Справа № 635/5893/20
Провадження №1-в/635/35/2021
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 лютого 2021 року сел. Покотилівка Харківського району Харківської області

Харківський районний суд Харківської області у складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

за участі секретаря судового засідання ОСОБА_2 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання в.о. начальника Державної установи «Темнівська виправна колонія (№ 100)» ОСОБА_3 , про приведення вироку у відповідність до вимог Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 відносно ОСОБА_4 ,-

ВСТАНОВИВ:

В.о. начальника ДУ «Темнівська виправна колонія (№ 100)» ОСОБА_3 звернувся до суду з клопотанням, в якому просить привести вирок Комінтернівського районного суду м.Харкова від 23.11.2018 у відповідність до вимог Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих кримінальних правопорушень» від 22.11.2018.

В обґрунтування клопотання зазначає, що 01.07.2020 набрав чинності Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 за №2617-VIII, яким внесено зміни до частин 1 та 2 статті 309 КК України.

Засуджений та представник ДУ «Темнівська виправна колонія (№100)» в судове засідання не з`явились, повідомлялись своєчасно і належним чином, надали заяви про розгляд клопотання за їх відсутності.

Прокурор надав заяву про розгляд справи за його відсутності, клопотання підтримав.

Відповідно до положень ч. 4 ст. 539 КПК України неприбуття в судове засідання осіб, які були належним чином повідомлені про місце та час розгляду клопотання (подання), не перешкоджає проведенню судового розгляду.

Суд, дослідивши матеріали справи, вважає клопотання таким, що підлягає задоволенню, з наступних підстав.

Судом встановлено, що вироком Комінтернівського районного суду м.Харкова від 23.11.2018 ОСОБА_4 засуджено за ч. 2 ст. 185 КК України до покарання у вигляді - 2 років позбавлення волі; за ч. 2 ст. 309 КК України до покарання у вигляді - 3 років позбавлення волі; за ч. 2 ст. 307 КК України до покарання у вигляді - 6 років позбавлення волі з конфіскацією майна. На підставі ч.1 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначено покарання - 6 років позбавлення волі з конфіскацією майна.
Відповідно до ч. 2 ст. 309 КК України (в редакції чинній з 01.07.2020) санкція цієї статті передбачає максимальний вид покарання у виді позбавлення волі на строк до трьох років.
Згідно ч. 1 ст. 5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує кримінальну протиправність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.
Із змісту п. б ч. 1 ст. 72 КК України вбачається, що при складанні покарань за сукупністю кримінальних правопорушень та сукупністю вироків менш суворий вид покарання переводиться в більш суворий вид виходячи з такого їх співвідношення: одному дню позбавлення волі відповідають два дні обмеження волі.
У відповідності до ч. 3 ст. 74 КК України призначена засудженому міра покарання, що перевищує санкцію нового закону, знижується до максимальної межі покарання, встановленої санкцією нового закону. У разі якщо така межа передбачає більш м`який вид покарання, відбуте засудженим покарання зараховується з перерахуванням за правилами, встановленими частиною першою статті 72 цього Кодексу.
Із змісту п. 13 ч. 1 ст. 537 КПК України вбачається, що під час виконання вироків суд, визначений ч. 2 ст. 539 КПК України, має право вирішувати такі питання: про звільнення від покарання і пом`якшення покарання у випадках, передбачених ч. ч. 2, 3 ст. 74 КК України.
Із змісту п. 2 ч. 2 ст. 539 КПК України вбачається, що клопотання (подання) про вирішення питання, пов`язаного із виконанням вироку, подається до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок, - у разі необхідності вирішення питань, передбачених п. п. 10 (у частині клопотань про заміну покарання відповідно до ч. 3 ст. 57, ч. 1 ст. 58, ч. 1 ст. 62 КК України) , 11, 13, 13-2 ч. 1 ст. 537 КПК України.
Відповідно до Закону України Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощеного досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень № 2617-VIII від 22.11.2018 року, який набрав чинності з 01.07.2020 року, було змінено санкцію ч. 2 ст. 309 КК України, згідно якій передбачено покарання у виді штрафу від двох тисяч до п`яти тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або позбавлення волі на строк до трьох років.
При кваліфікації дій засудженого за вироком Комінтернівського районного суду м.Харкова від 23.11.2018 кваліфікуюча ознака злочину повторність, в зв?язку із чим призначено покарання за ч. 2 ст. 309 КК України. На теперішній час законом внесені зміни до диспозиції ч. 2 ст. 309 КК України і замість повторності передбачена нова кваліфікуюча ознака, а саме для кваліфікацій дій засудженого за ч. 2 ст. 309 КК України визначено як «вчинення злочину, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України протягом року після засудження за цією статтею». Отже кваліфікуюча ознака з повторності змінена на спеціальну повторність.
Можливість перекваліфікації дій засудженого прямо передбачена в перехідних положеннях КК України, які застосовувались щодо злочинів, які раніше кваліфікувались за правилами КК України 1960 року, зокрема п. п. 9 та 10 Прикінцевих та перехідних положень КК України 2001 року містять алгоритм і правила перекваліфікації дій засуджених, вироки щодо яких набрали законної сили в разі зміни кваліфікації дій засудженого новим законом, що пом?якшує покарання і за аналогією суд має право дотримуватись зазначених правил в цьому випадку.
Таким чином, оскільки призначене ОСОБА_4 покарання вироком Комінтернівського районного суду м.Харкова від 23.11.2018 за ч. 2 ст. 309 КК України визначено у виді 3 років позбавлення волі, то в такому випадку за умови скасування ознаки злочину повторності дії засудженого слід перекваліфікувати з ч. 2 ст. 309 КК України на ч. 1 ст. 309 КК України та змінити вид покарання на 5 років обмеження волі за правилами ст. 72 КК України, що пом?якшує становище засудженого, оскільки застосовується більш м?який вид покарання що приводить до зменшення строку відбування покарання з урахуванням відбутої частини покарання у виді позбавлення волі.
На підставі вищевикладеного, керуючись ст. ст. 5, 61, 70, 72, 74, 309 КК України, ст. ст. 537, 539 КПК України, суд -

ПОСТАНОВИВ :

Клопотання в.о. начальника Державної установи «Темнівська виправна колонія (№ 100)» ОСОБА_3 про приведення вироків у відповідність до вимог Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 відносно ОСОБА_4 задовольнити.
Дії ОСОБА_4 за вироком Комінтернівського районного суду м.Харкова від 23.11.2018 в частині призначення покарання за ч.2 ст. 309 КК України перекваліфікувати з ч. 2 ст. 309 КК України на ч. 1 ст. 309 КК України.

Визначити ОСОБА_4 покарання за вироком Комінтернівського районного суду м.Харкова від 23.11.2018:

- за ч. 2 ст. 185 КК України у виді 2 років позбавлення волі;

- за ч.1 ст. 309 КК України у виді 5 років обмеження волі;

- за ч. 2 ст. 307 КК України у виді 6 років позбавлення волі з конфіскацією майна.

Остаточне покарання ОСОБА_4 на підставі ст.70 КК України визначити за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим - раніше призначене даним вироком - у виді 6 років позбавлення волі з конфіскацією майна.

Остаточне покарання, призначене ОСОБА_4 покарання вироком Комінтернівського районного суду м.Харкова від 23.11.2018 у виді 6 років позбавлення волі з конфіскацією майна залишити без змін.
Ухвала може бути оскаржена до Харківського апеляційного суду протягом семи днів з дня її оголошення через Харківський районний суд Харківської області.

Повний текст ухвали складено 11.02.2021.

Суддя ОСОБА_1