Справа № 461/6758/22 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/811/49/23 Доповідач: ОСОБА_2
ВИРОК

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16 травня 2023 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Львівського апеляційного суду в складі:

головуючого-судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Львові апеляційну скаргу прокурора ОСОБА_6 на вирок Галицького районного суду м. Львова від 20 грудня 2022 року щодо ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Львова, громадянина України, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.185 Кримінального кодексу України,

з участю: прокурора ОСОБА_8

обвинуваченого ОСОБА_7 (в режимі відеоконференції)

в с т а н о в и л а:

цим вироком ОСОБА_7 , визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.185 КК України та призначено покарання у виді 5 (п`яти) років позбавлення волі.

На підставі ч.4 ст.70 КК України, призначено ОСОБА_7 покарання за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання, призначеного вироком Залізничного районного суду м.Львова від 09.12.2022 у виді 3 (трьох) років 2 (двох) місяців позбавлення волі, більш суворим покаранням, призначеним цим вироком у виді 5 (п`яти) років позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст.71 КК України за сукупністю вироків до призначеного ОСОБА_7 покарання за цим вироком частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Франківського районного суду м.Львова від 02.08.2022 у виді 2 (двох) років обмеження волі, що відповідно до підпункту «б» п.1 ч.1 ст.72 КК України відповідає 1 (одному) року позбавлення волі, та остаточно призначено ОСОБА_7 покарання у виді 5 (п`яти) років 1 (одного) місяця позбавлення волі.

На підставі вимог ч.3 ст.72 КК України вирок Франківського районного суду м.Львова від 15.11.2022 за ч.1 ст.204 КК України, яким ОСОБА_7 засуджено до покарання у виді штрафу в розмірі 5000 (п`яти тисяч) неоподаткованих мінімумів, що становить 85000 (вісімдесят п`ять тисяч) гривень з конфіскацією та знищенням незаконно виготовлених підакцизних товарів - ухвалено виконувати самостійно.

За вироком суду, 22 листопада 2022 року, близько 15 год. 44 хв., ОСОБА_7 , перебуваючи у приміщенні магазину «Близенько» ПП «Мережа-сервіс Львів №20», що за адресою: м. Львів, вул. Городоцька, 45, у час запровадження воєнного стану по всій території, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна (крадіжку), з корисливих мотивів та з метою протиправного збагачення, шляхом вільного доступу, таємно викрав із торгового стелажа магазину одну пляшку віскі «Джим Бім Байт бурбон» 0,7 л, вартістю 330 грн., яку заховав під куртку, в яку був одягнений. Після чого, ОСОБА_7 пройшов повз межі каси, не оплативши за товар, та із викраденим майном покинув межі магазину «Близенько», чим заподіяв потерпілому матеріальну шкоду на загальну суму 330 грн.

Умисні дії ОСОБА_7 кваліфіковані як таємне викрадення чужого майна (крадіжку), вчинене та в умовах воєнного стану, тобто кримінальне правопорушення, передбачене ч.4 ст.185 КК України.

Не погоджуючись із вироком, прокурор ОСОБА_6 подав апеляційну скаргу, в якій не оспорюючи доведеності вини обвинуваченого та правильності кваліфікації його дій, просить вирок Галицького районного суду м. Львова від 20.12.2022 року щодо ОСОБА_7 скасувати у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність в частині призначення покарання. Ухвалити в цій частині новий вирок, яким ОСОБА_7 визнати винним у вчинені кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.185 КК України та призначити йому покарання у виді п`яти років позбавлення волі. На підставі ч.4 ст.70 КК України, призначити ОСОБА_7 покарання за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання, призначеного вироком Залізничного районного суду м.Львова від 09.12.2022 у виді 3 (трьох) років 2 (двох) місяців позбавлення волі, більш суворим покаранням, призначеним цим вироком у виді 5 (п`яти) років позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст.71 КК України за сукупністю вироків до призначеного ОСОБА_7 покарання за цим вироком частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Франківського районного суду м.Львова від 02.08.2022 у виді 2 (двох) років обмеження волі, що відповідно до підпункту «б» п.1 ч.1 ст.72 КК України відповідає 1 (одному) року позбавлення волі, та повністю приєднати невідбуте покарання за вироком Франківського районного суду м.Львова від 15.11.2022 у виді штрафу в розмірі 85000 (вісімдесят п`ять тисяч) гривень з конфіскацією та знищенням незаконно виготовлених підакцизних товарів та остаточно призначити ОСОБА_7 покарання у виді 5 (п`яти) років 1 (одного) місяця позбавлення волі та штраф в розмірі 85000 (вісімдесят п`ять тисяч) гривень з конфіскацією та знищенням незаконно виготовлених підакцизних товарів.

На підставі ч.3 ст.72 КК України покарання ОСОБА_7 у виді штрафу в розмірі 5000 (п`яти тисяч) неоподаткованих мінімумів, що становить 85000 (вісімдесят п`ять тисяч) гривень з конфіскацією та знищенням незаконно виготовлених підакцизних виконувати самостійно

В обґрунтування своїх апеляційних вимог прокурор покликається на те, що суд першої інстанції всупереч вимогам кримінального закону призначаючи ОСОБА_7 остаточне покарання не врахував положення ст. 71 КК України, правову позицію Верховного Суду у справі № 243/2528/19, та не застосував положення ст. 71 КК України щодо вироку Франківського районного суду м. Львова від 15.11.2022.

Заслухавши доповідача, прокурора на підтримання поданої апеляційної скарги, думку обвинуваченого, який не заперечив апеляційну скаргу прокурора, перевіривши матеріали кримінального провадження та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає до задоволення.

Згідно зі ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судове рішення в межах апеляційної скарги.

Висновки суду першої інстанції щодо винуватості ОСОБА_7 у вчиненні інкримінованого йому кримінального правопорушення та його кваліфікація за ч.4 ст.185 КК України є вірною, що ніким не оспорюється.

Що стосується доводів апеляційної скарги прокурора про порушення судом першої інстанції загальних засад призначення покарання, то колегія суддів вважає за необхідне зазначити наступне.

Згідно ч.1 ст. 71 КК України, якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив новий злочин, призначається покарання за сукупністю вироків. У цьому разі суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.

Відповідно до ч. 3 ст. 72 КК України основні покарання у виді штрафу та позбавлення права обіймати певні посади або займатися певною діяльністю при призначенні їх за сукупністю кримінальних правопорушень і за сукупністю вироків складанню з іншими видами покарань не підлягають і виконуються самостійно.

Як зазначив Верховний Суд у постанові від 26.05.2020р. у справі № 243/2528/19 положення ч. 3 ст. 72 КК не тільки не виключають можливості застосування положень статей70,71КК України щодо призначення покарання за сукупністю злочинів та за сукупністю вироків, але й прямо вказують на необхідність такого застосування. У той же час ч. 3 ст. 72 КК передбачає не самостійне виконання вироків, якщо одним чи кількома з них призначено покарання у виді штрафу та позбавлення права обіймати певні посади або займатися певною діяльністю, а лише неможливість складення цих покарань з іншими видами покарань при призначенні їх за сукупністю злочинів або за сукупністю вироків і необхідність самостійного (окремого) виконання цих покарань.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, до вчинення кримінального правопорушення у даній справі ОСОБА_7 був засуджений вироком Франківського районного суду м.Львова від 02.08.2022 та вироком Франківського районного суду м. Львова від 15.11.2022.

Отже, враховуючи наведене вище, суд першої інстанції ухвалюючи оскаржуваний вирок, за наявності двох попередніх вироків відносно ОСОБА_7 , покарання за якими не відбуте, повинен був призначити ОСОБА_7 остаточне покарання на підставі ч. 1 ст. 71 КК України із урахуванням як вироку Франківського районного суду м. Львова від 02 серпня 2022 року, так і вироку Франківського районного суду м. Львова від 15 листопада 2022 року.

Разом з тим, суд першої інстанції, призначивши ОСОБА_7 покарання за ч.4 ст.185 КК України , остаточне покарання обвинуваченому на підставі ч. 1 ст. 71 КК України визначив лише з урахуванням вироку Франківського районного суду м. Львова від 02 серпня 2022 року, а вирок Франківського районного суду м. Львова від 15 листопада 2022 року відносно ОСОБА_7 ухвалив виконувати самостійно, чим допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

За таких обставин, суд апеляційної інстанції вважає, що за відсутності обставин, передбачених ч. 1 ст. 420 КПК України, та на підставі п.2 ч.1 ст. 407, п. 4 ч.1 ст. 409 КПК України, оскаржуваний вирок відносно ОСОБА_7 у частині призначеного покарання слід змінити.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407,409,420, 615 КПК України, колегія суддів

п о с т а н о в и л а:

апеляційну скаргу прокурора ОСОБА_6 , задоволити.

Вирок Галицького районного суду м. Львова від 20 грудня 2022 року щодо ОСОБА_9 в частині призначення покарання скасувати.

Ухвалити в цій частині новий вирок, яким ОСОБА_7 визнати винним у вчинені кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.185 КК України та призначити йому покарання у виді 5 (п`яти) років позбавлення волі.

На підставі ч.4 ст.70 КК України, призначити ОСОБА_7 покарання за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання, призначеного вироком Залізничного районного суду м.Львова від 09.12.2022 у виді 3 (трьох) років 2 (двох) місяців позбавлення волі, більш суворим покаранням, призначеним цим вироком у виді 5 (п`яти) років позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст.71 КК України за сукупністю вироків до призначеного ОСОБА_7 покарання за цим вироком частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Франківського районного суду м.Львова від 02.08.2022 у виді 2 (двох) років обмеження волі, що відповідно до підпункту «б» п.1 ч.1 ст.72 КК України відповідає 1 (одному) року позбавлення волі, та повністю приєднати невідбуте покарання за вироком Франківського районного суду м.Львова від 15.11.2022 у виді штрафу в розмірі 85000 (вісімдесят п`ять тисяч) гривень з конфіскацією та знищенням незаконно виготовлених підакцизних товарів та остаточно призначити ОСОБА_7 покарання у виді 5 (п`яти) років 1 (одного) місяця позбавлення волі та штраф в розмірі 85000 (вісімдесят п`ять тисяч) гривень з конфіскацією та знищенням незаконно виготовлених підакцизних товарів.

На підставі ч.3 ст.72 КК України покарання ОСОБА_7 у виді штрафу в розмірі 5000 (п`яти тисяч) неоподаткованих мінімумів, що становить 85000 (вісімдесят п`ять тисяч) гривень з конфіскацією та знищенням незаконно виготовлених підакцизних виконувати самостійно

В решті вирок залишити без змін.

Вирок набирає законної сили з моменту постановлення та може бути оскаржений в касаційному порядку протягом трьох місяців з дня його проголошення, а особою, яка перебуває під вартою, у той самий строк з дня отримання копії ухвали.

Головуючий

Судді