У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

28 листопада 2022 р. м. Кобеляки

Слідчий суддя Кобеляцького районного суду Полтавської області ОСОБА_1 , отримавши скаргу адвоката ОСОБА_2 , яка діє за дорученням та в інтересах ОСОБА_3 , на постанову прокурора та про зобов`язання вчинити дії,

Встановив:

28 листопада 2022 року до Кобеляцького районного суду Полтавської області надійшла скарга, подана адвокатом ОСОБА_2 через систему "Електронний суд" 25.11.2022, у якому скаржник прохає скасувати постанову прокурора Кобеляцького відділу Решетилівської окружної прокуратури Полтавської області ОСОБА_4 про відмову в задоволенні клопотання адвоката ОСОБА_2 від 11.11.2022 у кримінальному провадженні № 0000041 від 20.06.2022, як незаконну та зобов`язати прокурора на підставі наданих йому повноважень, передбачених п.4 ч.2 ст. 36 КПК України, негайно повернути все вилучене майно згідно з ухвалою слідчого судді від 04.11.2022.

Відповідно до протоколу передачі судової справи раніше визначеному складу суду від 28.11.2022, скарга передана на розгляд слідчому судді ОСОБА_1 .

Перевіривши скаргу на дотримання вимог статей 303-304 КПК України, звертаю увагу на таке.

Відповідно до ч.1 ст. 303 КПК України на досудовому провадженні можуть бути оскаржені такі рішення, дії чи бездіяльність слідчого, дізнавача або прокурора:

1) бездіяльність слідчого, дізнавача, прокурора, яка полягає у невнесенні відомостей про кримінальне правопорушення до Єдиного реєстру досудових розслідувань після отримання заяви чи повідомлення про кримінальне правопорушення, у неповерненні тимчасово вилученого майна згідно з вимогами статті 169 цього Кодексу, а також у нездійсненні інших процесуальних дій, які він зобов`язаний вчинити у визначений цим Кодексом строк, - заявником, потерпілим, його представником чи законним представником, підозрюваним, його захисником чи законним представником, представником юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, володільцем тимчасово вилученого майна, іншою особою, права чи законні інтереси якої обмежуються під час досудового розслідування;

2) рішення слідчого, дізнавача, прокурора про зупинення досудового розслідування - потерпілим, його представником чи законним представником, підозрюваним, його захисником чи законним представником, представником юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження;

3) рішення слідчого, дізнавача про закриття кримінального провадження - заявником, потерпілим, його представником чи законним представником;

4) рішення прокурора про закриття кримінального провадження та/або провадження щодо юридичної особи - заявником, одним із близьких родичів або членом сім`ї, коло яких визначено цим Кодексом, та/або захисником померлого, потерпілим, його представником чи законним представником, підозрюваним, його захисником чи законним представником, представником юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження;

5) рішення прокурора, слідчого, дізнавача про відмову у визнанні потерпілим - особою, якій відмовлено у визнанні потерпілою;

6) рішення, дії чи бездіяльність слідчого, дізнавача або прокурора при застосуванні заходів безпеки - особами, до яких можуть бути застосовані заходи безпеки, передбачені законом;

7) рішення слідчого, дізнавача, прокурора про відмову в задоволенні клопотання про проведення слідчих (розшукових) дій, негласних слідчих (розшукових) дій - особою, якій відмовлено у задоволенні клопотання, її представником, законним представником чи захисником;

8) рішення слідчого, дізнавача, прокурора про зміну порядку досудового розслідування та продовження його згідно з правилами, передбаченими главою 39 цього Кодексу, - підозрюваним, його захисником чи законним представником, потерпілим, його представником чи законним представником;

9-1) рішення прокурора про відмову в задоволенні скарги на недотримання розумних строків слідчим, дізнавачем, прокурором під час досудового розслідування - особою, якій відмовлено у задоволенні скарги, її представником, законним представником чи захисником;

10) повідомлення слідчого, дізнавача, прокурора про підозру після спливу одного місяця з дня повідомлення особі про підозру у вчиненні кримінального проступку або двох місяців з дня повідомлення особі про підозру у вчиненні злочину, але не пізніше закриття прокурором кримінального провадження або звернення до суду із обвинувальним актом - підозрюваним, його захисником чи законним представником;

11) відмова слідчого, дізнавача, прокурора в задоволенні клопотання про закриття кримінального провадження з підстав, передбачених пунктом 9-1 частини першої статті 284 цього Кодексу, - стороною захисту, іншою особою, права чи законні інтереси якої обмежуються під час досудового розслідування, її представником.

Частина 2 цієї ж статті визначає, що скарги на інші рішення, дії чи бездіяльність слідчого, дізнавача або прокурора не розглядаються під час досудового розслідування і можуть бути предметом розгляду під час підготовчого провадження у суді згідно з правилами статей 314-316 цього Кодексу.

Перевіривши скаргу зауважую, що хоча скаржником у заголовок скарги винесено "скарга на бездіяльність прокурора", у поданій скарзі оскаржується не бездіяльність прокурора, визначена п.1 ч.1 ст. 303 КПК України, а винесена прокурором постанова, яка не входить до переліку, визначеного ч.1 ст. 303 КПК України. Зазначений висновок зроблений виходячи з того, що у поданій скарзі обґрунтовується й оскаржується не вчинена слідчим, дізнавачем чи прокурором бездіяльність, яка б полягала у неповерненні тимчасово вилученого майна згідно з вимогами статті 169 КПК України, а обґрунтовується й оскаржується як незаконна (на думку скаржника) постанова прокурора про відмову в задоволенні клопотання адвоката ОСОБА_2 про повернення майна, вилученого під час обшуку, із заявленням вимоги про зобов`язання прокурора вчинити дії в межах повноважень, визначених п.4 ч.2 ст. 36 КПК України (доручити слідчому, органу досудового розслідування проведення у встановлений прокурором строк слідчих (розшукових) дій, негласних слідчих (розшукових) дій, інших процесуальних дій або дати вказівки щодо їх проведення чи взяти участь у них, а в необхідних випадках - особисто провести слідчі (розшукові) та процесуальні дії в порядку, визначеному цим Кодексом), спрямовані на задоволення і виконання вимог клопотання, у задоволенні якого прокурором було відмовлено.

Разом з тим, зазначена постанова не є рішенням прокурора, визначеним пунктами ч.1 ст. 303 КПК України (про зупинення досудового розслідування, про закриття кримінального провадження, про відмову у визнанні потерпілим, про застосування заходів безпеки, про відмову в задоволенні клопотання про проведення слідчих (розшукових) дій, про зміну порядку досудового розслідування, про відмову в задоволенні скарги на недотримання розумних строків, про відмову в задоволенні клопотання про закриття проваження), а тому щодо цього рішення прокурора слід застосовувати положення ч.2 ст. 303 КПК України.

Відповідно до ч.4 ст. 304 КПК України слідчий суддя, суд відмовляє у відкритті провадження лише у разі, якщо скарга подана на рішення, дію чи бездіяльність слідчого, дізнавача, прокурора, що не підлягає оскарженню.

Оскільки скарга подана на постанову прокурора, яка не підлягає розгляду під час досудового розслідування, у відкритті провадження за скаргою слід відмовити.

Водночас, вважаю за необхідне роз`яснити, що оскарженню під час досудового розслідування підлягають виключно рішення слідчого, дізнавача, прокурора, передбачені пунктами 2 - 9-1, 11 ч.1 ст. 303 КПК України, повідомлення про підозру за умов, визначених п.10 ч.1 ст. 303 КПК України, а бездіяльність, яка підлягає оскарженню відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 303 КПК України, передбачає три обов`язкові ознаки: 1) слідчий, дізнавач або прокурор наділені обов`язком вчинити певну процесуальну дію; 2) така процесуальна дія має бути вчинена у визначений КПК України строк; 3) відповідна процесуальна дія слідчим, дізнавачем чи прокурором у встановлений строк не вчинена. Тобто наведена норма дозволяє звернутися до суду зі скаргою або ж на конкретно визначене рішення відповідної особи (слідчого, дізнавача чи прокурора), або не на будь-яку бездіяльність, а лише щодо невиконання певною особою (слідчим, дізнавачем, прокурором) наявних саме у неї обов`язків, строк виконання яких чітко регламентований кримінальним процесуальним законодавством, та які не були виконані цією особою.

Керуючись ст.ст. 303, 304, 309, 369 КПК України, слідчий суддя,

Постановив:

Відмовити у відкритті провадження за скаргою адвоката ОСОБА_2 , яка діє за дорученням та в інтересах ОСОБА_3 , на постанову прокурора та про зобов`язання вчинити дії.

Ухвала може бути оскаржена до Полтавського апеляційного суду протягом п`яти днів з дня її проголошення.

Копію ухвали про відмову у відкритті провадження невідкладно надіслати особі, яка подала скаргу, разом із скаргою та усіма доданими до неї матеріалами.

Повернення скарги не позбавляє права повторного звернення до слідчого судді, суду в порядку, передбаченому КПК України.

Слідчий суддя