КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 квітня 2021 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду у складі:
головуючого судді ОСОБА_1 ,
суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,
за участю секретаря ОСОБА_4 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Києві кримінальне провадження за апеляційною скаргою захисника ОСОБА_5 - адвоката ОСОБА_6 на ухвалу Шевченківського районного суду м. Києва від 12 лютого 2021 року, якою відмовлено у задоволенні клопотання фахівця Шевченківського РВ філії ДУ «Центр пробації» у м. Києві та Київській області ОСОБА_7 про звільнення на підставі ст. 78 КК України ОСОБА_5 від покарання, призначеного вироком Шевченківського районного суду м. Києва від 03 січня 2020 року,
за участю сторін кримінального провадження:
прокурора ОСОБА_8 ,
захисника ОСОБА_6 ,
засудженого ОСОБА_5 ,

в с т а н о в и л а :

Ухвалою Шевченківського районного суду м. Києва від 12 лютого 2021 року відмовлено у задоволенні клопотання фахівця Шевченківського РВ філії ДУ «Центр пробації» у м. Києві та Київській області ОСОБА_7 про звільнення на підставі ст. 78 КК України ОСОБА_5 від покарання, призначеного вироком Шевченківського районного суду м. Києва від 03 січня 2020 року.
Рішення суду мотивовано тим, що в судовому засіданні було встановлено, що згідно з поданням та довідкою про судимість ОСОБА_5 до Святошинського районного суду м. Києва 23.11.2020, тобто у період перебігу іспитового строку, встановленого вироком Шевченківського районного суду м. Києва від 03 січня 2020 року,направлено обвинувальний акт у кримінальному провадженні по обвинуваченню ОСОБА_5 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 15 ч. 2 ст. 185 КК України, що свідчить про передчасність вирішення питання щодо звільнення останнього від покарання, визначеного вказаним вироком.
В апеляційній скарзі захисник ОСОБА_5 - адвокат ОСОБА_6 просив скасувати ухвалу Шевченківського районного суду м. Києва від 12 лютого 2021 року, задовольнити клопотання фахівця Шевченківського РВ філії ДУ «Центр пробації» у м. Києві та Київській області ОСОБА_7 про звільнення на підставі ст. 78 КК України ОСОБА_5 від покарання призначеного вироком Шевченківського районного суду м. Києва від 03 січня 2020 року.
В обґрунтування своїх вимог апелянт зазначає, що наявність стосовно ОСОБА_5 іншого кримінального провадження, без обвинувального вироку суду, не може бути підставою для відмови в застосуванні ч. 3 ст. 78 КК України, з огляду на положення ст. 62 Конституції України та ст. 17 КПК України щодо презумпції невинуватості.

Заслухавши доповідь судді, пояснення захисника та засудженого, які підтримали апеляційну скаргу, пояснення прокурора, який заперечував проти апеляційної скарги, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга захисника до задоволення не підлягає, виходячи з таких підстав.
Висновок, викладений в ухвалі Шевченківського районного суду м. Києва від 12 лютого 2021 року щодо підстав для відмови у задоволенні клопотання фахівця Шевченківського РВ філії ДУ «Центр пробації» у м. Києві та Київській області ОСОБА_7 про звільнення на підставі ст. 78 КК України ОСОБА_5 від покарання, призначеного вироком Шевченківського районного суду м. Києва від 03 січня 2020 року, відповідає фактичним обставинам провадження, підтверджується наявними у провадженні матеріалами та відповідає вимогам закону.
Так, судом встановлено, що вироком Шевченківського районного суду м. Києва від 03 січня 2020 року ОСОБА_5 засуджено за ч. 2 ст. 185 КК України до одного року позбавлення волі. На підставі ст. 75 КК України, ОСОБА_5 звільнено від призначеного покарання з випробуванням - іспитовим строком на один рік та покладенням обов`язків, передбачених ст. 76 КК України.
18 січня 2021 року до Шевченківського районного суду м. Києва з Шевченківського РВ філії ДУ «Центр пробації» у м. Києві та Київській області надійшло клопотання про звільнення ОСОБА_5 на підставі ст. 78 КК України від покарання, призначеного вироком Шевченківського районного суду м. Києва від 03 січня 2020 року.
Відмовляючи у задоволенні клопотання про звільнення ОСОБА_5 на підставі ст. 78 КК України, від покарання, призначеного вироком Шевченківського районного суду м. Києва від 03 січня 2020 року, суд першої інстанції мотивував своє рішення вчиненням засудженим під час іспитового строку нового кримінального правопорушення.
Як убачається з довідки про судимість ОСОБА_5 , під час іспитового строку, встановленого вироком Шевченківського районного суду м. Києва від 03 січня 2020 року, ОСОБА_5 вчинив нове кримінальне правопорушення, передбачене ч. 2 ст. 15 ч. 2 ст. 185 КК України, та 23 листопада 2020 року кримінальне провадження направлено до Святошинського районного суду м. Києва з обвинувальним актом.

Згідно з ч. 1 ст. 78 КК України умовами звільнення засудженого від відбування покарання з випробуванням є закінчення іспитового строку, виконання засудженим, покладених на нього обов`язків, та не вчинення нового кримінального правопорушення.
А частиною третьою статті 78 КК України встановлено, що у разі вчинення засудженим протягом іспитового строку нового кримінального правопорушення суд призначає йому покарання за правилами, передбаченими статтями 71, 72 КК України.
Відповідно до роз`яснень, які містяться у постанові Пленуму Верховного Суду України №7 від 24.10.2003 року «Про практику призначення судами кримінального покарання», у разі вчинення засудженим протягом іспитового строку нового злочину, суд призначає йому покарання за правилами, передбаченими статтями 71, 72 КК України. При цьому, якщо про вчинення під час іспитового строку нового злочину стало відомо після винесення постанови про звільнення засудженого від покарання, суд, який розглядає справу про новий злочин, вправі призначити покарання за сукупністю вироків лише за умови скасування цієї постановив установленому порядку.

Позаяк у провадженні про звільнення ОСОБА_5 від відбування покарання на підставі ст. 78 КК України є інформація про вчинення засудженим нового злочину в період іспитового строку, що є перешкодою для застосування вимог вказаного кримінального закону, суд першої інстанції обґрунтовано прийшов до висновку про відмову у задоволенні клопотання представника органу пробації про звільнення засудженого від відбування покарання.
Колегія суддів зауважує, що ухвалою Шевченківського районного суду м. Києва від 12 лютого 2021 року про відмову у задоволенні клопотання представника органу пробації про звільнення на підставі ст. 78 КК України ОСОБА_5 від покарання, призначеного вироком Шевченківського районного суду м. Києва від 03 січня 2020 року, лише констатовано наявність інформації про вчинення засудженим кримінального правопорушення в період іспитового строку, але цією ухвалою не встановлено винуватість засудженого у вчиненні кримінального правопорушення.
Отже, доводи апеляційної скарги захисника про порушення презумпції невинуватості щодо ОСОБА_5 є безпідставними.

А посилання захисника на те, що без обвинувального вироку суду, не може бути підстав для відмови в застосуванні ч. 1 ст. 78 КК України, не ґрунтується на вимогах чинного кримінального та кримінального процесуального законів.
За таких обставин, колегія суддів приходить висновку, що ухвалу суду першої інстанції слід залишити без змін, а апеляційну скаргу адвоката ОСОБА_6 - без задоволення.

Враховуючи викладене, керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 418 КПК України, колегія суддів, -

у х в а л и л а :

Ухвалу Шевченківського районного суду м. Києва від 12 лютого 2021 року, якою відмовлено у задоволенні клопотання фахівця Шевченківського РВ філії ДУ «Центр пробації» у м. Києві та Київській області ОСОБА_7 про звільнення на підставі ст. 78 КК України ОСОБА_5 від покарання, призначеного вироком Шевченківського районного суду м. Києва від 03 січня 2020 року, залишити без змін, а апеляційну скаргу захисника ОСОБА_6 - без задоволення.

Ухвала апеляційного суду оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

С у д д і :

ОСОБА_1 ОСОБА_9

Справа №761/47929/19

Провадження № 11-кп/824/1928/2021 Категорія КК: ч. 2 ст. 185
Головуючий у першій інстанції ОСОБА_10
Доповідач ОСОБА_1