Кропивницький апеляційний суд
№ провадження 11-кп/4809/495/21 Головуючий у суді І-ї інстанції ОСОБА_1
Категорія 185 (81, 86-1, 140) Доповідач в колегії апеляційного суду ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15.07.2021 року м. Кропивницький

Колегія суддів судової палати у кримінальних справах Кропивницького апеляційного суду у складі:

головуючого судді - ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

за участю прокурора ОСОБА_6 ,

розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Кропивницькому апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Ленінського районного суду м. Кіровограда від 28 квітня 2021 року про відмову у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання,

ВСТАНОВИЛА:

З представлених матеріалів кримінального провадження вбачається, що 29 березня 2021 року засуджений ОСОБА_7 звернувся до Ленінського районного суду м. Кіровограда з клопотанням про зарахування в строк відбуття покарання, призначеного за вироком Автозаводського районного суду м. Кременчука від 10 липня 2017 року, строк його попереднього ув`язнення, а саме з 21 червня 2017 року по 17 січня 2018 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвалою Ленінського районного суду м. Кіровограда від 28 квітня 2021 року у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відмовлено.

Рішення суду мотивовано тим, що питання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання засудженому ОСОБА_7 вже було предметом розгляду, а саме ухвалою апеляційного суду Полтавської області від 17 січня 2018 року в строк покарання зараховано строк попереднього ув`язнення з 23.02.2017 року по 20.06.2017 року у зв`язку з чим на думку суду у клопотання необхідно відмовити.

В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_7 посилаючись на неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність та неповноту судового розгляду, просить скасувати ухвалу місцевого суду, постановити нову, якою зарахувати строк попереднього ув`язнення, починаючи з 21 червня 2017 року по 17 січня 2018 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В апеляційній скарзі питання про обов`язкову участь засудженого ОСОБА_7 у судовому засіданні апеляційного суду не ставиться, у зв`язку з чим, колегія суддів, з урахуванням ч. 4 ст.405 КПК України, вважає за можливе провести судове засідання без участі засудженого ОСОБА_7 .

Заслухавши доповідача, в дебатах думку прокурора, який не заперечував проти задоволення апеляційної скарги, перевіривши матеріали кримінального провадження, зваживши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку про те, що апеляційна скарга засудженого ОСОБА_7 підлягає задоволенню за таких підстав.

Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» за № 838-VІІІ від 26 листопада 2015 року визначено, що він застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким невідбуто повністю та застосовується за клопотанням засудженої особи, членів її сім`ї або захисника, суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок, протягом двох тижнів з дня отримання відповідного клопотання судом або за власною ініціативою.
Зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
При цьому у строк попереднього ув`язнення включається строк:
а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;
б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;
в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;
г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;
ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Із змісту ст. 539 КПК України вбачається, що питання, які виникають під час та після виконання вироку, вирішується судом за клопотанням передбачених цією нормою закону осіб, а клопотання, пов`язане з виконанням вироку щодо особи, яка відбуває покарання у виді позбавлення волі, подається до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого засуджений відбуває покарання.
Згідно з роз`ясненнями Вищого Спеціалізованого суду з розгляду цивільних і кримінальних справ, викладених у листі за №22320/00/416 від 11 січня 2016 року, незалежно від процесуального порядку ( КПК чи КПК 1960 р.) попереднє ув`язнення у розумінні положень ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» закінчується з моменту набрання вироком законної сили.

У зв`язку з цим не підлягає зарахуванню у строк попереднього ув`язнення термін слідування під вартою засудженої особи із слідчого ізолятора до установи виконання покарань, тобто термін від дати набрання обвинувальним вироком законної сили до дати прибуття до місця відбування покарання.

За правилами абз. 1 ч.5 ст. 72 КК України зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того ж кримінального провадження (тобто в межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення) провадиться з розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Як вбачається з матеріалів судового провадження, 10 липня 2017 року ОСОБА_7 засуджений Автозаводським районним судом м. Кременчука за ч.3 ст.185 КК України, із застосуванням ч.4 ст.70 КК України до остаточного покарання у виді позбавлення волі строком на 5 років 4 місяці.

Ухвалою апеляційного суду Полтавської області від 17 січня 2018 року вирок Автозаводського районного суду м. Кременчука від 10 липня 2017 року залишено без змін, на підставі ч.5 ст.72 КК України ОСОБА_7 зараховано в строк покарання строк попереднього ув`язнення з 23 лютого 2017 року по 20.06.2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Однак, відповідно до розпорядження про виконання вироку, що набрав законної сили вирок Автозаводського районного суду м. Кременчука від 10 липня 2017 року набрав законної сили 17 січня 2018 року.

Відповідно до Постанови Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 року, яка є преюдиціальним рішенням, вирішуючи питання про те, якою редакцією ч. 5 ст. 72 КК України належить керуватися у конкретному випадку, варто враховувати час вчинення особою діяння, як це визначено у ч. 2 і 3 ст. 4 КК України, тобто застосовувати правила дії у часі закону України про кримінальну відповідальність, а не правила дії у часі кримінального процесуального закону.
Якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII).
Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.
Відтак, зважаючи на наведене, колегія суддів, вважає оскільки ОСОБА_7 ухвалою апеляційного суду Полтавської області від 17 січня 2018 року вже було зараховано у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 23.02.2017 року по 20.06.2017 року, то в даному випадку, йому в строк відбуття призначеного покарання слід зарахувати строк його попереднього ув`язнення, починаючи з 21 червня 2017 року по 17 січня 2018 року включно, тобто по день набрання вироку Автозаводського районного суду м. Кременчука від 10 липня 2017 року законної сили, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
З урахуванням вищевикладеного, апеляційна скарга засудженого ОСОБА_7 підлягає задоволенню, а оскаржувана ухвала суду першої інстанції безумовному скасуванню.

Керуючись ст. ст. 376, 405, 407, 419, 424 КПК України, колегія суддів -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 - задовольнити.

Ухвалу Ленінського районного суду м. Кіровограда від 28 квітня 2021 року про відмову у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання - скасувати.

Клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання - задовольнити.

На підставі ч. 5 ст. 72 КК України, засудженому ОСОБА_7 зарахувати у строк відбуття покарання, призначеного за вироком Автозаводського районного суду м. Кременчука від 10 липня 2017 року строк його переднього ув`язнення, а саме з 21.06.2017 року по 17.01.2018 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

СУДДІ:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4