Справа № 466/6647/21 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/811/888/21 Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
23 листопада 2021 року м. Львів

Колегія суддів Судової палати з розгляду кримінальних справ Львівського апеляційного суду у складі головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу прокурора Галицької окружної прокуратури м. Львова Львівської області ОСОБА_6 на вирок Шевченківського районного суду м. Львова від 12.08.2021 року про обвинувачення ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця міста Бахмут, Донецької області, громадянина України, українця, із середньою освітою, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. ч. 2, 3 ст. 185 КК України,

за участю прокурора ОСОБА_8 ,

встановила:
цим вироком ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст. 185, ч.3 ст.185 КК України та призначено покарання: за ч.2 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі строком на 2 (два) роки; за ч.3 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі строком на 4 (три) роки.

На підставі ч.4 ст.70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання за ч.2 ст. 185 КК України, більш суворим за ч.3 ст. 185 КК України, ОСОБА_7 призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 4 (чотири) роки.

На підставі ч.1 ст.71 КК України, за сукупністю вироків, засудженому частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Галицького районного суду м. Львова від 07.06.2021р. та остаточно призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 4 (чотири) роки 3 (три) місяці.

Строк відбування покарання ОСОБА_7 ухвалено рахувати з моменту фактичного затримання - 29 червня 2021 року.

Вирішено питання щодо речових доказів та процесуальних витрат.

За вироком суду, ОСОБА_7 30.01.2021р., близько 04:00 год., діючи повторно, з корисливих мотивів, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна (крадіжку), поєднану із проникненням у житло, з метою власного протиправного збагачення, перебуваючи поблизу будинку по АДРЕСА_3 , будучи переконаним, що за його діями ніхто не стежить, шляхом віджиму металопластикового вікна на першому поверсі вказаного будинку, проник всередину будинку, звідки таємно викрав зварювальний апарат марки «Дніпро- М», моделі САБ-260Н, чорного кольору, вартістю 2 500 грн.; болгарку марки «ДВТ», 125мм, зеленого кольору, вартістю 1 200 грн.; полівізатор «Енхел», червоного кольору, вартістю 1 500 грн.; нівелір «Бош», червоного кольору в коробці чорного кольору, вартістю 4 050 грн.; гребінки для опалення водяної підлоги на 7 секцій, вартістю 2 500 грн.; насос циркуляційний марки «Грунфус» моделі Omis 25/6/30, потужністю 100 w, вартістю 1 830 грн., спричинивши потерпілому ОСОБА_9 матеріальних збитків на загальну суму 13 580 гривень. Після чого, обвинувачений місце скоєння злочину із викраденим майном покинув.

Крім того, ОСОБА_7 , 08.03.2021р., близько 04:00 год., діючи повторно, з корисливих мотивів, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна (крадіжку), поєднану із проникненням у житло, з метою власного протиправного збагачення, перебуваючи поблизу будинку по АДРЕСА_4 , будучи переконаним, що за його діями ніхто не стежить, через незачинені ворота гаражного приміщення проник на перший поверх будинку, звідки таємно викрав грошові кошти у сумі 2 000 грн. та ключ до автомобіля марки «FORD ESCAPE» д.н.з. НОМЕР_1 , вартістю 1 000 грн., після чого покинув місце вчинення кримінального правопорушення із викраденим майном, спричинивши потерпілій ОСОБА_10 матеріальних збитків на загальну суму 3 000 гривень.

Крім того, ОСОБА_7 21.05.2021р., близько 01:00 год., перебуваючи по вул. Шевченка, 297а у м. Львові, діючи повторно, з корисливих мотивів, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна (крадіжку), поєднану із проникненням у сховище, з метою власного протиправного збагачення, будучи переконаним, що за його діями ніхто не стежить, шляхом зриву навісного замка у металевому мобільному вагончику, який належить ТзОВ «Механіка-гарант», проник у середину, звідки таємно викрав бокс КМПн2/6 для авт.вим. зовнішній з пр.кришк., вартістю 69 грн.; кутову шліфмашину Makita GA5030, вартістю 1 186,65 грн.; електролобзік Metabo STEB 65 Quick, вартістю 1 046,35 грн.; провід ШВВП 2*1,5 довжиною 100 м., вартістю 1 700 грн.; провід ШВВП 2*2,5 довжиною 100 м., вартістю 2 500 грн., після чого покинув місце вчинення кримінального правопорушення із викраденим майном, спричинивши ТзОВ «Механіка-гарант» матеріальних збитків на загальну суму 6 502 гривень.

Крім цього, ОСОБА_7 , 21.06.2021р., близько 13:00 год., перебуваючи на пр.. В.Чорновола, 57 у м. Львові, діючи повторно, з корисливих мотивів, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна (крадіжку), з метою власного протиправного збагачення, переконавшись, що за його діями ніхто не стежить, шляхом вільного доступу, таємно викрав у ОСОБА_11 його мобільний телефон Huawei Р30 Pro, серійний номер НОМЕР_2 , чорного кольору, чим спричинив потерпілому ОСОБА_11 матеріальних збитків на суму 16 000 грн.

Крім того, ОСОБА_7 26.06.2021р., близько 20:09 год., перебуваючи у приміщенні магазину «Напої та Тютюн», що за адресою: м. Львів, вул. Шевченка, 4, діючи повторно, з корисливих мотивів, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна (крадіжку), з метою власного протиправного збагачення, переконавшись, що за його діями ніхто не стежить, шляхом вільного доступу, таємно викрав із прилавку вказаного магазину мобільний телефон марки «Хіаоmі Redmi Note 9», серійний номер НОМЕР_3 , вартістю 4 900 грн., що належить потерпілій ОСОБА_12 , спричинивши останній матеріальних збитків на загальну суму 4 900 гривень.

В апеляційні скарзі прокурор просить вирок змінити в частині призначеного покарання та вважати ОСОБА_7 винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2, 3 ст. 185 КК України та засудженим до покарання за ч. 3 ст. 185 КК України у виді 4 років позбавлення волі.

На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання за цим вироком більш суворим за вироком Галицького районного суду м. Львова від 07.06.2021 року вважати ОСОБА_7 засудженим до покарання у виді 4 років 2 місяців позбавлення волі.

За ч. 2 ст. 185 КК України вважати ОСОБА_7 засудженим до покарання у виді 2 років позбавлення волі.

Відповідно до смт. 71 КК України, за сукупністю вироків, шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за вироком Галицького районного суду м. Львова від 07.06.2021 року вважати ОСОБА_7 засудженим до остаточного покарання у виді 4 років 3 місяців позбавлення волі.

В решті вирок суду залишити без змін.

В обґрунтування своїх апеляційних вимог прокурор покликається на те, що ОСОБА_7 неодноразово судимий, востаннє вироком Галицького районного суду м. Львова від 07.06.2021 року за ч.2 ст.185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 2 місяці. Водночас, злочини за ч. 3 ст.185 КК України, за які ОСОБА_7 засуджується даним оскаржуваним вироком, він вчинив 30.01.2021 року, 08.03.2021 року, 21.05.2021 року, тобто до постановлення вироку Галицького районного суду м. Львова від 07.06.2021 року, а злочини за ч. 2 ст. 185 КК України він вчинив 21.06.2021 року та 26.06.2021 року, тобто після постановлення вироку Галицького районного суду м. Львова від 07.06.2021 року. Відповідно до роз`яснення постанови Пленуму Верховного суду України «Про практику призначення судами кримінального покарання», коли після постановлення вироку у справі буде встановлено, що засуджений винен ще в кількох злочинах, одні з яких вчинено до, а інші - після постановлення першого вироку, покарання за останнім за часом вироком призначається із застосуванням як ст. 70, так і ст. 71 КК України: спочатку - за правилами ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, вчинених до постановлення першого вироку; після цього - за правилами ч. 4 ст. 70 КК України; потім - за сукупністю злочинів, вчинених після постановлення першого вироку; і остаточно - за сукупністю вироків. Звертає увагу на те, що зазначених вимог суд першої інстанції не дотримався.

Заслухавши доповідача, думку прокурора, який підтримав свою апеляційну скаргу, вивчивши матеріали судового провадження, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу прокурора слід задовольнити.

Висновок суду про доведеність вини ОСОБА_7 у вчиненні зазначених у вироку злочинів відповідає фактичним обставинам справи, підтверджується зібраними у справі та перевіреними в судовому засіданні доказами і є обґрунтованим, що в апеляційній скарзі прокурора не оспорюється.

Разом з цим, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність при призначенні покарання за сукупністю злочинів та сукупністю вироків.

Відповідно до ч. 4 ст. 70 КК України, за правилами, передбаченими в частинах першій - третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому кримінальному правопорушенні, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю кримінальних правопорушень, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу.

Згідно з ч. 1 ст. 71 КК України, якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив нове кримінальне правопорушення, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.

Колегією суддів встановлено, що ОСОБА_7 раніше неодноразово судимий, востаннє вироком Галицького районного суду м. Львова від 07.06.2021 року за ч.2 ст.185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 2 місяці.

Злочин, передбачений ч. 3 ст.185 КК України, за який ОСОБА_7 засуджений оскаржуваним вироком, він вчинив 30.01.2021 року, 08.03.2021 року, 21.05.2021 року, тобто до постановлення вироку Галицького районного суду м. Львова від 07.06.2021 року, а злочин, передачений ч. 2 ст. 185 КК України, він вчинив 21.06.2021 року та 26.06.2021 року, тобто після постановлення вироку Галицького районного суду м. Львова від 07.06.2021 року.

Відповідно до роз`яснення постанови Пленуму Верховного суду України «Про практику призначення судами кримінального покарання», коли після постановлення вироку у справі буде встановлено, що засуджений винен ще в кількох злочинах, одні з яких вчинено до, а інші - після постановлення першого вироку, покарання за останнім за часом вироком призначається із застосуванням як ст. 70, так і ст. 71 КК України: спочатку - за правилами ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, вчинених до постановлення першого вироку; після цього - за правилами ч. 4 ст. 70 КК України; потім - за сукупністю злочинів, вчинених після постановлення першого вироку; і остаточно - за сукупністю вироків.

Зазначених вимог закону при призначенні покарання суд першої інстанції не дотримався та допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Таким чином, доводи прокурора у апеляційній скарзі є обґрунтованими, а тому вирок Шевченківського районного суду м. Львова від 12.08.2021 року, відповідно до ст. 418 КК України, підлягає зміні в частині призначеного покарання.

При призначенні покарання колегія суддів враховує ступінь тяжкості вчинених злочинів, особу обвинуваченого, який не перебуває на обліку у лікарів нарколога та психіатра не перебуває, раніше неодноразово судимий, обставину, що пом`якшує покарання визнання вини та щире каяття, обставин, що обтяжують покарання,колегією суддів не встановлено.

Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів, -

постановила:
апеляційну скаргу прокурора Галицької окружної прокуратури м. Львова Львівської області ОСОБА_6 задовольнити.

Вирок Шевченківського районного суду м. Львова від 12.08.2021 року в частині призначеного покарання змінити та вважати ОСОБА_7 винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2, 3 ст. 185 КК України та засудженим до покарання за ч. 3 ст. 185 КК України у виді 4 років позбавлення волі.

На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання за цим вироком більш суворим за вироком Галицького районного суду м. Львова від 07.06.2021 року вважати ОСОБА_7 засудженим до покарання у виді 4 років 2 місяців позбавлення волі.

За ч. 2 ст. 185 КК України вважати ОСОБА_7 засудженим до покарання у виді 2 років позбавлення волі.

Відповідно до ст. 71 КК України, за сукупністю вироків, шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за вироком Галицького районного суду м. Львова від 07.06.2021 року вважати ОСОБА_7 засудженим до остаточного покарання у виді 4 років 3 місяців позбавлення волі.

В решті вирок суду залишити без змін.

Ухвала суду набирає законної сили з моменту проголошення, та на неї може бути подана касаційна скарга протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою протягом трьох місяців з моменту отримання її копії.

Судді :

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4