УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
01.10.2021 Справа №607/14602/21

Тернопільський міськрайонний суд Тернопільської області в складі:
головуючого судді: ОСОБА_1

при секретарі судового засідання: ОСОБА_2 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду кримінальне провадження №0000014 від 13.05.2021р. про обвинувачення:
ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с.Теремківці, Чемеровецького району, Хмельницької області, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , громадянина України, із вищою освітою, не працюючого, одруженого, на утриманні якого знаходиться одна малолітня дитина, раніше не судимого,

-- у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 366 КК України,

-- за участю: прокурора ОСОБА_4 , обвинуваченого ОСОБА_3 , захисника ОСОБА_5 ,

ВСТАНОВИВ:

Досудовим розслідуванням встановлено, що наказом начальника Головного управління Національної поліції в Тернопільській області №322 о/с від 25.10.2018р. ОСОБА_3 , призначено на посаду слідчого слідчого відділу Тернопільського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Тернопільській області, яку він обіймав до 09.07.2019.

Відповідно до ст. 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Статтею 1 Закону України «Про національну поліцію» (надалі Закон) визначено, що Національна поліція України (поліція) - це центральний орган виконавчої влади, який служить суспільству шляхом забезпечення охорони прав і свобод людини, протидії злочинності, підтримання публічної безпеки і порядку.

Відповідно до ч. 1 ст. 17 Закону, поліцейським є громадянин України, який склав Присягу поліцейського, проходить службу на відповідних посадах у поліції і якому присвоєно спеціальне звання поліції.

Таким чином, поліцейський відповідно до ч. 3 ст. 18 Кримінального кодексу України та ч. 1 ст. 2 Закону України «Про державний захист працівників суду і правоохоронних органів», є службовою особою та працівником правоохоронного органу.

Згідно із п.п. 1, 2, 3 ч. 1 ст. 18 Закону поліцейський зобов`язаний неухильно дотримуватися положень Конституції України, законів України та інших нормативно-правових актів, що регламентують діяльність поліції, та Присяги поліцейського; професійно виконувати свої службові обов`язки відповідно до вимог нормативно-правових актів, посадових (функціональних) обов`язків, наказів керівництва; поважати і не порушувати прав і свобод людини.

Статтею 30 Закону передбачено, що поліція для виконання покладених на неї завдань вживає заходів реагування на правопорушення, визначені Кодексом України про адміністративні правопорушення та Кримінальним процесуальним кодексом України, на підставі та в порядку, визначених законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 38 КПК України, органами досудового розслідування є : органи Національної поліції.

Згідно ч.ч. 1, 2 ст. 40 КПК України слідчий несе відповідальність за р законність та своєчасність здійснення процесуальних дій, уповноважений проводити слідчі (розшукові) дії та негласні слідчі (розшукові) дії у випадках, встановлених КПК України.

Так, відповідно до ст. 104 КПК України у випадках, передбачених КПК України, хід і результати проведення процесуальної дії фіксуються у протоколі. Частиною 3 цієї статті визначено форму за якою складається протокол, зокрема, протокол складається із вступної частини, яка повинна містити відомості про всіх осіб, які присутні під час проведення процесуальної дії (прізвища, імена, по батькові, дати народження, місця проживання).

Відповідно до ч. 7 ст. 223 КПК України слідчий, прокурор зобов`язаний запросити не менше двох незаінтересованих осіб (понятих) для пред`явлення особи, трупа чи речі для впізнання, огляду трупа, в тому числі пов`язаного з ексгумацією, слідчого експерименту, освідування особи. Винятками є випадки "застосування безперервного відеозапису ходу проведення відповідної слідчої (розшукової) дії. Поняті можуть бути запрошені для участі в інших процесуальних діях, якщо слідчий, прокурор вважатиме це за доцільне.

Обшук або огляд житла чи іншого володіння особи, обшук особи здійснюються з обов`язковою участю не менше двох понятих незалежно від застосування технічних засобів фіксування відповідної слідчої (розшукової) дії.

Частинами 1, 2 статті 237 КПК України передбачено, що з метою виявлення та фіксації відомостей щодо обставин вчинення кримінального правопорушення слідчий, прокурор проводять огляд місцевості, приміщення, речей та документів. Огляд житла чи іншого володіння особи здійснюється згідно з правилами КПК України, передбаченими для обшуку житла чи іншого володіння особи. Відповідно до частини 4 цієї ж статті особи, у присутності яких здійснюється огляд, при проведенні цієї слідчої (розшукової) дії мають право робити заяви, що підлягають занесенню до протоколу огляду.

Так, ОСОБА_3 , будучи службовою особою та в силу ст. 18 Закону повинен був неухильно дотримуватися положень Конституції України, законів України та інших нормативно-правових актів, що регламентують діяльність поліції, та Присяги працівника поліції, професійно виконувати свої службові обов`язки відповідно до вимог нормативно-правових актів, посадових (функціональних) обов`язків, наказів керівництва; поважати і не порушувати права і свободи людини.

Згідно функціональних обов`язків слідчого слідчого відділу Тернопільського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Тернопільській області, затверджених 01.03.2019р. в.о. начальника Тернопільського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Тернопільській області, старший сержант поліції ОСОБА_3 , розслідує найбільш актуальні та складні кримінальні провадження, згідно розробленого та затвердженого керівництвом слідчого відділу графіку здійснює чергування в СОГ, за дорученням керівництва, або за направленням чергового (перебуваючи в складі СОГ) виїжджає на місце пригод про особливо тяжкі та резонансні злочини підслідні слідчим відділу поліції, особисто проводить огляд, несе повну відповідальність за його якість в межах своєї компетенції, на місці пригоди, здійснює керівництво спеціалістами, оперативними працівниками та іншими учасниками огляду.

При виконання своїх службових обов`язків ОСОБА_3 зобов`язаний дотримуватися вимог Конституції та законів України під час розслідування кримінальних справ, перевірки заяв і повідомлень про злочини; забезпечувати повне, усебічне та об`єктивне розслідування кримінальних проваджень у межах установлених законодавством строків; забезпечувати реалізацію в повному обсязі прав і законних інтересів усіх учасників кримінального судочинства; не розголошувати відомості, що становлять державну чи іншу охоронювану законом таємницю, відомості про особисте життя громадян та інші відомості, здобуті при розслідуванні справи; не допускати будь-яких дій, що ганьблять звання слідчого і можуть викликати сумнів у його об`єктивності та неупередженості; у разі наявності підстав, передбачених кримінальним-процесуальним законодавством України, звертатися до прокурора і начальника слідчого підрозділу із заявою про усунення себе від провадження досудового слідства у справі.

Виходячи із викладених вище завдань і повноважень, покладених на Національну поліцію України, ОСОБА_3 , обіймаючи посаду слідчого слідчого відділу Тернопільського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Тернопільській області, грубо порушив вищевказані вимоги чинного законодавства та покладені на нього службові обов`язки за наступних обставин.

Наказом начальника Головного управління Національної поліції в Тернопільській області № 322 о/с від 25.10.2018р. ОСОБА_3 призначено на посаду слідчого слідчого відділу Тернопільського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Тернопільській області, яку він обіймав до 09.07.2019р. та згідно наказу начальника Головного управління Національної поліції в Тернопільській області №162 о/с від 09.07.2019р. звільнений з органів Національної поліції України.

Так, 28.05.2019р. до Тернопільського ВП ГУНП в Тернопільській області надійшло повідомлення від ОСОБА_6 , мешканки АДРЕСА_2 про те, що в період з 25 по 28 травня 2019 року невідома особа шляхом проникнення до сушильного приміщення, що розташоване на шостому поверсі у будинку АДРЕСА_3 таємно викрала її велосипед. Вказане повідомлення зареєстроване Тернопільським ВП ГУНП в Тернопільській області в ЄО за №17854 від 28.05.2019р.

На підставі вказаного повідомлення про вчинення злочину, в період з 23 год. 00 хв. по 23 год. 50 хв. 28.05.2019р., слідчим ОСОБА_3 , за участі спеціаліста-криміналіста Тернопільського ВП ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_7 та потерпілої ОСОБА_8 , проведено огляд місця події - сушильного приміщення, що розташоване на шостому поверсі будинку АДРЕСА_3 , без залучення понятих.

В цей час, при складанні протоколу про проведення огляду місця події, що за адресою АДРЕСА_3 , у ОСОБА_3 , якому відповідно до ч. 7 ст. 223, ст. 237 КПК України, необхідно було для проведення огляду місця події запросити не менше двох понятих, виник злочинний умисел на вчинення службового підроблення шляхом внесення ним як службовою особою до офіційного документу, а саме до протоколу огляду місця події, завідомо неправдивих відомостей про участь двох понятих ОСОБА_9 та ОСОБА_10 під час проведення слідчої дії 28.05.2019р., а саме огляду місця події сушильного приміщення, що розташованого на шостому поверсі у будинку АДРЕСА_3 .

Реалізовуючи свій злочинний умисел в період часу з 23 год. 00 хв. по 23 год. 50 хв. 28.05.2019р. слідчий слідчого відділу Тернопільського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Тернопільській області ОСОБА_3 , перебуваючи за адресою: вул. Морозенка, 5, у м. Тернополі, склав протокол огляду місця події - сушильного приміщення, що розташоване на шостому поверсі будинку АДРЕСА_3 , до якого вніс завідомо неправдиві відомості про участь ОСОБА_11 та ОСОБА_12 як понятих, під час проведення зазначеної слідчої дії.

В подальшому, на підставі рапорту чергового Тернопільського ВП ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_13 від 29.05.2019р., матеріалів ЄО №17854 від 28.05.2019р. та протоколу огляду місця події від 28.05.2019р. складеного слідчим ОСОБА_3 , внесено відомості до Єдиного реєстру досудових розслідувань № 0001585 від 29.05.2019р., за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 185 КК України. Вищезазначений протокол огляду місця події з підписами виконаними від імені понятих ОСОБА_11 та ОСОБА_12 , слідчим ОСОБА_3 долучено до матеріалів кримінального провадження № 0001585 від 26.05.2019р.

30.07.2019р. постановою прокурора Тернопільської місцевої прокуратури ОСОБА_14 матеріали кримінального провадження № 0001585 та № 0001376 об`єднано в одне кримінальне провадження за № 0001376, та за результатами досудового розслідування, обвинувальний акт про обвинувачення ОСОБА_15 у вчиненні злочинів, передбачених ч. 2, ч. 3 ст. 185 КК України, скеровано до Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області.

У ході розгляду Тернопільським міськрайонним судом Тернопільської області обвинувального акту у кримінальному провадженні № 0001376 від 09.05.2019р. про обвинувачення ОСОБА_15 у вчиненні злочинів, передбачених ч. 2, ч. 3 ст. 185 КК України, за клопотанням сторони захисту, допитано свідків ОСОБА_16 та ОСОБА_12 які, згідно протоколу огляду місця події від 28.05.2019р. залучались як поняті до проведення слідчої дії.

Допитані у судовому засіданні свідки ОСОБА_16 та ОСОБА_12 повідомили, що не були присутніми при проведенні огляду 28.05.2019р. місця події - сушильного приміщення, що розташоване на шостому поверсі у будинку АДРЕСА_3 . Крім того, свідок ОСОБА_16 вказав, що підпис у протоколі огляду місця події від 28.05.2019р. йому не належить, а свідок ОСОБА_12 зазначила, що жодного разу у вечірній час доби участі у слідчих діях не брала.

За результатами розгляду вказаного кримінального провадження, вироком Тернопільського міськрайонного суду від 15.01.2021р. ОСОБА_15 визнано невинуватим у вчиненні злочину, передбаченого ч. 3 ст. 185 КК України, а саме щодо викрадення 28.05.2019р. велосипеду у ОСОБА_8 з проникненням до сушильного приміщення, що розташоване на шостому поверсі у будинку АДРЕСА_3 .

Судом визнано недопустимим доказом протокол огляду місця події від 28.05.2019р., складеного ОСОБА_3 , з огляду на відсутність понятих під час його проведення, а також, виходячи з доктрини «плодів отруйного дерева», визнано недопустимими доказами відомості, що містяться у висновках проведених судових дактилоскопічних експертиз.

Таким чином, 28.05.2019р. в період часу з 23 год. 00 хв. по 23 год. 50 хв. слідчий слідчого відділу Тернопільського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Тернопільській області ОСОБА_3 вчинив службове підроблення шляхом внесення ним як службовою особою до офіційного документу, а саме протоколу огляду місця події від 28.05.2019р., завідомо неправдивих відомостей про участь понятих ОСОБА_9 та ОСОБА_10 в огляді місця події - сушильного приміщення, що розташоване на шостому поверсі будинку АДРЕСА_3 .

Вказаними діями обвинувачений ОСОБА_3 вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 366 КК України внесення службовою особою до офіційних документів завідомо неправдивих відомостей.

Захисник обвинуваченого адвокат ОСОБА_5 в судовому засіданні подав письмове клопотання про звільнення ОСОБА_3 від кримінальної відповідальності на підставі ст. 45 КК України та закрити кримінальне провадження у зв`язку із дійовим каяттям, оскільки він повністю визнав свою вину у вчиненні правопорушення передбаченого ч. 1 ст. 366 КК України (в редакції статті станом на дату вчинення), вперше притягується до кримінальної відповідальності, вчинив злочин невеликої тяжкості, щиро розкаявся, активно сприяв розкриттю кримінального правопорушення і збитків даним правопорушенням не завдано.

Заслухавши клопотання захисника, яке підтримане обвинуваченим, думку прокурора, який не заперечував проти задоволення клопотання, оглянувши обвинувальний акт, суд вважає, що клопотання обвинуваченого ОСОБА_3 підлягає до задоволення з наступних підстав.

Санкцією ч. 1 ст. 366 КК України (в редакції статті станом на дату вчинення), передбачено покарання у виді штрафу до двохсот п`ятдесяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, або обмеженням волі на строк до трьох років, з позбавленням права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю на строк до трьох років, тобто, вчинений обвинуваченим ОСОБА_3 злочин за ст. 12 КК України (в редакції станом на дату вчинення), є злочином невеликої тяжкості.

У відповідності до ч. 4 ст. 5 КК України, якщо після вчинення особою діяння, передбаченого цим Кодексом, закон про кримінальну відповідальність змінювався кілька разів, зворотну дію в часі має той закон, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.

Згідно ст. 45 КК України особа, яка вперше вчинила злочин невеликої тяжкості або необережний злочин середньої тяжкості, звільняється від кримінальної відповідальності, якщо вона після вчинення злочину щиро покаялася, активно сприяла розкриттю злочину і повністю відшкодувала завдані нею збитки або усунула заподіяну шкоду.

Згідно п. 1 ч. 2 ст. 284 КПК України кримінальне провадження закривається судом у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності.

Особа звільняється від кримінальної відповідальності у випадках, передбачених законом України про кримінальну відповідальність - ч. 1 ст. 285 КПК України.

Відповідно до ч. 4 ст. 286 КПК України якщо під час здійснення судового провадження щодо провадження, яке надійшло до суду з обвинувальним актом, сторона кримінального провадження звернеться до суду з клопотанням про звільнення від кримінальної відповідальності обвинуваченого, суд має невідкладно розглянути таке клопотання.

Згідно п. 3 постанови Пленуму Верховного Суду України від 23.12.2005р. №12 «Про практику застосування судами України законодавства про звільнення особи від кримінальної відповідальності» звільнення особи від кримінальної відповідальності у зв`язку з дійовим каяттям можливе в разі вчинення нею вперше злочину невеликої тяжкості. Дійове каяття полягає в тому, що після вчинення злочину особа щиро покаялась, активно сприяла його розкриттю та повністю відшкодувала завдані збитки або усунула шкоду.

Приймаючи до уваги те, що обвинувачений ОСОБА_3 вперше притягується до кримінальної відповідальності, вчинив злочин невеликої тяжкості, визнав себе винуватим та щиро покаявся у вчиненому, активно сприяв розкриттю злочину, шкода його діями не завдана, звернувся до суду із клопотанням про звільнення його від кримінальної відповідальності та закриття кримінального провадження, також судом враховуються дані щодо особи обвинуваченого, його вік, сімейний стан, наявність на утриманні малолітньої дитини, суд приходить до переконання, що наявні всі обов`язкові підстави, передбачені ст. 45 КК України для звільнення обвинуваченого ОСОБА_3 від кримінальної відповідальності у зв`язку із дійовим каяттям.

За вказаних обставин суд вважає, що слід закрити кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000014 від 13.05.2021р. за ознаками правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 366 КК України (в редакції статті станом на дату вчинення) та звільнити обвинуваченого ОСОБА_3 від кримінальної відповідальності за вчинення вказаного правопорушення у відповідності до ст. 45 КК України у зв`язку із дійовим каяттям.

Долю речових доказів слід вирішити відповідно до ст. 100 КПК України, а саме, оригінал протоколу огляду місця події від 28.05.2019р., який згідно постанови слідчого третього СВ (з дислокацією у м. Тернополі) Територіального управління ДБР, розташованого у місті Львові С.Качмара від 23.06.2021р. визнано речовим доказом - зберігати при матеріалах кримінального провадження.
На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 4, 5, 12, 44, 45 КК України, ст. 100, п. 1 ч. 2 ст. 284, ст. 285, ч. 1 ст. 286, ст.ст. 288, 372, 376, 392, 395 КПК України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Клопотання захисника обвинуваченого ОСОБА_3 адвоката ОСОБА_5 , яке підтримане обвинуваченим ОСОБА_3 про звільнення від кримінальної відповідальності у зв`язку із дійовим каяттям та закриття кримінального провадження - задовольнити.

ОСОБА_3 звільнити від кримінальної відповідальності за вчинене кримінальне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 366 КК України (в редакції статті станом на дату вчинення) на підставі ст. 45 КК України у зв`язку з дійовим каяттям, а кримінальне провадження №0000014, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань від 13 травня 2021 року про його обвинувачення за даним фактом закрити.

Речові докази, а саме:

-- протокол огляду місця події від 28.05.2019р. - зберігати при матеріалах кримінального провадження.

Ухвала суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку не було подано. На дану ухвалу може бути подана апеляційна скарга до Тернопільського апеляційного суду через Тернопільський міськрайонний суд Тернопільської області на протязі 7 днів з дня її оголошення.

Головуючий суддяОСОБА_1