ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/803/458/24 Справа № 237/5868/23
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 червня 2024 року м.Кривий Ріг

06 червня 2024 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Дніпровського апеляційного суду у складі:

головуючого ОСОБА_1 ,

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,

при секретарі ОСОБА_4 ,

за участю

прокурора ОСОБА_5 ,

захисника ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Кривий Ріг в режимі відеоконференції матеріали кримінального провадження № 0000324за ч. 1 ст. 204 КК України відносно ОСОБА_7 , за апеляційною скаргою захисника ОСОБА_6 , який діє в інтересах обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Мар`їнського районного суду Донецької області від 13 жовтня 2023 року-

ВСТАНОВИЛА:

Вироком Мар`їнського районного суду Донецької області від 13 жовтня 2023 року

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець с. Гарабагли Салянського району республіки Азербайджан, громадянин України, який має середню освіту та є фізичною особою підприємцем, раніше не судимий, зареєстрований як вимушено переміщена особа за адресою: АДРЕСА_1 , фактично мешкає за адресою: АДРЕСА_2

Затверджено угоду про визнання винуватості від 13 жовтня 2023 року, укладену між начальником відділу нагляду за додержанням законів органами Бюро економічної безпеки України Донецької обласної прокуратури ОСОБА_8 та обвинуваченим ОСОБА_7 .

Визнано ОСОБА_7 винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 204 КК України та призначено йому покарання у виді штрафу в розмірі 5000 (п`яти тисяч) неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 85000 (вісімдесят п`ять тисяч) гривень 00 копійок, з конфіскацією та знищенням незаконно виготовлених товарів, а саме:

-горілка Житня сльоза, відборна, ємкістю 0,7 л. кожна в кількості 205 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження;

-горілка PRIME, відборна, ємкістю 0,5 л. кожна в кількості 75 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження;

-горілка HLIBNY DAR, відборна, ємкістю 0,5 л. кожна в кількості 120 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження;

-горілка Хортиця Silver, відборна, ємкістю 0,5 л. кожна в кількості 5 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження;

-горілка GREEN DAY CLASSIC, відборна, ємкістю 0,5 л. кожна в кількості 140 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження; -бренді ординарний Десна este, відборна, ємкістю 0,5 л. кожна в кількості 48 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження;

-бренді ординарний Десна select, відборна, ємкістю 0,5 л. кожна в кількості 48 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження;

-горілка HLIBNY DAR, класична, ємкістю 0,5 л. кожна в кількості 520 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження;

-горілка Хортиця Silver, класична, ємкістю 0,5 л. кожна в кількості 520 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження;

-горілка Житня сльоза, відборна, ємкістю 0,7 л. кожна в кількості 360 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження;

-горілка PRIME WORLD CLASS, ємкістю 0,5 л. кожна в кількості 270 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження;

-алкогольний напій грузинська легенда коньяк, 3 зірки, ємкістю 0,5 л. кожна, в кількості 218 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження;

-алкогольний напій AZNAURI коньяк, 3 зірки, ємкістю 0,5 л. кожна, в кількості 351 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження;

-алкогольний напій коньяк AMBER, 5 зірок, ємкістю 0,5 л. кожна, в кількості 235 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження;

-алкогольний напій коньяк SHUSTOFF, 3 зірки, ємкістю 0,5 л. кожна, в кількості 538 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження;

- алкогольний напій коньяк SHUSTOFF, 4 зірки, ємкістю 0,5 л. кожна, в кількості 20 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження;

-алкогольний напій коньяк Кахети, 3 зірки, ємкістю 0,5 л. кожна, в кількості 197 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження;

-картонні коробки в яких знаходяться картонні коробки (тетрапаки) з рідиною коричневого кольору з характерним запах спирту,що обклеєні скетчем чорного, червоного та синього кольорів,тетрапак поліетиленовий сірого кольору з клапаном, по3 шт. в одному коробі, в загальній кількості 16 коробів,- 49 тетрапаків без марок акцизного податку;

-картонні коробки в яких знаходяться картонні коробки (тетрапаки з клапаном, сірого кольору), в яких знаходиться рідина білого кольору з характерним запахом спирту, по 3 шт. в одному коробі, в загальній кількості 28 коробів,- 85 тетрапаків без марок акцизного податку -знищити.

Відповідно до вироку суду, на початку травня 2023 року, більш точний час досудовим розслідуванням не встановлено, у ОСОБА_7 виник умисел на отримання незаконного прибутку шляхом організації придбання, транспортування та збуту незаконно виготовлених алкогольних напоїв на території м. Курахове Покровського району Донецької області, маючи при цьому державну реєстрацію своєї підприємницької діяльності у якості фізичної особи підприємця та не маючи ліцензії на роздрібну торгівлю алкогольними напоями.

ОСОБА_7 , діючи умисно, з метою реалізації свого злочинного умислу, перебуваючи у невстановленому досудовим розслідуванням місці, усвідомлюючи протиправний характер своєї діяльності, незаконно придбав у невстановленої досудовим розслідуванням особи, за ціною, значно нижчою за передбачену постановою Кабінету міністрів України від 05.09.2018 року, № 748 «Про внесення змін у додаток до постанови КМУ від 30.10.2008 року, № 957» незаконно виготовлені алкогольні напої у полімерних ємностях, які не мали будь-яких відповідних документів, підтверджуючих походження продукції, її якість і законність виробництва, з метою подальшого їх збуту.

Вказані незаконно виготовлені алкогольні напої ОСОБА_7 , з метою подальшого їх збуту, на власному автомобілі Mersedes-BenzAtego 1218, реєстраційний номер НОМЕР_1 , транспортував до АДРЕСА_2 в складське приміщення, розташоване за адресою: АДРЕСА_3 , де в подальшому незаконно їх зберігав з метою подальшої реалізації.

Продовжуючи свій злочинний умисел, ОСОБА_7 продовжував свої злочинні дії та діючи з тих же мотивів, перебуваючи у складському приміщенні інв. № 1901, розташованому за адресою: АДРЕСА_3 , здійснював збут вищевказаних незаконно виготовлених алкогольних напоїв, які не мали відповідних документів, підтверджуючих походження продукції, її якість і законність виробництва.

24.05.2023 року о 23:13 годин в ході огляду місця події у складському приміщенні інв. № 1901 за адресою: АДРЕСА_3 , яке належить ПАТ «Донбасенерго» та перебуває у користуванні ОСОБА_7 виявлено та вилучено спиртовмісну рідину без будь-яких документів, що передбачені законодавством України, а саме:

картонні коробки із полімерними ємностями зі спиртовмісною прозорою безбарвної рідиною не марковані марками акцизного податку України, ємністю по 10 літрів кожна у кількості 85 штук;

картонні коробки із полімерними ємностями зі спиртовмісною рідиною світло-коричневого кольору не марковані марками акцизного податку України, ємністю по 10 літрів кожна у кількості 49 штук.

В апеляційній скарзі захисник, не оспорюючи висновки суду про доведеність вини ОСОБА_7 , правильність кваліфікації його дій, вважає, що вирок є незаконним та таким, що підлягає зміні в частині призначеного покарання, а саме в частині конфіскації та знищення незаконно виготовленого товару та повернути товар, який не ставився у провину обвинуваченого згідно до обвинувального акту. Зазначає, що згідно до обвинувального акту, обвинуваченому ОСОБА_7 ставилось у провину незаконне придбання з метою збуту, зберігання з цією метою, збуті та транспортування з метою збуту незаконно виготовлених алкогольних напоїв, вилучених в ході досудового розслідування, а саме: картонні коробки із полімерними ємностями зі спиртовмісною прозорою безбарвної рідиною не марковані марками акцизного податку України, ємністю по 10 літрів кожна у кількості 85 штук; картонні коробки із полімерними ємностями зі спиртовмісною рідиною світло-коричневого кольору не марковані марками акцизного податку України, ємністю по 10 літрів кожна у кількості 49 штук. Захисник звертає увагу, що разом з цим, в ході проведення досудового розслідування у ОСОБА_7 вилучено, крім товарів, зазначених в обвинувальному акті та угоді про визнання винуватості, ще і інші товари, які не ставились у провину обвинуваченого, проте суд І інстанції дійшов до помилкового висновку про необхідність знищення всієї продукції, яка була вилучена у обвинуваченого в ході огляду місця події під час проведення досудового розслідування.

Обвинувачений ОСОБА_7 повідомлений належним чином про дату, час та місце розгляду справи, до Дніпровського апеляційного суду в м. Кривий Ріг не з`явився, клопотань про відкладення розгляду справи або про бажання участі під час апеляційного розгляду, не надходило.

Заслухавши суддю-доповідача, захисника ОСОБА_6 , який підтримав доводи своєї апеляційної скарги та наполягав на її задоволенні, думкупрокурора ОСОБА_5 , який не заперечував проти доводів апеляційної скарги захисника, перевіривши матеріали кримінального провадження в межах апеляційної скарги та обговоривши її доводи, колегія суддів приходить до наступного висновку.

Відповідно до ч. 1 ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Оскільки фактичні обставини справи та доведеність вини обвинуваченого ОСОБА_7 ніким не оскаржується, в тому числі і обвинуваченим, колегія суддів перевіряє законність вироку тільки в межах апеляційної скарги.

Згідно з вимогами ст. 370 КПК України, судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим, тобто, його має бути ухвалено компетентним судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до ст. 94 КПК України. Також суд у своєму рішенні повинен навести належні, достатні мотиви та підстави його ухвалення.

На думку колегії суддів, вказані вимоги судом І інстанції виконанні не в повному обсязі.

З матеріалів кримінального провадження, а саме з обвинувального акту вбачається, що обвинуваченому ОСОБА_7 ставилось у провину незаконне придбання з метою збуту, зберігання з цією метою, збуті та транспортування з метою збуту незаконно виготовлених алкогольних напоїв, вилучених в ході досудового розслідування, а саме: картонні коробки із полімерними ємностями зі спиртовмісною прозорою безбарвної рідиною не марковані марками акцизного податку України, ємкістю по 10 літрів кожна у кількості 85 штук; картонні коробки із полімерними ємностями зі спиртовмісною рідиною світло-коричневого кольору не марковані марками акцизного податку України, ємкістю по 10 літрів кожна у кількості 49 штук.

Разом з цим, в ході проведення досудового розслідування у ОСОБА_7 вилучено, крім товарів, зазначених в обвинувальному акті та угоді про визнання винуватості, ще і інші товари, які не ставились у провину обвинуваченого, а саме:

-горілка Житня сльоза, відборна, ємкістю 0,7 л. кожна в кількості 205 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження;

-горілка PRIME, відборна, ємкістю 0,5 л. кожна в кількості 75 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження;

-горілка HLIBNY DAR, відборна, ємкістю 0,5 л. кожна в кількості 120 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження;

-горілка Хортиця Silver, відборна, ємкістю 0,5 л. кожна в кількості 5 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження;

-горілка GREEN DAY CLASSIC, відборна, ємкістю 0,5 л. кожна в кількості 140 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження; -бренді ординарний Десна este, відборна, ємкістю 0,5 л. кожна в кількості 48 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження;

-бренді ординарний Десна select, відборна, ємкістю 0,5 л. кожна в кількості 48 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження;

-горілка HLIBNY DAR, класична, ємкістю 0,5 л. кожна в кількості 520 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження;

-горілка Хортиця Silver, класична, ємкістю 0,5 л. кожна в кількості 520 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження;

-горілка Житня сльоза, відборна, ємкістю 0,7 л. кожна в кількості 360 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження;

-горілка PRIME WORLD CLASS, ємкістю 0,5 л. кожна в кількості 270 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження;

-алкогольний напій грузинська легенда коньяк, 3 зірки, ємкістю 0,5 л. кожна, в кількості 218 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження;

-алкогольний напій AZNAURI коньяк, 3 зірки, ємкістю 0,5 л. кожна, в кількості 351 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження;

-алкогольний напій коньяк AMBER, 5 зірок, ємкістю 0,5 л. кожна, в кількості 235 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження;

-алкогольний напій коньяк SHUSTOFF, 3 зірки, ємкістю 0,5 л. кожна, в кількості 538 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження;

- алкогольний напій коньяк SHUSTOFF, 4 зірки, ємкістю 0,5 л. кожна, в кількості 20 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження;

-алкогольний напій коньяк Кахети, 3 зірки, ємкістю 0,5 л. кожна, в кількості 197 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження

Таким чином, колегія суддів погоджується з доводами апеляційної скарги захисника, що суд І інстанції дійшов до передчасного висновку про необхідність знищення всієї продукції, яка була вилучена у обвинуваченого в ході огляду місця події під час проведення досудового розслідування.

У відповідності до ст. 50 КК України покарання має на меті не тільки кару, а й виправлення засудженого і за змістом ст. 65 КК України, таке покарання повинно бути необхідним і достатнім для його виправлення та попередження нових кримінальних правопорушень.

Відповідно до п. 3 постанови Пленуму Верховного Суду України №7 від 24.10.2003 року «Про практику призначення судами кримінального покарання» досліджуючи дані про особу підсудного, суд повинен з`ясувати його вік, стан здоров`я, поведінку до вчинення злочину як у побуті, так і за місцем роботи чи навчання, його минуле (зокрема, наявність не знятих чи не погашених судимостей, адміністративних стягнень), склад сім`ї (наявність на утриманні дітей та осіб похилого віку), його матеріальний стан тощо.

Оскільки за вимогами ст. 65 КК України покарання повинно бути необхідним та достатнім для виправлення особи та попередження нових злочинів, колегія суддів вважає, що покарання у виді у виді штрафу в розмірі 5000 (п`яти тисяч) неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 85000 (вісімдесят п`ять тисяч) гривень 00 копійок, з конфіскацією та знищенням незаконно виготовлених товарів, а саме: картонні коробки із полімерними ємностями зі спиртовмісною прозорою безбарвної рідиною не марковані марками акцизного податку України, ємкістю по 10 літрів кожна у кількості 85 штук; картонні коробки із полімерними ємностями зі спиртовмісною рідиною світло-коричневого кольору не марковані марками акцизного податку України, ємкістю по 10 літрів кожна у кількості 49 штук, є саме таким.

Відповідно до вимог п. 4 ч. 1 ст. 409 КПК України підставами для зміни вироку суду першої інстанції є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга захиснкиа є слушною та обґрунтованою, яка підлягає задоволенню, а вирок суду І інстанції підлягає зміні в частині призначеного покарання, а саме в частині конфіскації та знищення незаконно виготовленого товару, який не ставився в провину обвинуваченого з поверненням вказаного майна власнику.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів,-

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу захисника ОСОБА_6 , який діє в інтересах обвинуваченого ОСОБА_7 задовольнити.

Вирок Мар`їнського районного суду Донецької області від 13 жовтня 2023 року відносно ОСОБА_7 змінити в частині призначеного покарання, а саме в частині конфіскації та знищення незаконно виготовленого товару.

Вважати ОСОБА_7 засудженим за ч. 1 ст. 204 КК України до покарання у виді штрафу в розмірі 5000 (п`яти тисяч) неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 85000 (вісімдесят п`ять тисяч) гривень 00 копійок, з конфіскацією та знищенням незаконно виготовлених товарів.

Конфіскувати та знищити незаконно виготовлений товар, арешт на який накладено ухвалою слідчого судді Красногвардійського районного суду м. Дніпропетровська від 01 червня 2023 року, а саме:

- картонні коробки в яких знаходяться картонні коробки (тетрапаки) з рідиною коричневого кольору з характерним запах спирту,що обклеєні скетчем чорного, червоного та синього кольорів, тетрапак поліетиленовий сірого кольору з клапаном, по 3 шт. в одному коробі, в загальній кількості 16 коробів, - 49 тетрапаків без марок акцизного податку;

- картонні коробки в яких знаходяться картонні коробки (тетрапаки з клапаном, сірого кольору), в яких знаходиться рідина білого кольору з характерним запахом спирту, по 3 шт. в одному коробі, в загальній кількості 28 коробів, - 85 тетрапаків без марок акцизного податку.

Виключити з вироку посилання на конфіскацію та знищення майна, яке було вилучено у ОСОБА_7 відповідно до ухвали слідчого судді Красногвардійського районного суду м. Дніпропетровська від 01 червня 2023 року, а саме:

-горілка Житня сльоза, відборна, ємкістю 0,7 л. кожна в кількості 205 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження;

-горілка PRIME, відборна, ємкістю 0,5 л. кожна в кількості 75 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження;

-горілка HLIBNY DAR, відборна, ємкістю 0,5 л. кожна в кількості 120 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження;

-горілка Хортиця Silver, відборна, ємкістю 0,5 л. кожна в кількості 5 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження;

-горілка GREEN DAY CLASSIC, відборна, ємкістю 0,5 л. кожна в кількості 140 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження; -бренді ординарний Десна este, відборна, ємкістю 0,5 л. кожна в кількості 48 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження;

-бренді ординарний Десна select, відборна, ємкістю 0,5 л. кожна в кількості 48 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження;

-горілка HLIBNY DAR, класична, ємкістю 0,5 л. кожна в кількості 520 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження;

-горілка Хортиця Silver, класична, ємкістю 0,5 л. кожна в кількості 520 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження;

-горілка Житня сльоза, відборна, ємкістю 0,7 л. кожна в кількості 360 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження;

-горілка PRIME WORLD CLASS, ємкістю 0,5 л. кожна в кількості 270 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження;

-алкогольний напій грузинська легенда коньяк, 3 зірки, ємкістю 0,5 л. кожна, в кількості 218 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження;

-алкогольний напій AZNAURI коньяк, 3 зірки, ємкістю 0,5 л. кожна, в кількості 351 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження;

-алкогольний напій коньяк AMBER, 5 зірок, ємкістю 0,5 л. кожна, в кількості 235 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження;

-алкогольний напій коньяк SHUSTOFF, 3 зірки, ємкістю 0,5 л. кожна, в кількості 538 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження;

- алкогольний напій коньяк SHUSTOFF, 4 зірки, ємкістю 0,5 л. кожна, в кількості 20 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження;

-алкогольний напій коньяк Кахети, 3 зірки, ємкістю 0,5 л. кожна, в кількості 197 пляшок, з марками акцизного податку сумнівного походження, яке повернути власнику ОСОБА_7 .

В іншій частині вирок залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення.

Судді: