ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа №953/6275/22 Головуючий 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження №11-кп/818/532/24 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ч.2 ст.307 КК України

ВИРОК

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 березня 2024 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду у складі:

-головуючого ОСОБА_2 ,

-суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

-при секретарі ОСОБА_5 ,

-за участю прокурора ОСОБА_6 ,

-захисника ОСОБА_7 ,

-обвинуваченої ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду в м.Харкові кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні на вирок Київського районного суду м.Харкова від 14 листопада 2023 року, -

УСТАНОВИЛА:

Цим вироком

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженку м.Харкова, громадянку України, із середньою освітою, незаміжню, працюючу офіціантом ТОВ «ПЛАКУЧА ІВА ЛЮКС», зареєстровану та фактично проживаючу за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судиму,

засуджено за ч.2 ст.307 КК України із застосуванням ст.69 КК України на 5 років позбавлення волі з конфіскацією майна.

На підставі ст.75 КК України ОСОБА_8 звільнено від відбування призначеного покарання з випробуванням з іспитовим строком на 3 роки і покладенням на неї ряду обов`язків, передбачених ст.76 КК України.

Зміст оскаржуваного судового рішення і встановлені судом першої інстанції обставини

Як установив суд, у невстановлений в ході досудового розслідування час та місці, ОСОБА_8 , діючи умисно, протиправно, з корисливих мотивів, з метою незаконного збагачення, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх дій, передбачаючи їх суспільно-небезпечні наслідки у формі придбання та зберіганні з метою збуту особливо небезпечних психотропних речовин та особливо небезпечних наркотичних засобів, придбала у невстановленої в ході слідства особи особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс та особливо небезпечну психотропну речовину - 4-ММС, та почала їх зберігати за місцем свого мешкання та реєстрації, а саме за адресою: АДРЕСА_2 , з метою подальшого збуту, шляхом розкладання закладок.

Злочинна діяльність ОСОБА_8 припинена співробітниками поліції, які 14.07.2022 в період часу з 19.31 до 19.55 під час огляду місця події, біля квартири АДРЕСА_3 , виявили та в подальшому вилучили у ОСОБА_8 12 прозорих полімерних згортків, в середині яких знаходилась речовина рослинного походження темнозеленого кольору, яка відповідно до висновку судової експертизи (дослідження матеріалів речовин і виробів за експертною спеціалізацією 8.6 «Дослідження наркотичних засобів психотропних речовин їх аналогів та прекурсорів») № СЕ- 19/121-22/9533-НЗПРАП від 26.08.2022 містить у своєму складі особливо-небезпечний наркотичний засіб - канабіс, загальною масою - 56,9234 грам, 17 прозорих полімерних згортків, в середині яких знаходилась порошкоподібна речовина, яка відповідно до висновку судової експертизи (дослідження матеріалів речовин і виробів за експертною спеціалізацією 8.6 «Дослідження наркотичних засобів психотропних речовин їх аналогів та прекурсорів») № СЕ- 19/121-22/9533-НЗПРАП від 26.08.2022 містить у своєму складі особливо-небезпечну психотропну речовину - 4-ММС, загальною масою - 7,8413 грам.

Своїми умисними діями, ОСОБА_8 , всупереч вимогам Закону України «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, прекурсорів та зловживання ними»; Закону України «Про обіг в Україні наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів», діючи умисно, протиправно, з корисливих мотивів, усвідомлюючи суспільно - небезпечний характер своїх дій, передбачаючи їх суспільно - небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, незаконно придбала та зберігала з метою подальшого збуту особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс, особливо-небезпечну психотропну речовину - 4-ММС відповідно до «Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 770 від 06.05.2000.

Крім того, ОСОБА_8 , у невстановлений в ході досудового розслідування час та у невстановленому в ході досудового розслідування місці, маючи злочинний умисел направлений на збут наркотичних засобів та психотропних речовин шляхом їх безконтактної передачі, у якості так званих «закладок» почала працювати на Інтернет - магазин «Nukleon», з метою отримання протиправного доходу за рахунок зайняття незаконною діяльністю.

В подальшому, продовжуючи реалізацію свого злочинного умислу, направленого на збут наркотичних засобів та психотропних речовин, перебуваючи у невстановленому в ході досудового розслідування час та місці, діючи умисно, протиправно ОСОБА_8 за допомогою власного мобільного телефону ТМ «ІPhone Х», через кросплатформенний месенджер «Телеграм» зв`язалась з адміністратором вищевказаного Інтернет - магазину та під час листування обумовила всі правила та оплату праці.

В подальшому, у невстановлений в ході досудового розслідування час та у невстановленому в ході досудового розслідування місці ОСОБА_8 отримала на власний мобільний телефон ТМ «ІPhone Х», смс-сповіщення у кросплатформенному месенджері «Телеграм», від оператора вищевказаного Інтернет - магазину, який користується обліковим записом « ОСОБА_9 », про місце знаходження так званого «кладу», тобто схорону з наркотичними засобами.

Далі діючи умисно, протиправно ОСОБА_8 проїхала на місце знаходження вищевказаного «кладу» точне місце та час на даний час встановити не виявилось можливим, та забрала наявні там особливо небезпечні психотропні речовини, після чого почала їх зберігати з метою подальшого збуту.

14.07.2022 ОСОБА_8 продовжуючи реалізацію умислу, направленого на збут особливо небезпечної психотропної речовини, знаходячись на ділянці місцевості поблизу адреси: АДРЕСА_4 , а саме на ділянці місцевості з координатами 49.997480, 36.245800 діючи умисно, повторно, з корисливих мотивів, з метою незаконного збагачення, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх дій, передбачаючи їх суспільно-небезпечні наслідки у формі збуту, шляхом розкладання закладок з особливо небезпечною психотропною речовиною, бажаючи цього, незаконно розмістила особливо небезпечну психотропну речовину у загальнодоступному місці для невстановленого в ході досудового розслідування споживача за вищевказаною адресою, а саме: особливо небезпечну психотропну речовину, яка знаходилась в полімерному згортку. Після чого, ОСОБА_8 на власний мобільний телефон ТМ «ІPhone Х» зробила фотознімок місцезнаходження даної «закладки» та відправила невстановленій під час досудового слідства особі з псевдонімом у мережі «Nukleon» зі свого мобільного телефону фотозображення з місцем розміщення «закладки».

Злочинна діяльність ОСОБА_8 припинена співробітниками правоохоронних органів, які 14.07.2022, в ході огляду місця події у період часу з 13.23 год. по 13.31 год. поблизу адреси: АДРЕСА_4 , а саме: на ділянці місцевості з координатами 49.997480, 36.245800, виявили та вилучили 1 (одну) пачку з під цигарок, в середині якої містились 5 згортків ізолентованої стрічки жовтого кольору із прозорими полімерними зіп-пакетами, у яких відповідно до висновку судової експертизи (дослідження матеріалів речовин і виробів за експертною спеціалізацією 8.6 «Дослідження наркотичних засобів психотропних речовин їх аналогів та прекурсорів») № СЕ-19/121-22/9534- НЗПРАП від 27.08.2022 знаходилась особливо небезпечна психотропна речовина - PVP, загальною масою - 0,7502 грам.

Таким чином, ОСОБА_8 виконала всі дії, які вважала необхідними для доведення злочину до кінця. Злочинні дії ОСОБА_8 припинені співробітниками Національної поліції України, які виявили та вилучили особливо небезпечну психотропну речовину - PVP, загальною масою - 0,7502 грам, яку ОСОБА_8 з метою збуту розмістила у загальнодоступному місці поблизу адреси: АДРЕСА_4 , а саме на ділянці місцевості з координатами 49.997480, 36.245800 до переходу вказаної психотропної речовини невстановленому в ході досудового розслідування споживачу, відправивши невстановленій під час досудового слідства особі з псевдонімом у мережі «Nukleon» зі свого мобільного телефону фотозображення з місця розміщення «закладки».

Крім того, 14.07.2022 ОСОБА_8 продовжуючи реалізацію умислу, направленого на збут особливо небезпечної психотропної речовини, знаходячись на ділянці місцевості поблизу адреси: АДРЕСА_5 , а саме: на ділянці місцевості з координатами 49.996874, 36.242746 діючи умисно, повторно, з корисливих мотивів, з метою незаконного збагачення, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх дій, передбачаючи їх суспільно-небезпечні наслідки у формі збуту, шляхом розкладання закладок з особливо небезпечною психотропною речовиною, бажаючи цього, незаконно розмістила особливо небезпечну психотропну речовину у загальнодоступному місці для невстановленого в ході досудового розслідування споживача за вищевказаною адресою, а саме: особливо небезпечну психотропну речовину, яка знаходилась в полімерному згортку. Після чого, ОСОБА_8 на власний мобільний телефон ТМ «Iphone X» зробила фотознімок місцезнаходження даної «закладки» та відправила невстановленій під час досудового слідства особі з псевдонімом у мережі «Nukleon» зі свого мобільного телефону фотозображення з місцем розміщення «закладки».

Злочинна діяльність ОСОБА_8 припинена співробітниками правоохоронних органів, які 14.07.2022, в ході огляду місця події у період часу з 13.38 год. по 13.52 год. поблизу адреси: АДРЕСА_5 , а саме: на ділянці місцевості з координатами 49.996874, 36.242746, виявили та вилучили 15 згортків ізолентованої стрічки жовтого кольору із прозорими полімерними зіп-пакетами із порошкоподібною речовиною, 15 згортків ізолентованої стрічки червоного кольору із прозорими полімерними зіп-пакетами із порошкоподібною речовиною, у яких відповідно до висновку судової експертизи (дослідження матеріалів речовин і виробів за експертною спеціалізацією 8.6 «Дослідження наркотичних засобів психотропних речовин їх аналогів та прекурсорів») № СЕ-19/121-22/9532-НЗПРАП від 18.08.2022 знаходилась особливо небезпечна психотропна речовина - PVP, загальною масою - 5,8055 грам.

Таким чином, ОСОБА_8 виконала всі дії, які вважала необхідними для доведення злочину до кінця. Злочинні дії ОСОБА_8 припинені співробітниками Національної поліції України, які виявили та вилучили особливо небезпечну психотропну речовину - PVP, загальною масою - 5,8055 грам, яку ОСОБА_8 з метою збуту розмістила у загальнодоступному місці поблизу адреси: АДРЕСА_5 , а саме: на ділянці місцевості з координатами 49.996874, 36.242746 до переходу вказаної психотропної речовини невстановленому в ході досудового розслідування споживачу, відправивши невстановленій під час досудового слідства особі з псевдонімом у мережі «Nukleon» зі свого мобільного телефону фотозображення з місця розміщення «закладки».

Крім того, 14.07.2022 діючи умисно, повторно, протиправно, з корисливих мотивів, з метою незаконного збагачення, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх дій, передбачаючи їх суспільно-небезпечні наслідки у формі збуту, ОСОБА_8 проїхала на місце знаходження вищевказаного «кладу» поблизу адреси: АДРЕСА_5 , та забрала там залишені для неї наркотичні засоби, та з того часу почала зберігати при собі з метою подальшого збуту, шляхом розкладання закладок.

Злочинна діяльність ОСОБА_8 припинена співробітниками поліції, які 14.07.2022 в період часу з 12.47 до 13.05 під час огляду місця події, поблизу будинку АДРЕСА_4 , виявили та в подальшому вилучили у ОСОБА_8 30 (тридцять) згортків з фольги, в середині яких знаходилась речовина рослинного походження темнозеленого кольору, яка відповідно до висновку судової експертизи (дослідження матеріалів речовин і виробів за експертною спеціалізацією 8.6 «Дослідження наркотичних засобів психотропних речовин їх аналогів та прекурсорів») № СЕ-19/121-22/9515- НЗПРАП від 17.08.2022 містить у своєму складі особливо-небезпечний наркотичний засіб - канабіс, загальною масою - 25,9636 грам.

Своїми умисними діями, ОСОБА_8 всупереч вимогам Закону України «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, прекурсорів та зловживання ними»; Закону України «Про обіг в Україні наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів», діючи умисно, протиправно, з корисливих мотивів, усвідомлюючи суспільно - небезпечний характер своїх дій, передбачаючи їх суспільно - небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, незаконно придбала та зберігала з метою подальшого збуту особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс, відповідно до «Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 770 від 06.05.2000.

Вимоги та узагальнені доводи апеляційної скарги особи, яка її подала

В апеляційній скарзі прокурор у кримінальному провадженні ставить питання про скасування вироку в частині призначення покарання обвинуваченому, у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, а саме необґрунтованим застосуванням ст.ст.69, 75 КК України, що потягло безпідставне та неправильне звільнення обвинуваченої від відбування покарання та невідповідністю призначеного судом покарання ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченої, внаслідок м`якості. Наголосив, що злочини у сфері наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів або прекурсорів є однією з найпоширеніших і найнебезпечніших груп злочинних діянь, оскільки вони вчиняються проти здоров`я населення. Також наголосив, що ОСОБА_8 вчинила тяжкий злочин виключно з корисливим мотивом, а саме отримання грошової винагороди. Вважає, що наявності пом`якшуючих покарання обставин, визнаних судом, не достатньо для призначення обвинуваченій ОСОБА_8 покарання нижче від найнижчої межі, встановленої в санкції ч.2 ст.307 КК України та звільнення останньої на підставі ст.75 КК України від відбування призначеного покарання. Указав, що суд у вироку не навів в чому саме виразилось щире каяття та активне сприяння розкриттю злочину. разом з цим, при розгляді у суді навіть не відбулось сприяння у швидкому розгляді провадження, так як до моменту представлення суду стороною обвинувачення всіх доказів обвинувачена не визнавала своєї провини та кримінальне провадження розглядалось у повному порядку. таким чином, висновок суду про щире каяття та активне сприяння розкриттю злочину ОСОБА_8 є невмотивованим. Відсутність тяжких наслідків та матеріальної шкоди за вказаною категорією кримінальних правопорушень (злочинів) є номінальною підставою, яка враховується у тому числі при застосуванні положень ст.69-1 КК України. відповідно до якої покарання не повинно перевищувати 2/3 встановленого в санкції ч.2 ст.307 КК України, що і було враховано стороною обвинувачення при проголошенні промови у судових дебатах. Врахування судом, вчинення кримінального правопорушення внаслідок збігу тяжких особистих та сімейних обставин, а також активну підтримку, перерахування коштів, волонтерську діяльність ЗСУ, донації крові, що істотно знижує ступінь тяжкості вчинених нею кримінальних правопорушень також розглянуто як безальтернативні пом`якшуючі обставини, хоча вказані факти у своїй більшості існували до вчинення ОСОБА_8 кримінальних правопорушень, вони не завадили вчиненню злочинів. Так, збіг тяжких особистих та сімейних обставин визнаний судом догляд за батьком інвалідом, що хоч і зумовлюють у винного стан переживання, нервозності, тощо, але є поняттям оціночним та лише наявність у винної особи батька інваліда не констатує факт наявності вищевказаних обставин. Вважає, що встановлені судом обставини у своїй сукупності та співвідношенні істотно не знижують ступінь тяжкості вчинених обвинуваченою злочинів, а призначене судом покарання є недостатнім у боротьбі з фактами вчинення корисливих злочинів у важкий для країни час, а саме в умовах воєнного стану, та для попередження нових, в тому числі аналогічних злочинів. Просить виключити з мотивувальної частини вироку обставини, що пом`якшують покарання ОСОБА_8 щире каяття, активне сприяння розкриттю злочину, вчинення кримінального правопорушення внаслідок збігу тяжких особистих та сімейних обставин. активну підтримку, а також активну підтримку, перерахування коштів, волонтерську діяльність ЗСУ, донації крові, ухвалити вирок апеляційним судом, яким призначити ОСОБА_8 покарання за ч.2 ст.307 КК України 6 років 3 місяці позбавлення волі з конфіскацією всього її особистого майна.

Позиції учасників апеляційного провадження

В судовому засіданні апеляційного суду прокурор ОСОБА_6 підтримав апеляційну скаргу частково та просив ухвалити новий вирок, яким призначити обвинуваченій покарання із застосуванням ст.69 КК України без застосування положень ст.75 КК України. На апеляційну скаргу прокурора надійшли заперечення від захисника ОСОБА_7 .

Обвинувачена ОСОБА_8 та її захисник ОСОБА_7 заперечували проти задоволення апеляційної скарги прокурора та просили залишити вирок суду без змін.

Мотиви суду апеляційної інстанції

Заслухавши суддю доповідача, доводи прокурора, думку обвинуваченої ОСОБА_8 та її захисникаОСОБА_7 , перевіривши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню частково.

Фактичні обставини кримінального правопорушення і кваліфікація дій ОСОБА_8 за ч.2 ст.307 КК України в апеляційній скарзі не оспорюється, тому згідно положень ч.1 ст.404 КПК України висновки суду першої інстанції щодо цих обставин в апеляційному порядку не перевірялися.

Доводи апеляційної скарги прокурора щодо неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність і м`якість призначеного ОСОБА_8 покарання у зв`язку із застосуванням положень ст.69 КК України, є необґрунтованими.

Як слідує із матеріалів провадження суд, приймаючи рішення про призначення обвинуваченій ОСОБА_8 покарання, прийняв до уваги тяжкість вчиненого нею злочину, дані про особу обвинуваченої, яка раніше не судима, є жінкою молодого віку, офіційно працевлаштована, її щире каяття, активне сприяння розкриттю злочину, вчинення кримінального правопорушення внаслідок збігу тяжких особистих та сімейних обставин, активну підтримку, перерахування коштів, волонтерську діяльність на користь ЗСУ, регулярні донації крові та її компонентів на потреби військовослужбовців ЗСУ, визнавши останні сім обставин пом`якшуючими покарання та відсутність обтяжуючих покарання обставин.

Враховуючи, що ОСОБА_8 у судовому засіданні свою винуватість у вчиненні інкримінованих злочинів визнала повністю, у вчиненому покаялася, засудила свою протиправну поведінку та активно сприяла розкриттю злочинів, що підтверджується тим, що на стадії досудового розслідування добровільно видала усі заборонені речовини, вірно вказала на місця їх розташування, видала речовини, що знаходилися у неї вдома, добровільно надала мобільний телефон для зняття з нього необхідної інформації, колегія суддів вважає обґрунтованим визнання судом першої інстанції наявності таких пом`якшуючих покарання обставин, як щире каяття та активне сприяння розкриттю злочину.

До того ж, як слідує з промови у суді першої інстанції прокурора ОСОБА_10 , який є і автором апеляційної скарги, останній просив визнати пом`якшуючою покарання ОСОБА_8 обставиною щире каяття.

Крім того, обставини за яких ОСОБА_8 вчинила злочин, зокрема, через відчай та збіг тяжких, не лише особистих, а й сімейних обставин, підтверджуються документами, наданими стороною захисту та які прокурор під час розгляду справи у суді першої інстанції не оспорював, у зв`язку із чим колегія суддів вважає обґрунтованим визнання судом першої інстанції наявності такої пом`якшуючої покарання обставини, як вчинення кримінального правопорушення внаслідок збігу тяжких особистих та сімейних обставин.

Так само документами, наданими стороною захисту були підтверджені активна підтримка, перерахування коштів, волонтерська діяльність на користь ЗСУ, регулярні донації крові та її компонентів на потреби військовослужбовців ЗСУ ОСОБА_8 , у зв`язку із чим колегія суддів вважає обґрунтованим визнанням судом першої інстанції і цих обставин пом`якшуючими покарання.

Тому доводи апеляційної скарги прокурора про відсутність з боку ОСОБА_8 вищезазначених пом`якшуючих покарання обставини, є безпідставними.

Враховуючи викладене, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку за можливе призначити ОСОБА_8 покарання нижче від найнижчої межи, встановленої в санкції ч.2 ст.307 КК України, яке буде необхідним та достатнім для виправлення обвинуваченої та попередження вчинення нею нових злочинів.

Разом з цим, доводи апеляційної скарги прокурора про неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, а саме ст.75 КК України є обґрунтованими.

Так, суд, приймаючи рішення про звільнення ОСОБА_8 від відбування покарання, у повній мірі не врахував, що остання вчинила тяжкий злочин проти здоров`я населення в умовах воєнного стану, що свідчить про підвищену суспільну небезпечність особи ОСОБА_8 .

Враховуючи наведене, колегія суддів вважає за необхідне на підставі п.4 ч.1 ст.409 КПК України вирок суду в частині призначеного ОСОБА_8 покарання скасувати у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, що потягло неправильне звільнення обвинуваченої від відбування покарання, і відповідно до вимог п.п.4 ч.1 ст.420 КПК України ухвалити новий вирок, яким призначити ОСОБА_8 покарання у виді і розмірі визначеному судом першої інстанції, без застосування положень ст.75 КК України.

Керуючись ст. ст. 407, 409, 420 КПК України, колегія суддів, -

ЗАСУДИЛА:

Апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженнізадовольнити частково.

Вирок Київського районного суду м.Харкова від 14 листопада 2023 року щодо ОСОБА_8 , в частині призначеного їй покарання, скасувати.

Призначити ОСОБА_8 покарання за ч.2 ст.307 КК України із застосуванням ст.69 КК України - 2 роки позбавлення волі з конфіскацією всього належного їй майна.

У решті вирок залишити без змін.

Початок строку відбування ОСОБА_8 покарання обчислювати з моменту її фактичного затримання на виконання вироку апеляційного суду.

Вирок набирає законної сили з моменту його проголошення та може бути оскаржений у касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня його проголошення, а обвинуваченою, яка тримається під вартою, у той же строк з дня отримання копії вироку.

Головуючий:

Судді: