ПОЛТАВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Категорія ч.3 ст. 307 КК України
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04 травня 2023 року м. Полтава

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Полтавського апеляційного суду у складі:

головуючого - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

із секретарем - ОСОБА_5 ,

за участі прокурора - ОСОБА_6 ,

захисників - адвокатів ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 ,

обвинувачених - ОСОБА_10 , ОСОБА_11 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження № 0000017 за апеляційними скаргами прокурора Чугуївської окружної прокуратури Харківської області ОСОБА_12 , обвинуваченого ОСОБА_10 та захисника - адвоката ОСОБА_7 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_11 на вирок Октябрського районного суду м. Полтави від 09 листопада 2022 року,

встановила:

Цим вироком

ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Пентелеймонівка міста Горлівка Донецької області, громадянина України, з середньою освітою, не одруженого, офіційно не працевлаштованого, в силу ст.89 КК України не судимого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , фактично проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 ,

засуджено за:

- ч.1 ст.313 КК України на 1 рік 6 місяців обмеження волі;

- ч.1 ст.306 КК України на 8 років позбавлення волі з конфіскацією майна без застосування позбавлення права обіймати певні посади або займатися певною діяльністю;

- ч.2 ст.307 КК України на 7 років позбавлення волі з конфіскацією майна;

- ч.3 ст.307 КК України на 10 років позбавлення волі з конфіскацією майна.

На підставі ч. 1 ст. 70, ч.1 ст.72 КК України ОСОБА_10 визначено остаточне покарання за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим у виді 10 років позбавлення волі з конфіскацією майна.

Згідно з ч.5 ст. 72 КК України ОСОБА_10 зараховано у строк покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 15.08.2018 до оголошення судом вироку.

ОСОБА_11 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженця с. Пентелеймонівка міста Горлівка Донецької області, громадянина України, з середньою освітою, не одруженого, офіційно не працевлаштованого, раніше не судимого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_3 , фактично проживаючого за адресою: АДРЕСА_4 ,

засуджено за:

- ч.1 ст.309 КК України на 6 місяців арешту;

- ч.2 ст.307 КК України на 7 років позбавлення волі з конфіскацією майна;

- ч.3 ст.307 КК України на 10 років позбавлення волі з конфіскацією майна.

На підставі ч. 1 ст. 70, ч.1 ст.72 КК України ОСОБА_11 визначено остаточне покарання за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим у виді 10 років позбавлення волі з конфіскацією майна.

Згідно з ч.5 ст. 72 КК України ОСОБА_11 зараховано у строк покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 15.08.2018 до оголошення вироку.

Вирішено питання щодо запобіжного заходу, арешту майна, процесуальних витрат та речових доказів.

Згідно з вироком суду ОСОБА_10 та ОСОБА_11 визнані винуватими у вчиненні кримінальних правопорушень за таких обставин.

Обвинувачений ОСОБА_10 , діючи з прями умислом з корисливих спонукань, маючи умисел на незаконне придбання та зберігання обладнання, призначеного для виготовлення психотропної речовини, весною 2017 року, точну дату та час в ході досудового розслідування та суду встановити не виявилось можливим, у невстановленої особи придбав скляну плоскодонну колбу, хімічні мірні стакани, зворотний кульковий холодильник «Алліна» та зворотній холодильник «Лібеха», а також речовини необхідні при виготовленні амфетаміну, та з того часу почав зберігати за місцем свого мешкання за адресою: АДРЕСА_2 , з метою виготовлення психотропної речовини обіг якої обмежено амфетамін, з метою подальшого збуту.

15 серпня 2018 року злочинна діяльність ОСОБА_10 припинена працівниками поліції, якими в проміжок часу з 11 год. 55 хв. до 14 год. 02 хв. під час обшуку квартири кв. АДРЕСА_5 виявлено та вилучено: плоскодонна колба, хімічні мірні стакани, зворотний кульковий холодильник «Алліна», зворотній холодильник «Лібеха», полімерна пляшка з рідиною з написом на етикетці «Этилацетат…», полімерна пляшка з рідиною з написом на етикетці «Монометиламин 40%...», два полімерні пакети з порошкоподібною речовиною білого кольору з написом на етикетці «Кальцийуглекислый…», два пакети з кристалічною речовиною білого кольору з написом на етикетці «Аммонийуксуснокислый…», полімерна пляшка з рідиною з написом на етикетці «Изопропиловый спирт…», скляна пляшка з рідиною з написом на етикетці «бензол чда…», полімерна пляшка з чорною полімерною кришкою з рідиною. Рідина у полімерній пляшці з написом на етикетці «Этилацетат…» містить етилацетат, рідина в полімерній пляшці з написом на етикетці «Монометиламин 40%...» містить метиламін, речовини у двох полімерних пакетах з написом на етикетці «Кальцийуглекислый…» містить вуглекислий кальцій, речовина у двох пакетах з написом на етикетці «Аммонийуксуснокислый…» містить оцтовокислий амоній, рідина у полімерній пляшці з написом на етикетці «Изопропиловый спирт…» містить ізопропиловий спирт, рідина у скляній пляшці з написом на етикетці «бензол чда…» містить бензол, рідина у полімерній пляшці з чорною полімерною кришкою містить бензальдегід. Вказані реактиви та речовини можливо використовувати при виготовленні психотропної речовини амфетамін. Хімічний посуд, а саме плоскодонна колба, зворотні холодильники, хімічні стакани, мають спеціальне хіміко-технологічне призначення, використовується для різних синтезів, аналітичних і лабораторних робіт. Дані предмети можуть входити в склад комплекту хімічного посуду, який може бути використаний при виготовленні наркотичних засобів психотропних речовин.

Крім того, приблизно у травні 2017 року, точну дату та час встановити в ході досудового розслідування та суду встановити не виявилось можливим, ОСОБА_10 вступив у злочинну змову з ОСОБА_11 , який згідно досягнутої домовленості мав допомагати йому купувати інгредієнти для виготовлення психотропних речовин, а також безпосередньо збувати психотропні речовини, за що отримувати грошову винагороду.

У вересні місяці 2017 року, точну дату та час не встановлено, ОСОБА_10 , діючи за передньою змовою та у групі з ОСОБА_11 , за місцем свого мешкання за адресою: АДРЕСА_2 , виготовив психотропну речовину амфетамін, після чого через закладку, місце її знаходження у ході досудового розслідування встановити не надалось можливим, передав психотропну речовину амфетамін ОСОБА_11 з метою подальшого збуту.

11.09.2017 ОСОБА_11 , діючи за передньою змовою та у групі з ОСОБА_10 , реалізуючи спільний корисливий умисел направлений на незаконний збут психотропної речовини, знаходячись на лаві на майдані Конституції у м. Харкові о 17 год. 41 хв. незаконно збув ОСОБА_13 , який виступав у якості покупця під вигаданими анкетним даними в рамках оперативної закупки по матеріалам УПН ГУНП в Харківській області, прозорий полімерний пакет з фіксатором з порошкоподібною речовиною рожевого кольору, отримавши плату 800 (вісімсот) гривень.

Безпосередньо після проведення оперативної закупки ОСОБА_13 того ж дня, 11.09.2017 о 17 год. 51 хв., знаходячись біля будинку № 11 по вулиці Університетській у місті Харкові, добровільно видав працівникам поліції прозорий полімерний пакет із застібкою з порошкоподібною речовиною рожевого кольору масою 0,5792 г., яка містить у своєму складі психотропну речовину, обіг якої обмежено амфетамін, масою в наданих на дослідження порошкоподібних речовинах, 0,3067 г.

Крім того, у січні місяці 2018 року, точну дату та часу в ході досудового розслідування та суду встановити не виявилось можливим, ОСОБА_10 , діючи за передньою змовою та у групі з ОСОБА_11 , за місцем проживання за адресою: АДРЕСА_2 , виготовив психотропну речовину амфетамін, після чого через закладку, місце її знаходження в ході досудового розслідування та суду встановити не надалось можливим, передав психотропну речовину амфетамін ОСОБА_11 з метою подальшого збуту.

Більш того, 24.01.2018 ОСОБА_11 , діючи за передньою змовою та у групі з ОСОБА_10 , реалізуючи спільний корисливий умисел направлений на незаконний збут психотропної речовини, знаходячись в автомобілі Хюндай «Акцент» д.н. НОМЕР_1 , який знаходився поблизу будівлі за адресою: м. Харків, майдан Павлівський, 8, о 12 год. 53 хв. незаконно збув ОСОБА_13 , який виступав у якості покупця під вигаданими анкетним даними в рамках оперативної закупки по матеріалам УПН ГУНП в Харківській області, прозорий полімерний пакет з фіксатором з порошкоподібною речовиною рожевого кольору, отримавши плату 800 (вісімсот) гривень.

Безпосередньо після проведення оперативної закупки ОСОБА_13 того ж дня, 24.01.2018 о 13 год. 05 хв., знаходячись біля будинку № 4/6 по вулиці Квітки-Основ`яненко у місті Харкові, добровільно видав працівникам поліції прозорий полімерний пакет із застібкою з порошкоподібною речовиною рожевого кольору масою 1,6026 г, який містить у своєму складі психотропну речовину, обіг якої обмежено амфетамін, масою в перерахунку на масу речовини 0,6902 г.

Крім того, у січні місяці 2018 року, точну дату та часу в ході досудового розслідування та суду встановити не надалось можливим, ОСОБА_10 , за місцем свого проживання за адресою: АДРЕСА_2 , виготовив психотропну речовину амфетамін. Частину виготовленого амфетаміну він поклав до двох полімерних пакетів, які помістив до пачки з-під цигарок «Malboro». Вказану пачку з психотропною речовиною від сховав у кущах поблизу будинку № 15 по вулиці Волонтерській у м. Харкові.

15.02.2018 ОСОБА_14 , який виступав у якості покупця під вигаданими анкетними даними в рамках оперативної закупки по матеріалам УПН ГУНП в Харківській області, о 16 год. 33 хв. через термінал самообслуговування ПАТ «КБ «ПриватБанк», розташованому в приміщенні магазину «Брусничка» за адресою: м. Харків, про Пискунівський, 4, перерахував за вказівкою ОСОБА_10 на номер НОМЕР_2 грошові кошти в сумі 600 (шістсот) гривень, як плату за придбання психотропної речовин амфетамін. Після чого, ОСОБА_10 , продовжуючи реалізацію свого умислу направленого на збут психотропної речовини, повідомив ОСОБА_14 , що психотропна речовина знаходиться поблизу будинку № 15 по вулиці Волонтерській у м. Харкові.

15.02.2018 о 19 год. 29 хв. ОСОБА_14 , слідуючи телефонним вказівкам ОСОБА_10 , в кущах поблизу будинку № 15 по вулиці Волонтерській у м. Харкові, виявив пачку з-під цигарок «Malboro» з двома прозорими полімерними пакетами із застібками з порошкоподібною речовиною рожевого кольору.

Безпосередньо після проведення оперативної закупки ОСОБА_14 того ж дня, 15.02.2018 о 19 год. 31 хв., знаходячись на перехресті вулиць Волонтерської та П. Болбочана у місті Харкові, добровільно видав працівникам поліції пачку з-під цигарок «Malboro» з двома прозорими полімерними пакетами із застібками з порошкоподібною речовиною рожевого кольору, яка містить у своєму складі психотропну речовину, обіг якої обмежено амфетамін, масою у складі наданої на експертизу речовини 0,4945 г (у перерахунку на амфетамін основу).

Крім того, у лютому місяці 2018 року, точну дату та час в ході досудового розслідування встановити не надалось можливим, ОСОБА_10 , діючи за передньою змовою та у групі з ОСОБА_11 , за місцем свого мешкання за адресою: АДРЕСА_2 , виготовив психотропну речовину амфетамін, після чого через закладку, місце її знаходження у ході досудового розслідування встановити не надалось можливим, передав психотропну речовину амфетамін ОСОБА_11 з метою подальшого збуту.

23.02.2018 ОСОБА_11 , діючи за передньою змовою та у групі з ОСОБА_10 , реалізуючи спільний корисливий умисел направлений на незаконний збут психотропної речовини, знаходячись в автомобілі таксі ВАЗ- 2104, д.н. НОМЕР_3 , який знаходився в районі перехрестя вулиць Озерянської та Рилєєва у м. Харкові, о 16 год. 38 хв. незаконно збув ОСОБА_15 , який виступав у якості покупця під вигаданими анкетним даними в рамках оперативної закупки по матеріалам УПН ГУНП в Харківській області, пачку з-під цигарок «Malboro» обмотану білою липкою стрічкою, в якій знаходився прозорий полімерний пакет з застібкою з порошкоподібною речовиною рожевого кольору, отримавши плату 6000 (шість тисяч) гривень.

Безпосередньо після проведення оперативної закупки ОСОБА_15 того ж дня, 23.02.2018 о 17 год. 33 хв., знаходячись біля будинку № 14 по вулиці Деповській у місті Харкові, добровільно видав працівникам поліції пачку з-під цигарок «Malboro» обмотану білою липкою стрічкою, в якій знаходився прозорий полімерний пакет з застібкою з порошкоподібною речовиною рожевого кольору масою 18,5317 г, яка містить у своєму складі психотропну речовину амфетамін, масою в перерахунку на масу представленої речовини 10,8669 г, що відноситься до великих розмірів.

Крім того, у березні місяці 2018 року, точну дату та час не встановлено, ОСОБА_10 , за місцем свого мешкання за адресою: АДРЕСА_2 , виготовив психотропну речовину амфетамін. Частину виготовленого амфетаміну він поклав до двох полімерних пакетів, які помістив до коробки з-під сірників, яку обмотав липкою стрічку білого кольору. Вказану коробку з психотропною речовиною від сховав поблизу будинку 4/2 по вулиці Революції 1905 року в м. Харкові.

30.03.2018 ОСОБА_14 , який виступав у якості покупця під вигаданими анкетним даними в рамках оперативної закупки по матеріалам УПН ГУНП в Харківській області, о 16 год. 34 хв. через термінал самообслуговування ПАТ «КБ «ПриватБанк», розташованому в приміщенні магазину «Брусничка» за адресою: м. Харків, пров. Пискунівський, 4, перерахував за вказівкою ОСОБА_10 на банківську картку ПАТ «КБ «ПриватБанк» № НОМЕР_4 грошові кошти в сумі 600 (шістсот) гривень, як плату за придбання психотропної речовин амфетамін. Після чого, ОСОБА_10 , продовжуючи реалізацію свого умислу направленого на збут психотропної речовини, повідомив ОСОБА_14 , що психотропна речовина знаходиться поблизу будинку № 4/2 по вулиці Революції 1905 року у м. Харкові.

30.03.2018 о 16 год. 50 хв., ОСОБА_14 , слідуючи телефонним вказівкам ОСОБА_10 , поблизу будинку № 4/2 по вулиці Революції 1905 року у м. Харкові, виявив коробку з-під сірників обмотану липкою стрічкою білого кольору з двома прозорими полімерними пакетами із застібками з порошкоподібною речовиною рожевого кольору.

Безпосередньо після проведення оперативної закупки ОСОБА_14 того ж дня, 30.03.2018 о 16 год. 51 хв., знаходячись поблизу будинку № 4/2 по вулиці Революції 1905 року у місті Харкові, добровільно видав працівникам поліції коробку з-під сірників обмотану білою липкою стрічкою з двома прозорими полімерними пакетами із застібками з порошкоподібною речовиною рожевого кольору масою 0,3359 грам, 0,2742 грам, що містить у своєму складі психотропну речовину амфетамін, масою, в перерахунку на масу представленої речовини 0,2765 грам.

Крім того, у квітні місяці 2018 року, точну дату та час не встановлено, ОСОБА_10 , діючи за передньою змовою та у групі з ОСОБА_11 , за місцем свого проживання за адресою: АДРЕСА_2 , виготовив психотропну речовину амфетамін, після чого через закладку, місце її знаходження у ході досудового розслідування встановити не надалось можливим, передав психотропну речовину амфетамін ОСОБА_11 з метою подальшого збуту.

12.04.2018 ОСОБА_11 , діючи за передньою змовою та у групі з ОСОБА_10 , реалізуючи спільний корисливий умисел направлений на незаконний збут психотропної речовини, знаходячись за місцем свого проживання за адресою: АДРЕСА_4 , о 14 год. 21 хв. незаконно збув ОСОБА_15 , який виступав у якості покупця під вигаданими анкетним даними в рамках оперативної закупки по матеріалам УПН ГУНП в Харківській області, пачку з-під цигарок «Malboro», в якій знаходився прозорий полімерний пакет з застібкою з порошкоподібною речовиною рожевого кольору. Вартість придбаною речовини склала 12000 (дванадцять тисяч) гривень. ОСОБА_15 передав ОСОБА_11 грошові кошти в розмірі 6000 (шість тисяч) гривень, а ще 6000 (шість тисяч) гривень має перерахувати на картку, номер якої ОСОБА_16 повідомить пізніше.

Безпосередньо після проведення оперативної закупки ОСОБА_15 того ж дня, 12.04.2018 о 14 год. 37 хв., знаходячись біля будинку № 137 по проспекту Московському у місті Харкові, добровільно видав працівникам поліції пачку з-під цигарок «Malboro», в якій знаходився прозорий полімерний пакет з застібкою з порошкоподібною речовиною рожевого кольору масою 37,6759 г, що містить у своєму складі психотропну речовину, обіг якої обмежено амфетамін, масою в складі наданої на дослідження речовини 17,9578 г, що відноситься до особливо великих розмірів.

16.04.2018 приблизно о 17 год. 45 хв., ОСОБА_15 через термінал самообслуговування ПАТ «КБ «ПриватБанк» перерахував на рахунок НОМЕР_5 , який йому попередньо повідомив ОСОБА_11 , грошові кошти в сумі 6000 (шість тисяч) гривень, як другу частину оплати за придбану ним 12.04.2018 психотропну речовину.

Крім того, будучи особою, яка раніше вчинила злочин передбачений ст. 307 КК України, у липні місяці 2018 року, точну дату та часу не встановлено, ОСОБА_10 , за місцем свого проживання за адресою: АДРЕСА_2 , виготовив психотропну речовину амфетамін. Частину виготовленого амфетаміну він поклав до двох полімерних пакетів, які помістив до пачки з-під цигарок «Malboro». Вказану коробку з психотропною речовиною від сховав поблизу будинку № 1 по вулиці Волонтерській у м. Харкові.

24.07.2018 ОСОБА_14 , який виступав у якості покупця під вигаданими анкетним даними в рамках оперативної закупки по матеріалам УПН ГУНП в Харківській області, о 16 год. 08 хв. через термінал самообслуговування ПАТ «КБ «ПриватБанк», розташованому в приміщенні магазину «Spar» за адресою: м. Харків, вул. О. Гончара, перерахував за вказівкою ОСОБА_10 на банківську картку ПАТ «КБ «ПриватБанк» № НОМЕР_6 грошові кошти в сумі 700 (сімсот) гривень, як плату за придбання психотропної речовин амфетамін. Після чого, ОСОБА_10 , продовжуючи реалізацію свого умислу направленого на збут психотропної речовини, повідомив ОСОБА_14 , що психотропна речовина знаходиться поблизу будинку № 11 по вулиці Волонтерській у м. Харкові.

24.07.2018 о 17 год. 02 хв. ОСОБА_14 , слідуючи телефонним вказівкам ОСОБА_10 , поблизу будинку № 11 по вулиці Волонтерській у м. Харкові, виявив пачку з-під цигарок «Malboro» з двома прозорими полімерними пакетами із застібками з порошкоподібною речовиною світло-коричневого кольору.

Безпосередньо після проведення оперативної закупки ОСОБА_14 того ж дня, 24.07.2018 о 17 год. 06 хв., знаходячись поблизу будинку № 11 по вулиці Волонтерській у місті Харкові, добровільно видав працівникам поліції пачку з-під цигарок «Malboro» з двома прозорими полімерними пакетами із застібками з порошкоподібною речовиною світло-коричневого кольору масою 0,4499 грам, 0,4396 грам, яка містить у своєму складі психотропну речовину амфетамін, масою, в перерахунку на загальну масу представленої речовини 0,4207 грам.

Крім того, у серпні місяці 2018 року, точну дату та час не встановлено, ОСОБА_10 , за місцем свого мешкання за адресою: АДРЕСА_2 , виготовив психотропну речовину амфетамін та почав зберігати за місцем свого мешкання.

15 серпня 2018 злочинна діяльність ОСОБА_10 припинена працівниками поліції, якими в проміжок часу з 11 год. 55 хв. до 14 год. 02 хв. під час обшуку квартири за адресою: АДРЕСА_2 виявлено та вилучено полімерний пакет із застібкою з порошкоподібною речовиною сіро-жовтого кольору, яка містить у своєму складі психотропну речовину обіг якої обмежено амфетамін, масою у складі наданої на експертизу речовини 3,6940 г (у перерахунку на амфетамін основу).

Також виявлено та вилучено електронні ваги із закритою кришкою під якою знаходяться нашаруваннями коричневого кольору та згорток виготовлений із паперу з порошкоподібною речовиною коричневого кольору масою 0,1150 грам, банка, виготовлена з безбарвного скла в горловину якої вставлений фрагмент паперу, на внутрішній поверхні якої є нашарування сіро-білого кольору, стакан з прозорого полімерного матеріалу помаранчевого кольору, на внутрішній поверхні якого є нашарування світло-жовтого кольору містять у своєму складі психотропну речовину амфетамін. Маса амфетаміну в перерахунку на масу речовини становить 0,0237 грам, 0,0810 грам, 0,0313 грам, 0,0391 грам. Загальна маса амфетаміну склала 3,8691 грами.

Таким чином, ОСОБА_10 за попередньою змовою з травня 2017 року у групі з ОСОБА_11 незаконно виготовив, зберігав з метою збуту та незаконно збув амфетамін, що віднесений до психотропних речовин обіг яких обмежено.

Крім того, ОСОБА_10 будучи не працюючою особою, не маючи постійного джерелу доходу, весною 2017 року організував за місцем свого мешкання лабораторію по виготовленню з метою збуту психотропної речовини амфетамін. Виготовлену речовину останній збував, а отриманні кошти почав використовувати на оплату орендованої ним квартири за адресою: АДРЕСА_2 , на підставі договору оренди від 30.05.2015, з метою подальшого забезпечення своєї діяльності по виготовленню психотропної речовини.

Продовжуючи реалізацію свого злочинного умислу, направленого на використання грошових коштів здобутих від незаконного обігу психотропних речовин, 15.02.2018, як умову придбання психотропної речовини амфетамін сказав ОСОБА_14 , який виступав у якості покупця під вигаданими анкетним даними в рамках оперативної закупки по матеріалам УПН ГУНП в Харківській області, розмістити грошові кошти в сумі 600 гривень на рахунок його мобільного номер НОМЕР_2 оператора мобільного зв`язку ПрАТ «Київстар» з метою подальшого використання вказаних грошових коштів у своїй незаконній діяльності. Після зарахування коштів, ОСОБА_10 повідомив місце, де знаходиться схованка з речовиною, яка містить у своєму складі психотропну речовину, обіг якої обмежено амфетамін, масою у складі наданої на експертизу речовини 0,4945 г (у перерахунку на амфетамін основу).

Потім, ОСОБА_10 отримав доступ до банківського рахунку № НОМЕР_4 , оформленого на ім`я ОСОБА_17 , яка не була обізнана про злочинну діяльність ОСОБА_10 , та почав її використовувати для розміщення грошових коштів, отриманих від незаконного обігу психотропних речовин

Так, 30.03.2018 ОСОБА_10 , як умову придбання психотропної речовини амфетамін сказав ОСОБА_14 , який виступав у якості покупця під вигаданими анкетним даними в рамках оперативної закупки по матеріалам УПН ГУНП в Харківській області, розмістити грошові кошти в сумі 600 гривень на банківський рахунок відкритий ПАТ «КБ «ПриватБанк» № НОМЕР_4 , як плату за придбання психотропної речовини амфетамін. Після того, як ОСОБА_10 впевнився, що грошові кошти зараховані на вказаний ним банківський рахунок він вказав ОСОБА_14 місце, де знаходиться речовина масою 0,3359 грам, 0,2742 грам, яка містить у своєму складі психотропну речовину амфетамін, масою, в перерахунку на масу представленої речовини 0,2765 грам.

Потім, ОСОБА_10 отримав доступ до банківського рахунку № НОМЕР_4 , оформленого на ім`я ОСОБА_17 , яка не була обізнана про злочинну діяльність ОСОБА_10 , та почав її використовувати для розміщення грошових коштів, отриманих від незаконного обігу психотропних речовин.

Так, 24.07.2018 ОСОБА_10 , як умову придбання психотропної речовини амфетамін сказав ОСОБА_14 , який виступав у якості покупця під вигаданими анкетним даними в рамках оперативної закупки по матеріалам УПН ГУНП в Харківській області, розмістити грошові кошти в сумі 700 гривень на банківський рахунок відкритий ПАТ «КБ «ПриватБанк» № НОМЕР_4 , як плату за придбання психотропної речовини амфетамін. Після того, як ОСОБА_10 впевнився, що грошові кошти зараховані на вказаний ним банківський рахунок він вказав ОСОБА_14 місце, де знаходиться речовина, масою 0,4499 грам, 0,4396 грам, яка містить у своєму складі психотропну речовину амфетамін, масою, в перерахунку на загальну масу представленої речовини 0,4207 грам.

Крім того, ОСОБА_11 придбав наркотичний засіб, частину якого почав зберігати за місцем свого проживання за адресою: АДРЕСА_4 , а частину у своєму автомобілі марки «MERCEDES-BENZ 200E» з реєстраційним номером НОМЕР_7 , а також наркотичний засіб канабіс, який зберігав за місцем свого проживання за адресою: АДРЕСА_4 . Наркотичні засоби придбав та зберігав з метою подальшого збуту. Час та місце придбання наркотичних засобів у ході досудового розслідування встановити не надалось можливим.

15.08.2018 злочинна діяльність ОСОБА_11 була припинена працівниками поліції, якими в проміжок часу з 15 год. 21 хв. до 16 год. 53 хв. під час обшуку квартири АДРЕСА_6 виявлено та вилучено скляний флакон з написом «Нафтизин», з порошкоподібними нашаруваннями білого кольору, полімерний пакет із застібкою з речовиною рослинного походження у висушеному стані, полімерний згорток з речовиною рослинного походження у висушеному стані, згорток з паперу з подрібненою речовиною рослинного походження, а також у проміжок часу з 17 год. 18 хв. до 18 год. 15 хв. під час обшуку автомобілю марки «MERCEDES-BENZ 200E» з реєстраційним номером НОМЕР_7 , виявлено та вилучено скляний флакон з написом «Нафтизин», з порошкоподібними нашаруваннями білого кольору, яка знаходиться в двох пеніцілінових флаконах містить в своєму складі метадон, який відноситься до наркотичних засобів обіг яких обмежено. Маса метадону в речовині становить 0,0501 г (вилучено в автомобілі), 0,0350 г (вилучено за адресою). Речовина рослинного походження, масою 1,0113 грам, 0,3556 грам, 0,0386 грам є особливо небезпечним наркотичним засобом канабісом, масою в перерахунку на суху речовину 0,9001 грам, 0,3165 грам, 0,0386 грам. Загальна маса метадону, склала 0,0851 г, загальна маса канабісу 1,2552 грам, які ОСОБА_11 зберігав з метою подальшого збуту.

Крім того, ОСОБА_11 маючи умисел на незаконне придбання, виготовлення та зберігання наркотичних засобів без мети збуту, у невстановлений час, у невстановленому місці, у невстановленої особи незаконно придбав особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс, частину якого особисто вжив шляхом куріння за допомогою трубки для паління, в результаті чого незаконно виготовив наркотичний засіб екстракт канабісу.

15.08.2018 злочинна діяльність ОСОБА_11 була припинена працівниками поліції, якими в проміжок часу з 15 год. 21 хв. до 16 год. 53 хв. під час обшуку квартири АДРЕСА_6 виявлено та вилучено трубка для паління з нашаруваннями речовини коричневого кольору, нашарування на внутрішній поверхні трубки містить у своєму складі особливо небезпечний наркотичний засіб екстракт канабісу, масою, в перерахунку на суху речовину 0,5869 грам.

Таким чином, ОСОБА_11 незаконно виготовив та зберігав канабіс, що віднесений до особливо небезпечних наркотичних засобів.

На вирок суду прокурор подав апеляційну скаргу, у якій просить вирок змінити. На підставі ч.5 ст. 72 КК України зарахувати ОСОБА_10 та ОСОБА_11 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку день за день.

Свою апеляційну скаргу мотивує тим, що суд безпідставно при зарахуванні обвинуваченим строку попереднього ув`язнення у строк покарання застосував ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838-VIII, так як на час дії цього закону ОСОБА_10 та ОСОБА_11 не перебували під вартою, а були затримані лише 15.08.2018.

В апеляційній скарзі обвинувачений ОСОБА_10 просить вирок суду змінити, врахувати обставини, які пом`якшують покарання: визнання вини та щире каяття, і призначити йому більш м`яке покарання із застосуванням ст. 69, ст. 69-1 КК України. Зарахувати у строк покарання строк попереднього ув`язнення на підставі ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838-VIII.

В апеляційній скарзі зі змінами захисник в інтересах обвинуваченого ОСОБА_11 просить вирок змінити, визнати обставиною, яка пом`якшує покарання ОСОБА_11 щире каяття, врахувати стан здоров`я та сімейний стан та призначити ОСОБА_11 більш м`яке покарання у виді 9 років 5 місяців позбавлення волі.

Свою апеляційну скаргу мотивує тим, що місцевий суд безпідставно при призначенні покарання не врахував обставину, яка пом`якшує покарання - щире каяття, так як свою вину ОСОБА_11 визнав на початку судового розгляду, щиро розкаявся, жалкує про вчинене, негативно оцінює злочини, а також має постійне місце проживання, родину, позитивно характеризується, раніше не судимий. Тому вважає призначене покарання занадто суворим.

Інші учасники провадження вирок не оскаржували.

Заслухавши доповідача, обвинувачених та їх захисників в підтримку апеляційних скарг обвинуваченого і захисника, а також заперечили проти апеляційної скарги прокурора, прокурора в підтримку своєї апеляційної скарги та який просив відмовити у задоволенні апеляційних скарг обвинуваченого та захисника, перевіривши доводи апеляційних скарг та матеріали кримінального провадження, колегія суддів дійшла такого висновку.

Відповідно до ст.404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційних скарг.

Висновок суду про доведеність винуватості ОСОБА_10 та ОСОБА_11 у вчиненні кримінальних правопорушень за обставин, встановлених судом, є правильними, учасниками провадження не оскаржується.

Оскільки обвинувачені визнали свою вину у вчиненні кримінальних правопорушень за обставин встановлених судом, суд першої інстанції визнав недоцільним дослідження доказів щодо тих обставин, які ніким не оспорюються, відповідно до ч.3 ст.349 КПК України, тому вказані обставини судом апеляційної інстанції не перевіряються.

Суд першої інстанції, при призначенні покарання виконав вимоги закону, передбачені ст. 50, 65 КК України, врахував ступінь тяжкості вчинених кримінальних правопорушень відповідно до ст.12 КК України, які, зокрема є тяжкими та особливо тяжкими, особи обвинувачених, які офіційно не працевлаштовані, є не судимими, мають постійне місце реєстрації та проживання, на обліках у лікарів нарколога та психіатра не перебувають, а також відсутність обставин, які пом`якшують чи обтяжують покарання.

При цьому, суд правильно вказав, що даних про належну критичну оцінку обвинуваченими своєї протиправної поведінки через визнання вини і готовність нести кримінальну відповідальність в матеріалах справи не міститься.

Не знаходить таких підстав і колегія суддів апеляційного суду.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження обвинувачені дійсно визнали свою вину у вчиненні злочинів, що стало підставою для розгляду справи на підставі ст. 349 КПК України. Проте саме по собі визнання вини у вчиненні злочинів не вказує на наявність обставини, яка пом`якшує покарання - щирого каяття.

Доводи апеляційних скарг обвинуваченого ОСОБА_10 та захисника в інтересах обвинуваченого ОСОБА_11 про наявність щирого каяття, є безпідставними.

Щире каяття - це не формальна вказівка на визнання свої вини, а відповідне ставлення до скоєного, яке передбачає належну критичну оцінку винним своєї протиправної поведінки, її осуд та бажання залагодити провину, що має підтверджуватися конкретними діями, спрямованими на виправлення зумовленої кримінальним правопорушенням ситуації. Факт щирого каяття особи у вчиненні злочину повинен знайти своє відображення у матеріалах кримінального провадження.

Тобто, щире каяття - це певний психічний стан особи винного, коли він засуджує свою поведінку, прагне усунути заподіяну шкоду та приймає рішення більше не вчиняти злочинів, і це об`єктивно підтверджується визнанням особою своєї вини, розкриттям усіх обставин справи, вчиненням дій, спрямованих на сприяння розкриттю злочину або відшкодуванню завданих збитків чи усуненню заподіяної шкоди.

Однак з матеріалів кримінального провадження убачається, що хоча обвинувачені і визнали свою вину у вчинених злочинах, проте враховуючи тривалість їх злочинних дій, те, що їх дії були спрямовані на значку кількість людей, що вказує на суспільну небезпечність, а також те, що вони добровільно не припинили свою діяльність, свідчить, що ОСОБА_10 та ОСОБА_11 не надали критичної оцінки своїй протиправній поведінці, формально вказавши на визнання своєї винуватості.

Що стосується доводів сторони захисту про застосування ст. 69 КК України, то вони є безпідставними, оскільки згідно зі ст. 69 КК України призначення основного покарання нижчого від найнижчої межі, встановленої в санкції статті, або перехід до іншого, більш м`якого виду основного покарання може мати місце лише за наявності кількох обставин, що пом`якшують покарання та істотно знижують ступінь тяжкості вчиненого злочину, з урахуванням особи винуватого.

Однак, в даному випадку, з урахуванням обставин вчинення кримінальних правопорушень, даних про особи обвинувачених та відсутності обставин, що пом`якшують покарання, які б істотно знижували ступінь тяжкості вчинених злочинів, колегія суддів не вбачає законних підстав для застосування ст. 69 КК України.

Наявність місця проживання, родини та позитивної характеристики є явно недостатнім для встановлення обставин, які б давали підстави для призначення покарання нижче від найнижчої межі.

Враховуючи, що відсутні обставини, що пом`якшують покарання, передбачені пунктами 1 та 2 частини першої статті 66 КК України, тому колегія суддів не вбачає підставі і для призначення покарання у відповідності до ст. 69-1 КК України.

За таких обставин, призначене ОСОБА_10 та ОСОБА_11 покарання, наближене до мінімального, відповідає вимогам статей 50, 65 КК України, за своїм видом і розміром є справедливим, необхідним і достатнім для виправлення обвинувачених та попередження нових злочинів.

Істотних порушень кримінального процесуального закону під час судового розгляду у суді першої інстанції допущено не було, тому вирок суду першої інстанції є законним, вмотивованим та обґрунтованим. Отже, підстави для його скасування відсутні, а тому апеляційні скарги в частині пом`якшення призначеного покарання не підлягають задоволенню.

Разом з цим доводи сторони захисту про те, що ОСОБА_10 та ОСОБА_11 повинно бути зараховано у строк покарання період попереднього ув`язнення на підставі ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838-VIII, є обгрунтованими.

Відповідно до правового висновку Верховного Суду, викладеного в постанові Великої Палати від 29 серпня 2018 року, якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII).

Враховуючи, що ОСОБА_10 та ОСОБА_11 обвинувачуються у вчиненні кримінальних правопорушень, починаючи з травня 2017 року, тому суд першої інстанції правильно зарахував обвинуваченим у строк покарання період попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII, про що зазначає прокурор в апеляційній скаргу, є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Проте, враховуючи, що у своєму рішенні суд першої інстанції зарахував обвинуваченим строк, у відповідності до вказаної вище норми, з часу затримання до оголошення судом вироку, у той час як строком попереднього ув`язнення є строк з часу затримання до дня набрання вироком законної сили, тому колегія суддів дійшла висновку, що період з 10.11.2022 до дня ухвалення рішення апеляційним судом також необхідно зарахувати на підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407 КПК України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А :

Апеляційні скарги прокурора Чугуївської окружної прокуратури Харківської області ОСОБА_12 , обвинуваченого ОСОБА_10 та захисника - адвоката ОСОБА_7 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_11 залишити без задоволення, а вирок Октябрського районного суду м. Полтави від 09 листопада 2022 року щодо ОСОБА_10 та ОСОБА_11 - без змін.

На підставі ч.5 ст. 72 КК України (в редакції Закону №838-VIII) зарахувати ОСОБА_10 та ОСОБА_11 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 10.11.2022 по 04.05.2023 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня проголошення, а засудженими, які тримаються під вартою, - у той самий строк з дня вручення копії ухвали.

СУДДІ:

Головуючий ОСОБА_2

Судді ОСОБА_3

ОСОБА_4