У Х В А Л А

28 листопада 2023 року м.Київ

Слідчий суддя Вищого антикорупційного суду ОСОБА_1 ,

за участю:

секретаря судового засідання ОСОБА_2 ,

адвоката ОСОБА_3 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання адвоката ОСОБА_3 , подане в інтересах ОСОБА_4 , про тимчасовий доступ до документів у кримінальному провадженні № 0000043,

В С Т А Н О В И В:

І. Суть питання, що вирішується ухвалою, і за чиєю ініціативою воно розглядається

1.На розгляд слідчого судді надійшло вищезазначене клопотання адвоката ОСОБА_3 , подане в інтересах ОСОБА_4 .

2.За змістом клопотання адвокат просить надати тимчасовий доступ до документів шляхом ознайомлення з відповідними документами, їх фотографуванням, з можливістю отримання їх належним чином завірених копій, які перебувають у володінні АТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (ідентифікаційний код: НОМЕР_1 , місцезнаходження: АДРЕСА_1 ), а саме: до документів про виявлення Акціонерним товариством « ІНФОРМАЦІЯ_1 » інформації про порушення ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (ідентифікаційний код: НОМЕР_2 ) валютного законодавства за імпортними операціями за Контрактами №05-03/15 від 05.03.2015 та №10-04/15 від 10.04.2015 на поставку (імпорт в Україну) дизельного палива, укладеними з компанією ІНФОРМАЦІЯ_3 (юридична особа за законодавством Швейцарської конфедерації), зокрема, але не виключно до: документів, що підтверджують не виконання (часткове виконання) зобов`язань за Контрактами №05-03/15 від 05.03.2015 та №10-04/15 від 10.04.2015 (вантажно-митних декларацій, видаткових накладних, товарно-транспортних накладних тощо); документів про виявлені у звітному місяці факти порушень валютного законодавства (в разі ненадходження в законодавчо встановлені строки (або строки, визначені в висновках) виручки, товарів) за формою, затвердженою додатком 2 до Інструкції про порядок здійснення контролю за експортними, імпортними операціями, затвердженої постановою Правління Національного банку України №136 від 24.03.1999 (в редакції від 23.06.2015).

3. Клопотання обґрунтоване тим, що у провадженні Національного антикорупційного бюро України (далі НАБУ) перебуває кримінальне провадження № 0000043 за підозрою ОСОБА_4 у наданні в 2015-2016 роках колишньому голові Державної фіскальної служби ОСОБА_5 як особі, яка займала особливо відповідальне становище, а також його раднику, неправомірної вигоди за вчинення службовою особою в інтересах ОСОБА_4 дій з використанням наданого їй службового становища, тобто у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 369 КК. Вказане кримінальне провадження було виділене з кримінального провадження № 0000717.

4. Адвокат ОСОБА_3 зазначає, що за версією сторони обвинувачення, ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 », підконтрольне ОСОБА_4 , перерахувало кошти, які є неправомірною вигодою, на рахунок ІНФОРМАЦІЯ_3 (юридична особа за законодавством Швейцарської конфедерації), під виглядом оплати за дизельне паливо на виконання контрактів № 05-03/15 від 05.03.2015 та № 10-04/15 від 10.04.2015.

5. Водночас, у разі, якщо нафтопродукти (дизельне паливо) за контрактами № 05-03/15 від 05.03.2015 та № 10-04/15 від 10.04.2015 було ввезено на територію України, тоді ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » не повинна була нести відповідальність за порушення валютного законодавства. І навпаки, якщо версія органу досудового розслідування є вірною, то тоді грошові кошти були перераховані ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » не за товар, а для передачі неправомірної винагороди. У такому випадку нафтопродукти (дизельне паливо) на територію України не ввозились, а ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » повинно було бути притягнуто до відповідальності за порушення валютного законодавства.

6. Отже, на переконання адвоката, указані в клопотанні документи самі по собі та в сукупності з іншими речами та документами кримінального провадження мають суттєве значення для встановлення всіх обставин кримінального провадження.

ІІ. Позиції учасників кримінального провадження

7. Адвокат ОСОБА_3 у судовому засіданні підтримав клопотання з підстав, викладених у ньому.

8. Представник особи, у володінні якої знаходяться документи, тимчасовий доступ до яких просить надати адвокат, в судове засідання не з`явився, про дату, час і місце розгляду справи повідомлений належним чином.

ІІІ. Положення закону, якими керувався слідчий суддя при постановленні ухвали

9. У відповідності до підпункту 5 ч. 2 ст. 131 КПК тимчасовий доступ до речей і документів є одним із заходів забезпечення кримінального провадження.

10. Тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку) (ч. 1 ст. 159 КПК).

11. Відповідно до ч. 1 ст. 160 КПК сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу.

12. Водночас, у ч. 5, 6 ст. 163 КПК зазначено, що слідчий суддя постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи:

- перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи;

- самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні;

- не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю або якщо сторона кримінального провадження доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

IV. Встановлені слідчим суддею обставини та мотиви, з яких виходив слідчий суддя при постановленні ухвали

Щодо повноважень слідчого судді на розгляд клопотання

13. Дослідивши матеріали клопотання слідчий суддя встановив, що воно подане у кримінальному провадженні щодо кримінального правопорушення, віднесеного до підсудності Вищого антикорупційного суду, згідно із ст. 33-1, 216 КПК, а тому його розгляд належить до повноважень слідчого судді Вищого антикорупційного суду.

Щодо того, чи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної особи документи зазначені у клопотанні захисника

14. Із доданих до клопотання протоколу огляду речей і документів від 03.02.2020 та доданих до протоколу огляду виписки по рахункам за період 01.01.2015 по 31.12.2016, заяв про купівлю іноземної валюти та банківських металів № 5 від 29.09.2015, № 11 від 18.12.2015, № 13 від 24.12.2015, № 15 від 25.01.2016, № 19 від 01.02.2016, платіжних доручень в іноземній валюті № 1 від 02.10.2015, № 1023 від 23.12.2023, № 1065 від 29.12.2015, № 228 від 28.01.2016, № 1090 від 04.02.2016 (а.с. 86-121) вбачається, що перерахування коштів ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » на рахунок ІНФОРМАЦІЯ_3 на виконання контрактів № 05-03/15 від 05.03.2015 та № 10-04/15 від 10.04.2015 здійснювалося у валюті (долари США) через АТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 ».

15. Отже, слідчий суддя не ставить під сумнів доводи захисника стосовно того, що зазначені у клопотанні документи перебувають у володінні АТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », оскільки ч. 2 ст. 13 Декрету Кабінету міністрів України «Про систему валютного регулювання і валютного контролю» №15-93 від 19.02.1993 року (в редакції від 27.09.2014 року) передбачає, що уповноважені банки, фінансові установи та національний оператор поштового зв`язку, які отримали від ІНФОРМАЦІЯ_4 на здійснення валютних операцій, здійснюють контроль за валютними операціями, що проводяться резидентами і нерезидентами через ці установи. Також згідно з пункту 5.9 Інструкції про порядок здійснення контролю за експортними, імпортними операціями, затвердженої Постановою Правління Національного банку України №136 від 24.03.1999 року (в редакції від 23.06.2015 року) банк надає податковим органам інформацію про виявлені у звітному місяці факти порушень згідно з додатком 2 в разі ненадходження в законодавчо встановлені строки (або строки, визначені в висновках) виручки, товарів. Банк надає інформацію про виявлені факти порушень ІНФОРМАЦІЯ_5 за встановленими Національним банком України строками, порядком і формою.

Щодо значення наведених у клопотанні захисника документів для встановлення обставин у кримінальному провадженні

16.У своєму клопотанні захисник зазначає, що кримінальне провадження № 0000717, з якого було виділене кримінальне провадження № 0000043, розслідується щодо обставин, за яких протягом грудня 2015 - лютого 2016 року ОСОБА_5 здійснював сприяння у здійсненні бюджетного відшкодування ПДВ в обмін на отримання неправомірної вигоди.

17.За версією сторони обвинувачення ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » уклало контракти на постачання дизельного палива з компанією ІНФОРМАЦІЯ_3 (юридична особа за законодавством Швейцарської конфедерації) №05-03/15 від 05.03.2015 та №10-04/15 від 10.04.2015. Так, 02.10.2015 на виконання контракту №05-03/15 від 05.03.2015 ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » перерахувало на рахунок компанії ІНФОРМАЦІЯ_3 (юридична особа за законодавством Швейцарської конфедерації) 608 322,10 доларів США. Також в період з 23.12.2015 по 24.02.2016 на виконання контракту №10-04/15 від 10.04.2015 ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » перерахувало на рахунок компанії ІНФОРМАЦІЯ_3 (юридична особа за законодавством Швейцарської конфедерації) 8 634 476,22 долари США. Отже, за версією досудового розслідування вказані кошти призначались не як оплата за дизельне паливо, а як неправомірна вигода третім особам.

18. Водночас, захисник вказує на те, що в разі, якщо грошові кошти за контрактами № 05-03/15 від 05.03.2015 та № 10-04/15 від 10.04.2015 перераховувались ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » на рахунок компанії ІНФОРМАЦІЯ_3 (юридична особа за законодавством Швейцарської конфедерації) як неправомірна вигода та без фактичного постачання товарів (дизельного палива), то про такі операції АТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » повинно було повідомити Національний банк України, а ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » притягнути до відповідальності.

19.На переконання захисника тимчасовий доступ до вказаних у клопотанні документів може підтвердити або спростувати факт перерахування коштів ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » на користь компанії ІНФОРМАЦІЯ_3 (юридична особа за законодавством Швейцарської конфедерації) як неправомірну вигоду, а не за поставку дизельного палива.

20. З огляду на наведене, вбачається, що документи, доступ до яких просить надати захисник, можуть містити відомості, що мають важливе значення для з`ясування всіх обставин кримінального провадження.

Щодо того, чи становлять зазначені у клопотанні захисника документи собою або включають документи, які містять охоронювану законом таємницю

21. Згідно з клопотанням детектива документи, до яких він просить надати тимчасовий доступ, відповідно до ст. 162 КПК містять охоронювану законом таємницю, а саме: банківську таємницю.

Щодо можливості використання як доказів відомостей, що містяться в зазначених у клопотанні захисника документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих документів

22. На переконання слідчого судді відомості, що містяться в зазначених у клопотанні захисника документах можуть бути використані як докази у кримінальному провадженні, оскільки безпосередньо можуть підтвердити або спростувати обставини, що мають значення для кримінального провадження та підлягають доказуванню у кримінальному провадженні, згідно зі ст. 91 КПК, зокрема щодо існування події кримінального правопорушення та винуватості особи.

23. З матеріалів клопотання захисника вбачається, що адвокат ОСОБА_3 самостійно вживав заходи щодо отримання відповідних документів, які перебувають у володінні АТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », шляхом направленням адвокатського запиту від 29.08.2023 № 29-08/23-1 (а.с. 8-10). Однак листом від 01.09.2023 АТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », йому було відмовлено в наданні такої інформації з огляду на те, що запитувана інформація є банківською таємницею.

24. Натомість, КПК встановлює можливість отримання і використання для цілей кримінального провадження таких документів шляхом надання тимчасового доступу до них. А тому, отримати документи, про тимчасовий доступ до яких просить захисник ОСОБА_3 , іншим шляхом, окрім як на підставі вмотивованого рішення суду про надання тимчасового доступу до них, неможливо.

Щодо строку дії ухвали

25. Слідчий суддя вважає за необхідне визначити строк дії ухвали два місяці, оскільки такий строк забезпечить достатній час для здійснення підготовки та проведення такого заходу забезпечення кримінального провадження.

На підставі викладеного і керуючись ст. 131, 132, 159 - 164, 309, 372 КПК, слідчий суддя

П О С Т А Н О В И В:

1. Клопотання адвоката ОСОБА_3 , подане в інтересах ОСОБА_4 , про тимчасовий доступ до документів задовольнити.

2. Надати адвокату ОСОБА_3 (свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю № 4342/10, видане ІНФОРМАЦІЯ_6 28.10.2010) дозвіл на тимчасовий доступ до документів шляхом ознайомлення з відповідними документами, їх фотографуванням, з можливістю отримання їх належним чином завірених копій, які перебувають у володінні АТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (ідентифікаційний код: НОМЕР_1 , місцезнаходження: АДРЕСА_1 ), а саме: до документів про виявлення Акціонерним товариством « ІНФОРМАЦІЯ_1 » інформації про порушення ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (ідентифікаційний код: НОМЕР_2 ) валютного законодавства за імпортними операціями за Контрактами №05-03/15 від 05.03.2015 та №10-04/15 від 10.04.2015 на поставку (імпорт в Україну) дизельного палива, укладеними з компанією ІНФОРМАЦІЯ_3 (юридична особа за законодавством Швейцарської конфедерації), зокрема, але не виключно до: документів, що підтверджують не виконання (часткове виконання) зобов`язань за Контрактами №05-03/15 від 05.03.2015 та №10-04/15 від 10.04.2015 (вантажно-митних декларацій, видаткових накладних, товарно-транспортних накладних тощо); документів про виявлені у звітному місяці факти порушень валютного законодавства (в разі ненадходження в законодавчо встановлені строки (або строки, визначені в висновках) виручки, товарів) за формою, затвердженою додатком 2 до Інструкції про порядок здійснення контролю за експортними, імпортними операціями, затвердженої постановою Правління Національного банку України №136 від 24.03.1999 (в редакції від 23.06.2015).

Строк дії ухвали - два місяці з дня її постановлення (до 28.01.2024), але не довше строків досудового розслідування.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя ОСОБА_1