ПОЛТАВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 539/607/16-к Номер провадження 11-кп/814/195/20Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1 Доповідач ап. інст. ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12 жовтня 2020 року м. Полтава

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Полтавського апеляційного суду в складі:

Головуючого ОСОБА_2
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4
при секретарі ОСОБА_5
за участю прокурора ОСОБА_6 ,
захисника ОСОБА_7 ,
обвинуваченого ОСОБА_8 ,
потерпілого ОСОБА_9

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Полтава в режимі відеоконференції матеріали кримінального провадження № 0001462 від 20.11.2015 за апеляційними скаргами прокурора Лубенської місцевої прокуратури Полтавської області, обвинуваченого ОСОБА_8 , захисника ОСОБА_7 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_8 на вирок Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 3 червня 2016,

ВСТАНОВИЛА:
Вироком суду,

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця та мешканця АДРЕСА_1 , громадянина України, українця, з середньою освітою, не працюючого, не одруженого, в силу ст. 89 КК України не судимого,

засуджено:

- за ч. 2 ст. 121 КК України у виді 7 років позбавлення волі4

- за ч. 1 ст. 185 КК України у виді 1 року позбавлення волі.

На підставі ст. 70 КК України за сукупністю злочинів призначено ОСОБА_8 покарання шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим і визнано його засудженим на 7 років позбавлення волі.

Долю речових доказів вирішено в порядку ст. 100 КПК України.

Згідно вироку місцевого суду, 3 жовтня 2015 року близько 1 год. 00 хв. ОСОБА_8 шляхом вільного доступу таємно викрав з господарства ОСОБА_10 , що розташоване за адресою: АДРЕСА_2 , металевий масляний гідравлічний домкрат в/п 15т., вартістю 387 грн. 50 коп., належний ОСОБА_10 та разом із викраденим покинув місце вчинення злочину, чим спричинив останньому матеріальну шкоду на вказану суму.

9 листопада 2015 року близько 19 год. ОСОБА_8 знаходячись у будинку по АДРЕСА_1 за місцем проживання ОСОБА_11 , розпивав спиртні напої разом із ОСОБА_12 та ОСОБА_11 .

В подальшому у ОСОБА_8 на грунті раптово виниклих неприязних відносин виник умисел на спричинення тяжких тілесних ушкоджень ОСОБА_11 .

ОСОБА_8 , знаходячись перед ОСОБА_11 , котрий сидів в розламаному кріслі та, тримаючи у правій руці військовий шкіряний пасок з бляхою, з великою силою, умисно наніс близько 10 ударів по спині та голові ОСОБА_11 , а також металевою частиною ременя умисно наніс не менше 3 ударів у життєво важливу частину тіла - в область голови ОСОБА_11 .

Продовжуючи свої злочинні дії, ОСОБА_8 правою ногою, взутою у ботинок, з великою силою умисно наніс не менше 3 ударів у життєво важливу частину тіла - в область грудної клітки та живота ОСОБА_11 , який знаходився в положенні сидячи у кріслі.
Після цього ОСОБА_12 відштовхнув ОСОБА_8 від ОСОБА_11 , тим зупинивши нанесення тілесних ушкоджень останньому.
ІНФОРМАЦІЯ_2 о 16 год. 30 хв. ОСОБА_11 був доставлений каретою швидкої допомоги до Лубенської комунальної центральної міської лікарні, де в подальшому в реанімаційному відділенні ІНФОРМАЦІЯ_3 о 19 год. 31 хв. помер від отриманих тілесних ушкоджень.
В результаті умисних злочинних дій ОСОБА_8 потерпілому ОСОБА_11 заподіяне тілесні ушкодження у вигляді синців: на верхній повіці лівого ока, блідо-червоний крововилив в білочну оболонку лівого ока, синець на верхній повіці правого ока, синець в правій лобно-скроневої ділянці голови на межі росту волосся, садна голови: в області лобу зліва на волосяній частині голови, в області лобу зліва на 3,5 см. вище від лівої брови і на 0,5 см. лівіше від середньої лінії, в області лобу зліва над лівою бровою у зовнішнього кута ока, в лівій виличній ділянці садно, в правій виличній ділянці садно, в області спинки носу справа садно, в області кінчика носу зліва садно, перелом кісток носу, кровопідтічність м`яких тканин голови зі сторони їх внутрішньої поверхні: в лівій лобній ділянці, в лівій лобне-скроневій ділянці, в правій лобно-скроневій ділянці голови, крововиливу під тверду мозкову оболонку у вигляді рідкої крові і рихлих темно-червоних згортків нещільно фіксованих до твердої мозкової оболонки в правій середній черепно-мозковій ямці та в правій і лівій задній черепно-мозковій ямках, загальним об`ємом до 110 мл., крововиливів під м`яку мозкову: в правій лобній долі з розповсюдженням на базальну поверхню, в правій скроневій долі з розповсюдженням на базальну поверхню, в лівій скроневій долі мікроскопічно: реактивні крововиливи з реактивними змінами, позитивним забарвленням на гемосидерин в твердій мозковій оболонці, м`яких мозкових оболонках лобних долей, скроневої долі правої півкулі, потиличної долі правої півкулі, лівого мозочка, стовбуру головного мозку, в речових: скроневої долі правої півкулі та стовбурі головного мозку; переломи ребер зліва: 3,4,5,6,7 ребра (непрямі) по середньо-ключичній лінії з крововиливами в м`які тканини в місцях переломів, переломи ребер справа: 3,4,5,б ребра (непрямі) по середньо-ключичній лінії з крововиливами в м`які тканини в місцях переломів, 7,8 ребра справа (прямі) по задньо-пахвовій лінії, 6 ребро справа (прямий) по лопаточній лінії з крововиливами в м`які тканини в місцях переломів; синці: по передній поверхні лівого плечового суглобу, по тильній поверхні лівої кисті в проекції п`ясних кісток, по передній поверхні лівого колінного суглобу синець, синець по задній поверхні правого плечового суглобу, в області кута лопатки зліва синець з садном, по задній поверхні грудної клітки справа синець, в області крила тазу справа синець, по задній поверхні правого стегна у верхній третині синець з садном, по задньо-зовнішній поверхні грудної клітки зліва синець, в області лівої сідниці на верхньому зовнішньому квадрату синець, садна: по зовнішній поверхні лівого плеча в середній третині, по зовнішній поверхні лівого променево-зап`ястного суглобу садно, по розгинаючій поверхні правого передпліччя в середній третині садно, по тильній поверхі правої кисті в проекції п`ясних кісток два поруч розташованих садна, в поперековій ділянці хребта дугоподібне садно, в області крижі три поруч розташованих садна, які носять характер прижиттєвості та відносяться до тяжких тілесних ушкоджень, які небезпечні для життя в момент їх спричинення, а в даному випадку призвели до смерті потерпілого ОСОБА_11 .
В апеляційній скарзі захисник ОСОБА_7 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_8 просить вирок Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 3.06.2016 року в частині засудження ОСОБА_8 за ч. 1 ст. 185 КК України до 1 року позбавлення волі змінити та призначити йому покарання у виді громадських робіт.
Вирок Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 3.06.2016 в частині засудження ОСОБА_8 за ч. 2 ст. 121 КК України до 7 років позбавлення волі скасувати та виправдати його за недоведеністю вини у вчиненні злочину.
В апеляційній скарзі прокурор Лубенської місцевої прокуратури Полтавської області просить скасувати вирок місцевого суду щодо обвинуваченого ОСОБА_8 у зв`язку з невідповідністю призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого та ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_8 призначити покарання за ч. 2 ст. 121 КК України у виді позбавлення волі, строком на 8 років, за ч. 1 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі, строком на 1 рік, згідно ст. 70 КК України визначити остаточне покарання шляхом часткового складання призначених покарань у виді позбавлення волі, строком на 8 років 6 місяців.
Інші учасники судового провадження вирок суду не оскаржували.

Під час судового розгляду справи, обвинувачений ОСОБА_8 та прокурор Лубенської місцевої прокуратури Полтавської області ОСОБА_6 відмовилися від поданих ними апеляційних скарг.

Захисник ОСОБА_7 змінив подану апеляційну скаргу в інтересах обвинуваченого ОСОБА_8 та просив відповідно до положень ч.5 ст.72 КК України, зарахувати ОСОБА_8 у строк покарання період попереднього ув`язнення.
Заслухавши суддю доповідача, пояснення захисника ОСОБА_7 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_8 , який в апеляційній інстанції змінив свої вимоги та просив зарахувати обвинуваченому ОСОБА_8 у строк покарання строк попереднього ув`язнення, а в іншій частині вимоги апеляційної скарги не підтримав, обвинуваченого ОСОБА_8 , який відмовився від поданої апеляційної скарги та підтримав апеляційну скаргу захисника із внесеними змінами в частині зарахування строку попереднього ув`язнення, прокурора, який відмовився від поданої апеляційної скарги та не заперечив проти задоволення апеляційної скарги із внесеними змінами захисника щодо зарахування строку попереднього ув`язнення відповідно до ст. 72 КК України, та просив вирок суду в іншій частині залишити без змін, перевіривши доводи апеляційної скарги із внесеними змінами та матеріали кримінального провадження, колегія суддів дійшла такого висновку.
Відповідно до ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційних скарг.
Висновок суду першої інстанції щодо обставин провадження, які також повністю встановлені з врахуванням данних, які були здобуті в апеляційній інстанції, та винуватості ОСОБА_8 у злочинах, передбачених ч. 2 ст. 121 КК України, тобто у вчиненні умисного тяжкого тілесного ушкодження, що спричинило смерть потерпілого та ч.1 ст. 185 КК України, тобто у таємному викраденні чужого майна, за які його засуджено, а також призначене покарання ОСОБА_8 , учасниками провадження не оскаржується.
Разом з цим доводи захисника ОСОБА_7 про зарахування обвинуваченому ОСОБА_8 у строк покарання строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі до набрання вироком чинності є обґрунтованими та підлягають задоволенню.
Як вбачається з матеріалів провадження та особової справи ОСОБА_8 обвинувачений вчинив злочини у період з 3.10.2015 по 9.11.2015.
Згідно реєстру матеріалів досудового розслідування ОСОБА_8 був затриманий в порядку ст. 208 КПК України з 8.01.2016, а з 09.01.2016 обвинуваченому ОСОБА_8 застосовано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою у даному кримінальному провадженні.
Згідно позиції Верховного Суду, викладеної у постанові від 29 серпня 2018 року, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію.
Ухвалюючи вирок, суд першої інстанції при зарахуванні строку попереднього ув`язнення, на підставі ч.5 ст. 72 КК України (в редакції ЗУ №838-УІІІ від 26.11.2015), зарахував ОСОБА_8 у строк покарання період попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за період: з 8.01.2016 по 3.06.2016, тобто по день ухвалення вироку.
Проте, обвинувачений ОСОБА_8 після ухвалення вироку продовжував перебувати під вартою, а тому колегія суддів вважає, що строк попереднього ув`язнення ОСОБА_8 підлягає зарахуванню у строк покарання, відповідно до ч.5 ст. 72 КК України (в редакції ЗУ №838-УІІІ від 26.11.2015), з 8 січня 2016 по 21 березня 2017 року - період розгляду справи в суді першої та апеляційної інстанцій, з 14 травня 2019 року по 7 червня 2019 року - період розгляду справи в касаційному порядку, з 1 листопада 2019 по день набрання вироку суду першої інстанції законної сили, тобто по 12 жовтня 2020 року .
З огляду на вказане апеляційна скарга із внесеними змінами захисника ОСОБА_7 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_8 підлягає до задоволення.

Керуючись ст.ст. 403, 419 КПК України, колегія суддів апеляційного суду,-
УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу із внесеними змінами захисника ОСОБА_7 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_8 задовольнити.
Вирок Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 3 червня 2016 щодо ОСОБА_8 - залишити без змін.
На підставі ч.5 ст. 72 КК України (в редакції ЗУ №838-УІІІ від 26.11.2015) зарахувати ОСОБА_8 в строк покарання з 8 січня 2016 по 12 жовтня 2020 року період строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення і може бути оскаржена в касаційному порядку протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, що тримається під вартою - в той самий строк, з дня отримання копії ухвали.

СУДДІ:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4