. 55 КК України, у випадку, коли санкцією відповідної частини статті Особливої частини КК України передбачено можливість призначення особі додаткового покарання у виді позбавлення права обіймати певні посади або займатися певною діяльністю, суд, визнаючи особу винуватою у вчиненні відповідного кримінального правопорушення, має право призначити таке додаткове покарання незалежно від того, чи обвинувачений обіймав певну посаду або займався певною діяльністю на час вчинення кримінального правопорушення.

Поряд із цим, Верховний Суд у своїй постанові від 04 квітня 2023 року у справі №295/5493/22 висловив свою позицію про те, що покарання у виді позбавлення права обіймати певні посади або займатися певною діяльністю може застосовуватися як до осіб, які вже обіймають певні посади або здійснюють відповідну діяльність, так і до осіб, які такі посади можуть обіймати в майбутньому, або ж у майбутньому можуть здійснювати відповідну діяльність.

Вказане залишилось без належної уваги суду першої інстанції, який всупереч приписам ст. 55 KK України, не застосував обов`язкове додаткове покарання у виді позбавлення права обіймати певні посади або займатися певною діяльністю, що, у свою чергу, свідчить про незастосування закону України про кримінальну відповідальність.

Відповідно до п.2 ч.1 ст.420 КПК України, суд апеляційної інстанції скасовує вирок суду першої інстанції і ухвалює свій вирок у разі необхідності застосування більш суворого покарання.

Положення ч.2 ст.50 КК України встановлюють, що покарання має на меті не тільки кару, а й виправлення засуджених, а також запобігання вчиненню нових злочинів, як засудженими так і іншими особами.

Вивченням даних про особу обвинуваченого встановлено, що він раніше судимий, за місцем проживання характеризується посередньо, на обліку у лікаря психіатра не перебуває, з 2019 року перебуває у нарколога на профілактичному обліку F-11.26, офіційно не працевлаштований.

Відповідно до ст. 12 КК України, вчинені ОСОБА_8 злочини, передбачені ч.2 ст.307 КК України та ч.2 ст.308 КК України, є тяжкими, а злочин, передбачений ч.3 ст.308 КК України, відноситься до особливо тяжкого злочину.

Відповідно до ст.66 КК України, обставиною, що пом`якшує покарання ОСОБА_8 , колегія суддів визнає щире каяття у вчиненому кримінальному правопорушенні та активне сприяння розкриттю кримінального правопорушення.

Обставин, що обтяжують покарання, згідно ст.67 КК України, судом апеляційної інстанції не встановлено.

При призначенні покарання ОСОБА_8 , необхідного і достатнього для його виправлення та запобігання вчиненню нових злочинів, колегія суддів, керуючись вимогами ст.65 КК України, враховує ступінь тяжкості вчинених кримінальних правопорушень, вищенаведені відомості про особу обвинуваченого, наявність обставин, що пом`якшують покарання та відсутність обставин, що обтяжують покарання, вважає за необхідне призначити обвинуваченому покарання у виді позбавлення волі за ч.2 ст.307, ч.2 ст.308, ч.3 ст.308 КК України в межах санкції статей закону, якими передбачене покарання за вчинені обвинуваченим кримінальні правопорушення, з призначенням додаткового покарання у виді позбавлення права обіймати посади або займатися діяльністю, що пов`язані з обліком, збереженням, управлінням та розпорядженням матеріальними цінностями, у тому числі, які містять у своєму складі або відносяться до наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та/або прекурсорів строком на 3 роки.

Остаточне покарання ОСОБА_8 належить призначити за сукупністю кримінальних правопорушень, на підставі ч.1 ст.70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим.

Саме таке покарання, на думку колегії, буде відповідати меті, визначеній у ст. 50 КК України, та, у відповідності до ст. 65 КК України, достатнім для виправлення обвинуваченого і запобігання вчиненню ним нових кримінальних правопорушень.

При вирішенні питання щодо наявності правових підстав для призначення ОСОБА_8 додаткового покарання у виді конфіскації майна, передбаченого санкціями ч.2 та ч.3 ст.308 КК України, колегія суддів вважає за доцільне зауважити таке.

Статтями 51 та 52 КК України встановлено, що одним із додаткових покарань, яке може бути застосовано до осіб, визнаних винними у вчиненні злочину, є конфіскація майна.

Відповідно до положень ст.59 КК України, покарання у виді конфіскації майна полягає в примусовому безоплатному вилученні у власність держави всього або частини майна, яке є власністю засудженого.

Конфіскація майна встановлюється за тяжкі та особливо тяжкі корисливі злочини, а також за злочини проти основ національної безпеки України та громадської безпеки незалежно від ступеня їх тяжкості, і може бути призначена лише у випадках, спеціально передбачених в Особливій частині Кримінального кодексу.

Корисливим тяжким або особливо тяжким злочином може бути визнаний будь-який із злочинів, визначених у частинах 4 чи 5 ст. 12 КК України, якщо його вчинено з корисливих спонукань.

Під корисливими спонуканнями потрібно розуміти бажання винного одержати внаслідок вчинення злочину матеріальні блага для себе або інших осіб, одержати чи зберегти певні майнові права, уникнути матеріальних витрат чи обов`язків або досягти іншої матеріальної вигоди.

При вирішенні питання щодо доцільності призначення додаткового покарання у виді конфіскації майна необхідно виходити з наявності чи відсутності в діях обвинуваченого корисливого мотиву.

Наявність у ОСОБА_8 корисливого мотиву при кваліфікації його дій за ч. 2, ч.3 ст.308 КК України органом досудового розслідування за змістом обвинувального акту не встановлена.

Більш того, не встановлено корисливого мотиву й судом першої інстанції при кваліфікації дій обвинуваченого за ч. 2 ст. 308 КК України, як привласнення наркотичного засобу шляхом шахрайства у великих розмірах та повторно, а також за ч.3 ст.308 КК України, як привласнення наркотичного засобу шляхом шахрайства в особливо великих розмірах та повторно.

Зазначених обставин не доведено прокурором і під час судового розгляду в судах першої та апеляційної інстанції.

Крім того, судом першої інстанції встановлено, що ОСОБА_8 страждає захворюванням внаслідок вживання наркотичних засобів та не добуто доказів, які б свідчили, що обвинувачений, вчиняючи злочин, мав бажання одержати чи зберегти певні майнові права, з чим погоджується суд апеляційної інстанції.

Таким чином, колегія суддів вважає, що в даному випадку правові підстави для застосування додаткового покарання у виді конфіскації майна за ч.2 та ч.3 ст.308 КК України відсутні, у зв`язку з чим апеляційна скарга прокурора задовольняється частково.

З урахуванням викладеного, колегія суддів приходить до висновку, що вирок суду в частині призначеного ОСОБА_8 покарання підлягає скасуванню, у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність із постановленням нового вироку, а апеляційна скарга прокурора частковому задоволенню.

Підстав для застосування норм ст.ст. 69, 75 КК України колегія суддів не вбачає.

Істотних порушень вимог кримінального процесуального закону, які б тягли за собою скасування оскаржуваного обвинувального вироку та призначення нового розгляду кримінального провадження в суді першої інстанції, не вбачається.

Поряд з цим належить врахувати, що, відповідно до вимог ч.15 ст. 615 КПК України, в умовах дії воєнного стану після складання та підписання повного тексту вироку, суд має право обмежитися проголошенням його резолютивної частини з обов`язковим врученням учасникам судового провадження повного тексту вироку в день його проголошення.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.404, 405, 407, 409, 418, 420 КПК України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_9 задовольнити частково.

Вирок Красноградського районного суду Харківської області від 18 червня 2024 року стосовно ОСОБА_8 в частині призначеного покарання скасувати та ухвалити в цій частині новий вирок.

Призначити ОСОБА_8 покарання:

- за ч.2 ст.307 КК України у виді 6 (шести) років позбавлення волі з конфіскацією всього майна, що є його власністю;

- за ч.2 ст.308 КК України у виді 5 (п`яти) років позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади або займатися діяльністю, що пов`язані з обліком, збереженням, управлінням та розпорядженням матеріальними цінностями, у тому числі, які містять у своєму складі або відносяться до наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та/або прекурсорів строком на 3 (три) роки;

- за ч.3 ст.308 КК України у виді 7 (семи) років позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст.70 КК України, за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначити ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк 7 (сім) років, з позбавленням права обіймати посади або займатися діяльністю, що пов`язані з обліком, збереженням, управлінням та розпорядженням матеріальними цінностями, у тому числі, які містять у своєму складі або відносяться до наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та/або прекурсорів строком на 3 (три) роки та з конфіскацією всього майна, що є власністю засудженого.

Строк додаткового покарання ОСОБА_8 у виді позбавлення права обіймати посади або займатися діяльністю, що пов`язані з обліком, збереженням, управлінням та розпорядженням матеріальними цінностями, у тому числі, які містять у своєму складі або відносяться до наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та/або прекурсорів, обчислюється з моменту відбуття основного покарання засудженим.

В решті вирок Красноградського районного суду Харківської області від 18 червня 2024 року стосовно ОСОБА_8 залишити без змін.

Вирок набирає законної сили з моменту його проголошення та може бути оскаржений у касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня його проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Головуючий

Судді: