КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
------------------------------------------------------------------------------------------------
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

7 листопада2023 року колегія суддів Судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду в складі:

суддів ОСОБА_1 ,

ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,

з участю:

секретаря ОСОБА_4 ,

прокурора ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду у м. Києві кримінальне провадження за апеляційною скаргою заступника керівника Київської міської прокуратури ОСОБА_6 на вирок Дніпровського районного суду м. Києва від 11.08.2023, яким

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Київ, зареєстрованого тапроживаючого за адресою: АДРЕСА_1 ,

визнано винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.ч.1, 2 ст.308 КК України, та призначено йому покарання:

? за ч. 1 ст. 308 КК України - у виді позбавлення волі на строк 3 роки;

? за ч. 2 ст. 308 КК України - у виді позбавлення волі на строк 5 років без конфіскації майна на підставі ст. 77 КК України.

Відповідно до ч.1 ст.70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначено ОСОБА_7 покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років без конфіскації майна.

На підставі ст. 75, 76, КК України звільнено ОСОБА_7 від відбування покарання з випробуванням, з іспитовим строком 3 роки з покладенням на нього обов`язків: періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи; не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації; працевлаштуватися або за направленням уповноваженого органу з питань пробації звернутися до органів державної служби зайнятості для реєстрації як безробітного та працевлаштуватися, якщо йому буде запропоновано відповідну посаду (роботу),

В С Т А Н О В И Л А:

Вказаним вироком встановлено, що ОСОБА_7 , перебуваючи з 07 грудня 2021 року на програмі замісної підтримувальної терапії для хворих з опіоїдною залежністю у ТОВ «ДЕСНЯНСЬКИЙ НАРКОЛОГІЧНИЙ ЦЕНТР ІНТЕГРОВАНИХ ПОСЛУГ» (, ліцензія МОЗ України, затверджена наказом №1835 від 28 серпня 2021 року, адреса: м. Київ, вул. Закревського, буд. 20-Б), під час якої за призначенням лікаря отримував для прийому лікарський засіб «Tab.Methadoni 0,025 mg», що містить - метадон, який відповідно до списку 1 таблиці 2 «Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів», затвердженого Постановою КМУ №770 від 06 травня 2000 року відноситься до наркотичних засобів, обіг яких обмежено, діючи умисно, всупереч вимогам Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» від 15 лютого 1995 року, Закону України «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживання ними» від 15 лютого1995 року, Порядку проведення замісної підтримувальної терапії хворих з опіоїдною залежністю, затвердженого Наказом Міністерства охорони здоров`я України №200 від 27 березня 2012 року, достовірно знаючи про відсутність єдиної бази даних пацієнтів, які перебувають на програмі замісної підтримувальної терапії, маючи умисел на незаконне заволодіння наркотичними засобами шляхом шахрайства, 25 січня 2023 року у невстановлений досудовим розслідуванням час, перебуваючи у приміщенні діяльності ТОВ «Медичний центр «МЕДСЕРВІС» (, ліцензія МОЗ України, затверджена наказом №684 від 20 березня 2020 року, адреса: м. Київ, вул. О. Бальзака, буд. 6-Б), подав заяву на отримання наркотичних засобів та уклав угоду про надання медичних послуг приховавши від працівників медичної установи інформацію про перебування на програмі замісної підтримувальної терапії для хворих з опіоїдною залежністю в іншому медичному закладі.

Так, продовжуючи реалізацію свого злочинного умислу, спрямованого на заволодіння наркотичного засобу шахрайським шляхом, 25 січня 2023 року, у невстановлений досудовим розслідуванням час, ОСОБА_7 , перебуваючи у приміщенні ТОВ «Медичний центр «МЕДСЕРВІС», що знаходиться за адресою: м. Київ, вул. О. Бальзака, буд. 6-Б, шляхом обману лікаря ОСОБА_8 , отримав рецепт серії ЛД № 361639 від 25 січня 2023 року на спеціальному рецептурному бланку № 3 (Ф.3) на право одержання в аптечних закладах лікарського засобу, що містить наркотичний засіб обіг якого обмежено - метадон «Tab.Methadoni 0,025 mg», для його прийому в домашніх умовах згідно з рекомендаціями лікаря на 10 днів (за схемою з 25 січня по 03 лютого 2023 року), а саме у виді таблеток в загальній кількості 40 шт.

В подальшому, ОСОБА_7 , використовуючи, отриманий вищезазначений рецепт серії ЛД № 361639 від 25 січня 2023 року за формою № 3 (ф.3) в аптеці №119 КП «Фармація», що знаходиться за адресою: м. Київ, просп. Червоної Калини, 15, 25 січня 2023 року о 13:02 годин придбав 40 таблеток «Tab.Methadoni 0,025 mg», який містить у своєму складі наркотичний засіб, обіг якого обмежено - мета дон (фенадон), загальною масою 1 г., тим самим заволодів вказаним наркотичним засобом шляхом шахрайства.

Крім того, ОСОБА_7 у невстановлений слідством дату, час та місці, у ОСОБА_7 виник злочинний умисел спрямований на повторне заволодіння наркотичними засобами шляхом шахрайства.

Реалізуючи свій злочинний умисел, ОСОБА_7 , перебуваючи з 07 грудня 2021 року на вказаній програмі замісної підтримувальної терапії для хворих з опіоїдною залежністю 10 лютого 2023 року у невстановлений досудовим розслідуванням час, перебуваючи у приміщенні діяльності ТОВ «Медичний центр «МЕДСЕРВІС», за адресою: м. Київ, вул. О. Бальзака, буд. 6-Б, шляхом обману лікаря ОСОБА_8 , отримав рецепт серії ЛД № 361844 від 10 лютого 2023 року на спеціальному рецептурному бланку № 3 (Ф.3) на право одержання в аптечних закладах лікарського засобу, що містить наркотичний засіб обіг якого обмежено - метадон «Tab.Methadoni 0,025 mg», для його прийому в домашніх умовах згідно з рекомендаціями лікаря на 10 днів (за схемою з 14 по 23 лютого 2023 року), а саме у виді таблеток в загальній кількості 40 шт.

В подальшому, ОСОБА_7 , використовуючи, отриманий вищезазначений рецепт серії ЛД № 361844 від 10 лютого 2023 року за формою № 3 (ф.3) в аптеці №119 КП «Фармація», що знаходиться за адресою: м. Київ, просп. Червоної Калини, буд. 15, 10 лютого 2023 року о 13:22 годин придбав 40 таблеток «Tab.Methadoni 0,025 mg», який містить у своєму складі наркотичний засіб, обіг якого обмежено - мета дон (фенадон), загальною масою 1 г., тим самим повторно заволодів вказаним наркотичним засобом шляхом шахрайства.

Також, ОСОБА_7 20 лютого 2023 року у невстановлений досудовим розслідуванням час, перебуваючи у приміщенні діяльності ТОВ «Медичний центр «МЕДСЕРВІС», за адресою: м. Київ, вул. О. Бальзака, буд. 6-Б, шляхом обману лікаря ОСОБА_8 , отримав рецепт серії ЛД № 361988 від 20 лютого 2023 року на спеціальному рецептурному бланку № 3 (Ф.3) на право одержання в аптечних закладах лікарського засобу, що містить наркотичний засіб обіг якого обмежено - метадон «Tab.Methadoni 0,025 mg», для його прийому в домашніх умовах згідно з рекомендаціями лікаря на 10 днів (за схемою з 24 лютого по 05 березня 2023 року), а саме у виді таблеток в загальній кількості 40 шт.

В подальшому, ОСОБА_7 , використовуючи, отриманий вищезазначений рецепт серії ЛД № 361988 від 20 лютого 2023 року за формою № 3 (ф.3) в аптеці №119 КП «Фармація», що знаходиться за адресою: м. Київ, просп. Червоної Калини, 15, 20 лютого 2023 року о 11:34 годин придбав 40 таблеток «Tab.Methadoni 0,025 mg», який містить у своєму складі наркотичний засіб, обіг якого обмежено - мета дон (фенадон), загальною масою 1 г., тим самим повторно заволодів вказаним наркотичним засобом шляхом шахрайства.

Надалі, ОСОБА_7 07 березня 2023 року у невстановлений досудовим розслідуванням час, перебуваючи у приміщенні діяльності ТОВ «Медичний центр «МЕДСЕРВІС», за адресою: м. Київ, вул. О. Бальзака, 6-Б, шляхом обману лікаря ОСОБА_8 , отримав рецепт серії ЯШ № 348288 від 07 березня 2023 року на спеціальному рецептурному бланку № 3 (Ф.3) на право одержання в аптечних закладах лікарського засобу, що містить наркотичний засіб обіг якого обмежено - метадон «Tab.Methadoni 0,025 mg», для його прийому в домашніх умовах згідно з рекомендаціями лікаря на 10 днів (за схемою з 07 по 16 березня 2023 року), а саме у виді таблеток в загальній кількості 40 шт.

В подальшому, ОСОБА_7 , використовуючи, отриманий вищезазначений рецепт серії ЯШ № 348288 від 07 березня 2023 року за формою № 3 (ф.3) в аптеці №119 КП «Фармація», що знаходиться за адресою: м. Київ, просп. Червоної Калини, 15, 07 березня 2023 року о 09:30 годин придбав 40 таблеток «Tab.Methadoni 0,025 mg», який містить у своєму складі наркотичний засіб, обіг якого обмежено - мета дон (фенадон), загальною масою 1 г., тим самим повторно заволодів вказаним наркотичним засобом шляхом шахрайства.

Крім того, ОСОБА_7 14 березня 2023 року у невстановлений досудовим розслідуванням час, перебуваючи у приміщенні діяльності ТОВ «Медичний центр «МЕДСЕРВІС» за адресою: м. Київ, вул. О. Бальзака, буд. 6-Б, шляхом обману лікаря ОСОБА_8 , отримав рецепт серії ЯШ № 348447 від 14 березня 2023 року на спеціальному рецептурному бланку № 3 (Ф.3) на право одержання в аптечних закладах лікарського засобу, що містить наркотичний засіб обіг якого обмежено - метадон «Tab.Methadoni 0,025 mg», для його прийому в домашніх умовах згідно з рекомендаціями лікаря на 5 днів (за схемою з 17 по 21 березня 2023 року), а саме у виді таблеток в загальній кількості 20 шт.

В подальшому, ОСОБА_7 , використовуючи, отриманий вищезазначений рецепт серії ЯШ № 348447 від 14 березня 2023 року за формою № 3 (ф.3) в аптеці №119 КП «Фармація», що знаходиться за адресою: м. Київ, просп. Червоної Калини, 15, 14 березня 2023 року о 15:04 годин придбав 20 таблеток «Tab.Methadoni 0,025 mg», який містить у своєму складі наркотичний засіб, обіг якого обмежено - мета дон (фенадон), загальною масою 0,5 г., тим самим повторно заволодів вказаним наркотичним засобом шляхом шахрайства.

Більш того, ОСОБА_7 22 березня 2023 року у невстановлений досудовим розслідуванням час, перебуваючи у приміщенні діяльності ТОВ «Медичний центр «МЕДСЕРВІС», за адресою: м. Київ, вул. О. Бальзака, буд. 6-Б, шляхом обману лікаря ОСОБА_8 , отримав рецепт серії ЯШ № 348621 від 22 березня 2023 року на спеціальному рецептурному бланку № 3 (Ф.3) на право одержання в аптечних закладах лікарського засобу, що містить наркотичний засіб обіг якого обмежено - метадон «Tab.Methadoni 0,025 mg», для його прийому в домашніх умовах згідно з рекомендаціями лікаря на 5 днів (за схемою з 22 по 26 березня 2023 року), а саме у виді таблеток в загальній кількості 20 шт.

В подальшому, ОСОБА_7 , використовуючи, отриманий вищезазначений рецепт серії ЯШ № 348621 від 22 березня 2023 року за формою № 3 (ф.3) в аптеці №79 КП «Фармація», що знаходиться за адресою: м. Київ, бульвар Перова, 15, 22 березня 2023 року о 13:30 годин придбав 20 таблеток «Tab.Methadoni 0,025 mg», який містить у своєму складі наркотичний засіб, обіг якого обмежено - мета дон (фенадон), загальною масою 0,5 г., тим самим повторно заволодів вказаним наркотичним засобом шляхом шахрайства.

Заступник керівника Київської міської прокуратури ОСОБА_6 подав апеляційну скаргу, в якій, не оспорюючи фактичні обставини вчинення кримінального правопорушення та правильність правової кваліфікації, просить вирок суду змінити в частині призначеного покарання, ухвалити ухвалу, якою вважати ОСОБА_7 засудженим за ч.1 ст.308 КК України до позбавлення волі на строк 3 роки; за ч.2 ст.308 КК України до позбавлення волі на строк 5 років. Відповідно до ч.1 ст.70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначити ОСОБА_7 остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років. В силу ст. 75 КК України вважати ОСОБА_7 звільненим від відбування призначеного покарання з іспитовим строком 3 роки з покладенням на нього обов`язків, передбачених ст.76 КК України: періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи; не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації; працевлаштуватися або за направленням уповноваженого органу з питань пробації звернутися до органів державної служби зайнятості для реєстрації як безробітного та працевлаштуватися, якщо йому буде запропоновано відповідну посаду (роботу). У решті вирок залишити без змін. Також просить дослідити матеріали кримінального провадження, що характеризують особу обвинуваченого.

В обґрунтування поданої апеляційної скарги, прокурор посилається на неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність. Зазначає, що при призначенні покарання за ч.2 ст.308 КК України судом застосовано ст.ст.75, 77 КК України, а ст.69 КК України не застосовувалась, а тому не потрібно окремо зазначати про не призначення додаткового покарання у виді конфіскації майна.

В судове засідання апеляційного суду обвинувачений ОСОБА_7 не з`явився, хоча про час та місце апеляційного розгляду повідомлявся у передбачений законом спосіб, про причини неявки не повідомив.

Відповідно до ч.4 ст.401, ч.4 ст.405 КПК України участь обвинуваченого у розгляді апеляційної скарги, в якій не порушується питання про погіршення його становища, не є обов`язковою, у зв`язку з чим апеляційний суд не вправі був застосовувати до нього привід в судове засідання.

З урахуванням викладеного, з метою дотримання вимог ст.28 КПК України щодо розумності строків апеляційного розгляду, колегією суддів було прийнято рішення про розгляд апеляційної скарги за відсутності обвинуваченого.

Заслухавши доповідь судді, доводи учасників апеляційного розгляду, провівши судові дебати, вивчивши матеріали справи, обговоривши і перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до таких висновків.

Відповідно до ст. 50 КК України покарання має на меті не тільки кару, а й виправлення засуджених, а також запобігання вчиненню нових злочинів як засудженими, так і іншими особами.

Відповідно до ст. 65 КК України особі, яка вчинила злочин, має бути призначене покарання, яке є необхідним й достатнім для її виправлення та попередження вчинення нею нових злочинів. Суд призначає покарання з урахуванням ступеню тяжкості вчиненого злочину, особи винного та обставин, що пом`якшують та обтяжують покарання.

Висновок суду першої інстанції про вид та розмір призначеного ОСОБА_7 покарання, а також наявність підстав для звільнення останнього від його відбування на підставі ст.75 КК України, прокурором не оспорюється та не оскаржується.

Разом з тим, санкцією ч.2 ст.308 КК України передбачено покарання у виді позбавлення волі на строк від 5 до 10 років з позбавленням права обіймати певні посади або займатися певною діяльністю на строк до 3 років та з конфіскацією майна.

Згідно з ст.77 КК України у разі звільнення від відбування покарання з випробуванням можуть бути призначені додаткові покарання у виді штрафу, позбавлення права обіймати певні посади або займатися певною діяльністю та позбавлення військового, спеціального звання, рангу, чину або кваліфікаційного класу.

Також відповідно до п.19 Постанови Пленуму Верховного суду України №7 від 24.10.2003 «Про практику призначення судами кримінального покарання», якщо додаткове покарання у виді конфіскації майна за санкцією статті (санкцією частини статті) є обов`язковим, то у разі прийняття рішення про звільнення особи від відбування покарання з випробуванням воно не застосовується, оскільки ст.77 КК України передбачено вичерпний перелік додаткових покарань, що можуть бути призначені у такому випадку, серед яких конфіскація майна відсутня.

Отже судом першої інстанції дотримано вищевказаних вимог при призначенні ОСОБА_7 покарання за ч.2 ст.308 КК України без конфіскації майна на підставі ст. 77 КК України.

Таким чином, доводи апеляційної скарги прокурора не знайшли свого підтвердження в ході апеляційного розгляду.

За таких обставин, колегія суддів приходить до висновку, що вирок суду першої інстанції є законним та обґрунтованим, підстави для задоволення апеляційної скарги відсутні.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407 КПК України, колегія суддів

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу заступника керівника Київської міської прокуратури ОСОБА_6 залишити без задоволення, а вирок Дніпровського районного суду м. Києва від 11.08.2023 щодо ОСОБА_7 без змін.

Ухвала апеляційного суду може бути оскаржена в касаційному порядку до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції.

СУДДІ:

_________________ _________________ _________________

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3