Кропивницький апеляційний суд
№ провадження 11-кп/4809/574/21 Головуючий у суді І-ї інстанції ОСОБА_1
Категорія 115 (93, 94) Доповідач в колегії апеляційного суду ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25.08.2021 року. Колегія суддів судової палати у кримінальних справах Кропивницького апеляційного суду:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

розглянула у відкритому судовому засіданні у режимі відеоконференції в залі суду у м. Кропивницькому Кіровоградської області кримінальне провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Петрівського районного суду Кіровоградської області від 02 червня 2021 року, якою залишено без задоволення клопотання засудженого ОСОБА_6 , про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015 року).

Кримінальне провадження розглянуто за участю:

прокурора ОСОБА_7 ,

захисника-адвоката ОСОБА_8 ,

засудженого ОСОБА_6 ,

ВСТАНОВИЛА:

Засуджений ОСОБА_6 звернувся до Петрівського районного суду Кіровоградської області із заявою про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015 року), з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвалою місцевого суду клопотання ОСОБА_6 залишено без задоволення.

Так, вироком Краматорського міського суду Донецької області від 16.03.2020 ОСОБА_6 засуджений за п. 13 ч. 2 ст. 115, ст. 71 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 14 років 10 місяців

Вироком Донецького апеляційного суду від 13.08.2020 вирок Краматорського міського суду Донецької області від 16.03.2020 скасовано в частині призначення покарання, ухвалено вважати ОСОБА_6 засудженим за п. 13 ч. 2 ст. 115, ч. 1 ст. 71 КК України до покарання у виді довічного позбавлення волі.

Постановою Верховного Суду від 02.02.2021 вирок Донецького апеляційного суду від 13.08.2020 та вирок Краматорського міського суду Донецької області від 16.03.2020 змінено, ухвалено вважати ОСОБА_6 засудженим за ч. 2 ст. 121, ч. 1 ст. 71 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 10 років 4 місяці.

Вироком Донецького апеляційного суду від 13.08.2020, вироком Краматорського міського суду Донецької області від 16.03.2020 та постановою Верховного Суду від 02.02.2021, остаточне покарання ОСОБА_6 призначено із застосуванням ст. 71 КК України, шляхом приєднання невідбутої частини покарання за попереднім вироком.

Разом з тим, за змістом ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону №838-VІІІ від 26.11.2015 року) зарахування судом строку попереднього ув`язнення, у разі засудження до позбавлення волі, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.

Враховуючи, те що ОСОБА_6 вчинив злочин на момент дії ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII від 18.05.2017 року, остаточне покарання засудженому призначалось за правилами ст. 71 КК України, за сукупністю вироків, а не за сукупністю злочинів, суд першої інстанції дійшов висновку про відсутність підстав для зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015 року.

Не погоджуючись з рішенням суду засуджений ОСОБА_6 подав апеляційну скаргу у якій просить ухвалу Петрівського районного суду Кіровоградської області скасувати та зарахувати строк попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015 року), з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В обгрунтування вимог посилається на те, що суд першої інстанції поверхово розглянув його заяву про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015 року), з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі та не застосував закон, який підлягає застосуванню.

Заслухавши суддю - доповідача, засудженого ОСОБА_6 та захисника-адвоката ОСОБА_8 в його інтересах, які підтримали апеляційну скаргу, прокурора, який заперечував проти задоволення апеляційної скарги, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали кримінального провадження, дотримуючись меж перегляду судових рішень, визначених ст. 404 КПК України, колегія суддів приходить до висновку про залишення апеляційної скарги засудженого ОСОБА_6 без задоволення, а ухвали суду першої інстанції без змін, з таких підстав.

Так, вироком Краматорського міського суду Донецької області від 16.03.2020 ОСОБА_6 засуджений за п. 13 ч. 2 ст. 115, ст. 71 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 14 років 10 місяців

Вироком Донецького апеляційного суду від 13.08.2020 вирок Краматорського міського суду Донецької області від 16.03.2020 скасовано в частині призначення покарання, ухвалено вважати ОСОБА_6 засудженим за п. 13 ч. 2 ст. 115, ч. 1 ст. 71 КК України до покарання у виді довічного позбавлення волі.

Постановою Верховного Суду від 02.02.2021 вирок Донецького апеляційного суду від 13.08.2020 та вирок Краматорського міського суду Донецької області від 16.03.2020 змінено, ухвалено вважати ОСОБА_6 засудженим за ч. 2 ст. 121, ч. 1 ст. 71 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 10 років 4 місяці.

Статтею 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» визначено, що попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого, (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Частиною 5 статті 72 КК України, в редакції Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» № 838-VIII від 26.11.2015 року, регламентовано, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

У строк попереднього ув`язнення включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Згідно правовому висновку Великої Палати Верховного Суду 29.08.2018 наданої під час розгляду справи №663/537/17, застосування норми ч. 5 ст. 72 Кримінального кодексу в редакції Закону від 26.11.2015 року № 838-VIII щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання. Суд вказав, що якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Відповідно до матеріалів справи, ОСОБА_6 засуджено за злочин, передбачений ч. 2 ст. 121 КК України, який він вчинив після 20.06.2017, а саме 22.03.2019, тобто на момент дії ч. 5 ст. 72 КК України, в редакції Закону № 2046-VIII від 18.05.2017 року.

Разом з тим, згідно постанови Верховного Суду від 02.02.2021, остаточне покарання ОСОБА_6 призначалось за правилами ст. 71 КК України, шляхом приєднання невідбутої частини покарання за попереднім вироком, при цьому згідно із ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону №838-VІІІ від 26.11.2015 року) зарахування судом строку попереднього ув`язнення, у разі засудження до позбавлення волі, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.

Окрім того, ухвалою Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 04.02.2016, в строк відбуття покарання ОСОБА_6 , за вироком Краматорського міського суду Донецької області від 12.12.2007, зараховано строк попереднього ув`язнення з 25.08.2007 по 20.06.2008, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015 року.

За таких обставин, оскільки засуджений ОСОБА_6 вчинив злочин на момент дії ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII від 18.05.2017 року, остаточне покарання ОСОБА_6 призначалось за ст. 71 КК України, за сукупністю вироків, суд першої інстанції дійшов правильного висновку, про відмову у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015 року.

Істотних порушень норм кримінального та кримінального процесуального закону які б могли стати підставою для скасування або зміни ухвали суду, апеляційним судом не встановлено.

На підставі викладеного, оскільки доводи засудженого ОСОБА_6 не знайшли підтвердження, апеляційна скарга підлягає залишенню без задоволення, а ухвалу суду першої інстанції слід залишити без змін.

Керуючись ч. 5 ст. 72 КК України, ст. ст. 376, 404, 405, 407, 419, 537, 539 КПК України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 - залишити без задоволення.

Ухвалу Петрівського районного суду Кіровоградської області від 02 червня 2021 року, якою залишено без задоволення клопотання засудженого ОСОБА_6 , про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015 року), - залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення, є остаточною та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4