ХМЕЛЬНИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 лютого 2023 року

м. Хмельницький

Справа № 679/773/22

Провадження № 11-кп/4820/182/23

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Хмельницького апеляційного суду у складі:

судді - доповідача ОСОБА_1 ,

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,

з участю секретаря ОСОБА_4 ,

прокурора ОСОБА_5 ,

захисника ОСОБА_6 ,

засудженого ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Хмельницькому матеріали провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 та його захисників ОСОБА_6 та ОСОБА_8 на ухвалу Нетішинського міського суду Хмельницької області від 07 листопада 2022 року,-

в с т а н о в и л а:

Ухвалою Нетішинського міського суду від 07 листопада 2022 року задоволено подання Шепетівського РВ №1 філії ДУ «Центр пробації» у Хмельницькій області про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням та направлення для відбування призначеного судом покарання, стосовно ОСОБА_7 .

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця села Федорівка Федорівського району Кустанайської області, Казахстан, громадянина України, з професійно-технічною освітою, не працюючого, одруженого, зареєстрованого та проживаючого в АДРЕСА_1 ,

засудженого за вироком Мостиського районного суду Львівської області від 05 серпня 2021 року за ст.240-1 ч.2 КК України, до 4 років позбавлення волі, без конфіскації майна, з випробуванням, відповідно до ст.75 КК України, строком на 2 роки, направлено для відбування покарання, призначеного за вироком Мостиського районного суду Львівської області від 05 серпня 2021 року, у виді позбавлення волі на строк 4 (чотири) роки, без конфіскації майна, до кримінально-виконавчої установи закритого типу.

Строк відбування покарання засудженому ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , постановлено обчислювати з дня фактичного затримання.

Своє рішення суд мотивував тим, що не виконує покладені на нього судом, у відповідності до положень ст.76 КК України, обов`язки, припустившись зазначених порушень ще до введення в України воєнного стану, відповідно до Указу Президента України №64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні» від 24 лютого 2022 року, затвердженого Законом України №2102-ІХ від 24 лютого 2022 року, за відсутності об`єктивних обставин, які фактично б позбавляли засудженого можливості їх виконувати і є документально підтвердженими, що свідчить про небажання засудженого ОСОБА_7 стати на шлях виправлення без ізоляції від суспільства.

В поданій апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_7 просить ухвалу скасувати, постановити нову, якою відмовити в задоволенні подання.

Вказує, що досліджені судом першої інстанції матеріали подання будь-яких даних, які б негативно мене характеризували, не містять, а навпаки, наявні в матеріалах особової справи характеризуючі документи, характеризують його позитивно, за результатами оцінки ризиків повторного вчинення злочину ним, такий є мінімальним.

Зазначає, що після засудження, через пандемію ССЛ/Ю-19 не міг знайти роботу в Україні, зокрема і по місцю проживання, а на його утриманні перебуває двоє малолітніх дітей та дружина, яка не працює, а тому його сім`я потрапила в скрутне матеріальне становище, яке вимусило його шукати роботу чи тимчасові підробітки, в тому числі і за кордоном в Республіці Польща.

Посилається і на те, що 02.11.2021 під час першої зустрічі з інспектором Шепетівського РВ № 1 філії ДУ «Центр пробації» у Хмельницькій області ОСОБА_9 у нього було відібрано розписку про ознайомлення з правами та обов`язками, в тому числі тими, що визначені судом та повідомив інспектора, що має намір влаштуватись на роботу в Польщі водієм далекобійником, на що інспектор повідомив його про необхідність отримати дозвіл на виїзд за межі України лише за наявності відповідних документів про офіційне працевлаштування.

В подальшому постійно перебував з представниками органу пробації телефонному зв`язку, жодних правопорушень не вчиняв.

06.12.2021 не встиг прибути до Шепетівського РВ № 1 філії ДУ «Центр пробації» у Хмельницькій області, однак прибув туди 08.12.2021, та пояснив, що їздив до роботодавця в Польщу, щоб оформити документи на роботу, жодним чином, я не ухилявся від контролю за мною з боку органу пробації та постійно підтримував контакт з інспектором.

З 24.02.2022 відбулось повномасштабне вторгнення російських військ в України, після чого він намагався евакуювати свою сім`ю, яка виїхала на західну частину України (до Львівської області) до родичів дружини, до Польщі, а тому не зміг приїхати 07.03.2022 до органу пробації, через відсутність на той час транспортного сполучення та палива на АЗС, про що в телефонному режимі повідомив свого інспектора.

Крім того зазначає, що долучився до волонтерського руху, доставляє гуманітарні вантажі та транспортні засоби для збройних сил України з-за кордону.

Весь цей час він перебував на зв`язку з інспектором Шепетівського РВ № 1 філії ДУ «Центр пробації» у Хмельницькій області в телефонному режимі і повідомляв останнього про своє місце перебування та жодної інформації щодо цього не приховував.

Звертає увагу і на те, що певний період часу, на сайті ДУ «Центр пробації» після початку війни було розміщено інформацію, що органи пробації не здійснюють прийом засуджених осіб, через воєнні дії та рекомендували підтримувати контакт засобами зв`язку та очікувати виклику, коли знову необхідно буде прийти на чергову реєстрацію, через що, очікував виклику в телефонному режимі.

Прибувши 20.07.2022 на вимогу інспектора для відмітки до органу пробації, він отримав письмове попередження про можливе скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням і направлення для відбування призначеного покарання в разі подальшого невиконання вимог закону та судового рішення, щодо покладених на нього обов`язків.

Однак, уже 27.07.2022, не зважаючи на відсутність після останнього попередження будь-яких порушень з його боку, органом пробації було подано до Нетішинського міського суду подання про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням і направлення для відбування призначеного покарання.

На аналогічні доводи в своїх апеляційних скаргах посилаються і захисники ОСОБА_6 та ОСОБА_8 .

Заслухавши суддю доповідача, пояснення засудженого ОСОБА_7 та його захисника на підтримання доводів апеляційної скарги, думку прокурора про законність і обґрунтованість ухвали суду, дослідивши матеріали провадження та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона задоволенню не підлягає.

Відповідно до 2. ст. 78 КК України якщо засуджений не виконує покладені на нього обов`язки або систематично вчинює правопорушення, що потягли за собою адміністративні стягнення і свідчать про його небажання стати на шлях виправлення, суд направляє засудженого для відбування призначеного покарання.

За ч.ч.2, 3, 4 ст.166 Кримінально-виконавчого кодексу України подання про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням і направлення засудженого для відбування призначеного покарання вноситься до суду після застосування уповноваженим органом з питань пробації до засудженого письмового попередження про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням і направлення для відбування призначеного покарання.

У разі невиконання засудженим, звільненим від відбування покарання з випробуванням, обов`язків, визначених законом та покладених на нього судом, систематичного вчинення правопорушень, що тягнуть за собою адміністративні стягнення і свідчать про його небажання стати на шлях виправлення, уповноважений орган з питань пробації застосовує до нього письмове попередження про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням і направлення для відбування призначеного покарання.

Письмове попередження про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням і направлення засудженого для відбування призначеного покарання застосовується у разі невиконання засудженим хоча б одного з обов`язків, визначених законом та покладених на нього судом, за відсутності об`єктивних обставин, що фактично позбавляють засудженого можливості їх виконувати і документально підтверджені.

З матеріалів подання видно, що вироком Мостиського районного суду Львівської області від 05 серпня 2021 року ОСОБА_7 визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ст.240-1 ч.2 КК України, з призначенням покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки, без конфіскації майна, і, на підставі ст.75 КК України, зі звільненням від відбування призначеного покарання з випробуванням, строком на 2 роки.

Крім того, вироком Мостиського районного суду Львівської області від 05 серпня 2021 року на засудженого ОСОБА_7 , відповідно до положень ст.76 ч.1 п.1, ст.76 ч.1 п.2, ст.76 ч.3 п.2 КК України, покладено обов`язки періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації, повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання чи роботи, не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації.

В засіданні суду першої та апеляційної інстанції засуджений ОСОБА_7 пояснив, що на виконання вироку Мостиського районного суду Львівської області від 05 серпня 2021 року, який було ухвалено на підставі затвердження Угоди про визнання винуватості, був взятий на облік у Шепетівському РВ №1 філії ДУ «Центр пробації» у Хмельницькій області з одночасним попередженням про відповідальність за невиконання покладених на нього судом обов`язків та наслідки скоєння кримінальних та адміністративних правопорушень, при цьому, дійсно, неодноразово, незважаючи на попередження з боку представників органу пробації, не з`являвся на реєстрацію до Шепетівського РВ №1 філії ДУ «Центр пробації» у Хмельницькій області, а саме, у визначенні органом пробації у поданні дні: 06 грудня 2021 року, 07 березня 2022 року, 04 квітня 2022 року, 02 травня 2022 року, 06 червня 2022 року, 04 липня 2022 року, мотивуючи свою поведінку перебуванням за кордоном, що було обумовлено необхідністю працевлаштування, у зв`язку з потребою утримувати родину, до складу якої входить дружина, яка не працює, та 2 неповнолітніх дітей: сини ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , і ОСОБА_11 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , одночасно, надавши до суду копію закордонного паспорта на своє ім`я, яка свідчить про перетин ним державного кордону в період часу з 06 грудня 2021 року до 12 липня 2022 року, зокрема: 06 грудня 2021 року (в Україну із Польщі), 13 грудня 2021 року (в Польщу із України), 15 грудня 2021 року (в Україну із Польщі), 22 грудня 2021 року (в Польщу із України), 24 грудня 2021 року (в Україну із Польщі), 16 січня 2022 року (в Польщу із України), 26 січня 2022 року (в Україну із Польщі), 21 лютого 2022 року (в Польщу із України), 12 липня 2022 року (в Україну із Польщі), та Трудовий договір, укладений від 22 лютого 2022 року, який підтверджує офіційність працевлаштування у Польщі на випробувальний термін з 22 лютого 2022 року до 23 грудня 2022 року. Крім того, після початку воєнних дій, він, дізнавшись у телефонному режимі, шо орган пробації начебто не працює, очікував запрошення з боку фахівця органу пробації, який, на його погляд, повинен був йому зателефонувати та вказати на необхідність явки, до того ж після початку збройної агресії став займатися волонтерством. Причину неявки до органу пробації з моменту ухвалення вироку відносно нього та постановки на облік у кримінально-виконавчому закладі, не заперечуючи свою обізнаність щодо виду покарання ще під час укладання Угоди про визнання винуватості, а також, не заперечуючи щодо надання підписки після проголошення вироку, що зобов`язує явкою до органу пробації за місцем мешкання, після набуття вироком законної сили, пояснити не може. Причину не надання відповідних документів відносно свого працевлаштування у Польщі до Шепетівського РВ №1 філії ДУ «Центр пробації» у Хмельницькій області, станом на 20 липня 2022 року, тобто, після його прибуття в Україну із Польщі, з метою погодження з уповноваженим органом з питань пробації виїзду за межі України, пояснити не може. Однак, на теперішній час розкаявся, серйозно замислився над своєю поведінкою, приділивши зазначеному питанню належної уваги та отримавши необхідні документі щодо свого працевлаштування, зробив для себе належні висновки, подання Шепетівського РВ №1 філії ДУ «Центр пробації» у Хмельницькій області відносно нього повністю відповідає дійсності, але вважає за можливе своє виправлення без ізоляції від суспільства.

З матеріалів особової справи вбачається, що 04 жовтня 2021 року засуджений ОСОБА_7 на виконання вироку, що набрав законної сили, був поставлений на облік Шепетівського РВ №1 філії ДУ «Центр пробації» у Хмельницькій області, про що свідчить Розпорядження про виконання вироку Мостиського районного суду Львівської області від 05 серпня 2021 року, що набрав законної сили 07 вересня 2021 року (а.о.с 1-4, 5-7).

02 листопада 2021 року засуджений ОСОБА_7 був ознайомлений з порядком та умовами відбування покарання з випробуванням, а також, з встановленою періодичністю явок на реєстрацію (1 понеділок кожного місяця), та, відповідно, попереджений про відповідальність за невиконання покладених на нього судом обов`язків і систематичне вчинення адміністративних правопорушень, що призводять до накладення адміністративних стягнень, про що свідчить власноруч заповнена останнім підписка від 02 листопада 2021 року (а.о.с.14) і оголошена останньому постанова від 02 листопада 2021 року (а.о.с.18).

06 грудня 2021 року засуджений ОСОБА_7 на реєстрацію до Шепетівського РВ №1 філії ДУ «Центр пробації» у Хмельницькій області не з`явився, а 08 грудня 2021 року, прибувши до відповідного органу пробації, пояснив причину своєї неявки, пов`язану з перебуванням у Польщі з метою працевлаштування, не надавши, при цьому, жодних підтверджуючих документів з визначеного приводу, у зв`язку з чим, останньому, відповідно до вимог ст.166 ч.3 КВК України, було винесено письмове попередження від 08 грудня 2021 року (а.о.с.35), з одночасним роз`ясненням наслідків, в разі подальшого невиконання покладених на нього судом обов`язків, а також, вчинення адміністративних правопорушень, що призводять до накладення адміністративних стягнень, в тому числі, і щодо можливості скерування матеріалів до суду для вирішення питання щодо скасування строку випробування та направлення для відбування покарання, призначеного вироком суду, з чим засудженого ОСОБА_7 було ознайомлено під підпис.

07 березня 2022 року, 04 квітня 2022 року, 02 травня 2022 року, 06 червня 2022 року, 04 липня 2022 року засуджений ОСОБА_7 на реєстрацію до Шепетівського РВ №1 філії ДУ «Центр пробації» у Хмельницькій області знову не з`явився, що вбачається з листка реєстрації стосовно останнього (а.о.с.19).

06 липня 2022 року матеріали початкового розшуку у відношенні засудженого ОСОБА_7 (вих. №43/13/1552-22 від 06 липня 2022 року (а.о.с.67), з причин не можливості встановлення місця знаходження останнього, спрямовано до Шепетівського РУП ГУНП у Хмельницькій області для проведення подальших розшукових заходів та оголошення в розшук, у зв`язку з чим, 14 липня 2022 року засудженого ОСОБА_7 оголошено у розшук з заведенням розшукової справи «Розшук» №21/119 (а.о.с.73).

В період терміну випробування за вироком Мостиського районного суду Львівської області від 05 серпня 2021 року, засуджений ОСОБА_7 неодноразово виїжджав за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації, про що свідчать письмові пояснення засудженого ОСОБА_7 , надані після встановлення місця перебування останнього, у зв`язку з розшуком, від 20 липня 2022 року (а.о.с.71), в яких засуджений ОСОБА_7 підтверджує своє перебування у Польщі, куди виїхав ще до початку воєнних дій, без повідомлення органу пробації, та перебував до 12 липня 2022 року, з метою працевлаштування, мотивуючи свої дії наявністю на утриманні 2 дітей неповнолітнього віку, водночас, не надавши, при цьому, жодних підтверджуючих документів з визначеного приводу,

Засудженому ОСОБА_7 , в черговий раз, відповідно до вимог ст.166 ч.3 КВК України, було винесено письмове попередження від 20 липня 2022 року (а.о.с.72), з одночасним роз`ясненням наслідків, в разі подальшого невиконання покладених на нього судом обов`язків, а також, вчинення адміністративних правопорушень, що призводять до накладення адміністративних стягнень, в тому числі, і щодо можливості скерування матеріалів до суду для вирішення питання щодо скасування строку випробування та направлення для відбування покарання, призначеного вироком суду, з чим засудженого ОСОБА_7 було повторно ознайомлено під підпис.

При цьому, колегія суддів також погоджується і з тим, що посилання ОСОБА_7 та його захисників про неможливість прибуття для реєстрації до органу пробації через сімейні проблеми, є безпідставними, оскільки суд встановив, що засуджений мав реальні можливості виконати покладені на нього обов`язки, а факти, викладені в поданні органу пробації, на переконання суду є свідченням небажання ОСОБА_7 стати на шлях виправлення.

Доводи апелянтів про те, що місцевий суд не прийняв до уваги сімейні обставини засудженого ОСОБА_7 є необґрунтованими, оскільки місцевий суд дослідивши матеріали подання та особову справу засудженого дав їм належну оцінку.

В той же час доводи апеляційних скарг про те, що засуджений ОСОБА_7 не міг своєчасно прибути до органу пробації через відсутність пального та транспортного сполучення, колегією суддів не може бути враховано, оскільки у відповідності до вимог КК України, а саме застосування ст. 75 КК України містить імперативні норми щодо виконання засудженим протягом іспитового строку покладених на нього обов`язків.

Доводи апелянтів про те, що після пропуску днів реєстрації ОСОБА_7 з`являвся за викликом, не заслуговують на увагу, оскільки не спростовують факт порушення останнім покладених на нього обов`язків.

Посилання в апеляційних скаргах про те, що ОСОБА_7 не з`являвся на реєстрацію через перебування за заробітках у Польщі, колегія суддів не бере до уваги, оскільки виїзд за межі України відбувся без погодження з уповноваженим органом з питань пробації, про що з засудженим ОСОБА_7 проводились профілактичні бесіди та виносились письмові попередження про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням та направлення для відбування призначеного покарання.

Тому, колегія суддів приходить до висновку, що суд першої інстанції дав належну оцінку доводам службових осіб Шепетівського районного відділу №1 філії Державної установи «Центр пробації» у Хмельницькій області, поясненням засудженого, матеріалам особової справи ОСОБА_7 , характеристиці засудженого, та прийшов до правильного висновку про наявність підстав для задоволення подання про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням і направлення засудженого ОСОБА_7 до відбування покарання у виді позбавлення волі.

При цьому ні судом першої інстанції, ні апеляційним судом не встановлено існування у засудженого ОСОБА_7 об`єктивних поважних причин для невиконання покладеного на нього ч.2 ст. 78 КК України обов`язку.

Керуючись ст.ст.407, 409, 419 КПК України, колегія суддів, -

п о с т а н о в и л а:

Ухвалу Нетішинського міського суду Хмельницької області від 07 листопада 2022 року, якою задоволено подання Шепетівського РВ №1 філії ДУ «Центр пробації» у Хмельницькій області про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням та направлення для відбування призначеного судом покарання ОСОБА_7 залишити без змін, а апеляційні скарги засудженого ОСОБА_7 та його захисників ОСОБА_6 та ОСОБА_8 без задоволення.

Ухвала набирає законної сили негайно після її винесення, є остаточною й оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3