Справа № 331/3414/20
Провадження №1-в/331/99/2020
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 вересня 2020 року м. Запоріжжя

Жовтневий районний суд м. Запоріжжя у складі:
головуючого судді ОСОБА_1
за участю секретаря ОСОБА_2 ,
прокурора ОСОБА_3
засудженого ОСОБА_4 ,
адвоката засудженого ОСОБА_5 ,
представника ДУ «Запорізький слідчий ізолятор» - ОСОБА_6 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Запоріжжя в режимі відеоконференцзвязку клопотання про зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання подане захисником ОСОБА_5 в інтересах засудженого
ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, який має повну загальну середню освіту, одруженого, який не має на утриманні неповнолітніх дітей, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого:
- 11.04.2005 року Ленінським районним судом м. Запоріжжя за ч.3 ст.15 ч.2 ст.185, ч.2 ст.185, 70 КК України, 2 роки позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України 2 роки іспитового строку;
- 05.04.2006 року Ленінським районним судом м. Запоріжжя за ч.2 ст.185, ч.2 ст.289, 69, 70 КК України, 3 роки 6 місяців у вигляді позбавлення волі. Звільнений 19.07.2007 у зв`язку зі зміною покарання на виправні роботи, строком на 1 рік 10 місяців 19 діб;
- 13.08.2008 року Хортицьким районним судом м. Запоріжжя за ч.2 ст.185, ч.2 ст.357, 70, 72 КК України 1 рік 3 місяці позбавлення волі. Звільнився 30.10.2009 по відбуттю строку покарання.
- 07.02.2011 року Орджонікідзевським районним судом м. Запоріжжя за ч.2ст.185 КК України 2 роки позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України 2 роки іспитового терміну;
- 24.10.2011 року Ленінським районним судом м. Запоріжжя за ч.3 ст.185, ч.2 ст.185, ч.2 ст.190, ч.3 ст.357, 70 КК України 4 роки позбавлення волі, на підставі ст.71 КК України 4 роки 6 місяців покарання позбавлення волі. Звільнився 05.05.2014 умовно достроково, не відбута частина покарання 1 місяць 27 днів;
- 30.01.2018 року Орджонікідзевським районним судом м. Запоріжжя за ч.2 ст.289 КК України 5 років позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України 2 роки іспитового терміну, 18.06.2018 року апеляційним судом Запорізької області вирок змінено та призначено за ч.2 ст.289 КК України 5 років позбавлення волі;
- 03.04.2019 року Ленінським районним судом м. Запоріжжя за ч. 2 ст. 289, ч.3 ст.357, ч. 1 ст. 358, ч. 4 ст. 358, ч.4 ст.296 КК України із застосування ч. 1 ст. 71 КК України частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя від 30.01.2018 року остаточне покарання у вигляді позбавлення волі строком 5 років і 2 місяці.

ВСТАНОВИВ:
До Жовтневого районного суду м. Запоріжжя звернувся адвокат ОСОБА_5 , який діє в інтересах ОСОБА_4 з клопотанням про зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання засудженого.
Клопотання мотивовано тим, що 18 липня 2018 року ОСОБА_4 було взято під варту та поміщено до установи попереднього ув`язнення (Запорізького СІЗО №10), де він продовжує утримуватися і по теперішній час. Посилаючись на положення Закону України №838-УІІІ «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», яким було змінено ч. 5 ст. 72 КК України і визначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, в якому до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Позицію також мотивує правовим висновком Великої палати Верховного суду від 29.08.2018 року у справі №663/537/17. Просить Зарахувати ОСОБА_4 у відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України, (в редакції Закону №838-УІІІ) строк тримання в установі попереднього ув`язнення в період з 18.07.2018 року по дату розгляду клопотання у строк відбування покарання, призначеного вироком Ленінського районного суду м. Запоріжжя від 03.04.2019 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Прокурор просила відмовити в задоволенні клопотання засудженого.
Засуджений ОСОБА_4 підтримав вимоги клопотання, поданого його захисником та просив їх задовольнити.
Адвокат засудженого ОСОБА_5 в судовому засіданні просив клопотання задовольнити з підстав викладених в клопотанні.
Представник ДУ «Запорізький слідчий ізолятор» просив відмовити в задоволенні клопотання через його необґрунтованість.
Судом на підставі вивчення письмових доказів, доданих до клопотання та досліджених у судовому засіданні матеріалів особової справи засудженого встановлено наступне.
Вироком Апеляційного суду Запорізької області від 18 червня 2018 року (ЄУН 335/6592/17, провадження №11-кп/778/942/18) призначено ОСОБА_4 покарання за ч. 2 ст. 289 КК України у вигляді 5 років позбавлення волі без конфіскації майна. Зараховано ОСОБА_4 у строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 14 березня 2017 року по 20 червня 2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
На виконання вищезазначеного вироку 15 липня 2018 року, ОСОБА_4 було затримано (Протокол затримання особи від 15.07.2018).
Ухвалою Ленінського районного суду м. Запоріжжя від 09 листопада 2018 року (ЄУН 334/2001/18, провадження №1-кп/334/516/18) на підставі положень п. 12 ч. 1 ст. 537 КПК України, засудженого ОСОБА_4 було етаповано до ДУ «Запорізький слідчий ізолятор» для участі у розгляді кримінального провадження, та постановлено залишити ОСОБА_4 у ДУ «Запорізький слідчий ізолятор для участі у розгляді кримінального провадження у суді.
Вироком Ленінського районного суду м. Запоріжжя від 03.04.2019 (ЄУН 334/2001/18, провадження №1-кп/334/516/18) ОСОБА_4 визнано винуватим у вчиненні декількох епізодів кримінальних правопорушень, вчинених серед іншого 03.09.2016 та 26.09.2016 року та призначено йому покарання із застосуванням положень ч. 1 ст. 70, ч. 4 ст. 70, ч. 1 ст. 71 КК України у вигляді 5 років 2 місяців позбавлення волі. Зараховано у строк відбуття покарання термін його попереднього ув`язнення з 14 березня 2017 року по 14 вересня 2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвалою Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя від 07 травня 2019 року (ЄУН 335/12804/17, провадження №1-кп/335/400/2019) ) на підставі положень п. 12 ч. 1 ст. 537 КПК України, засудженого ОСОБА_4 залишено у ДУ «Запорізький слідчий ізолятор для участі у розгляді кримінального провадження у суді. Розгляд кримінального провадження у суді першої інстанції триває.
Вказані фактичні обставини учасниками провадження не заперечувались.
Згідно ч. 1 ст. 537 КПК України, під час виконання вироків суд, визначений частиною другою статті 539 цього Кодексу, вирішує питання пов`язані з виконанням вироку.
Згідно із п. 2 ч. 2 ст. 539 КПК України, клопотання (подання) про вирішення питання, пов`язаного із виконанням вироку, подається до місцевого суду в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок, - у разі необхідності вирішення питань, передбачених пунктами 10 ( частині клопотань про заміну покарання відповідно до частини третьої статті 57, частини першої статті 58, частини першої статті 62 Кримінального кодексу України), 11, 13 частини першої статті 537 цього Кодексу.
26 листопада 2015 року було прийнято Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» за № 838-VIII
Цим Законом було змінено ч. 5 ст. 72 КК України і визначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, в якому до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Відповідно до п. 105 постанови Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 року у справі № 663/537/17), якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.
Пунктом 106 зазначеної постанови передбачено, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.
Відповідно до норми ч. 5 ст. 72 КК України (у редакції редакції Закону № 838-VIII), строк попереднього ув`язнення включається строк:
ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Аналогічні положення містяться і у Законі України «Про попереднє ув`язнення».
Враховуючи той факт, що ухвалою Ленінського районного суду м. Запоріжжя від 09.11.2018 у справі №334/2001/18, провадження №1-кп/334/516/18, ОСОБА_4 на підставі положень п. 12 ч. 1 ст. 537 КПК України було залишено в установі попереднього ув`язнення для участі у судових засіданнях для розгляду кримінального провадження, у якому він є обвинуваченим, до нього фактично було застосоване попереднє ув`язнення. (у розумінні положень КК України).
Провадження у цій справі розглянуто із винесенням вироку 03.04.2019. Згідно вироку, ОСОБА_4 засуджено за вчинення декількох кримінальних правопорушень, частина із яких вчинені 03.09.2016 та 26.09.2016, тобто до 20 червня 2017 року.
Згідно довідки ДУ «Запорізький слідчий ізолятор», вищезазначений вирок Ленінського районного суду м. Запоріжжя набрав законної сили 11.05.2019 року.
Таким чином, зарахуванню у строк відбування покарання за вироком Ленінського районного суду м. Запоріжжя від 03.04.2019 підлягає строк попереднього ув`язнення у цьому ж провадженні з 09.11.2018 по 11.05.2019 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Щодо вимог про зарахування строку попереднього ув`язнення із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 18 липня 2018 року по дату розгляду клопотання, то вони задоволенню не підлягають, оскільки не ґрунтуються на вимогах закону.
Судом встановлено, що на даний час ОСОБА_4 відбуває попереднє ув`язнення відповідно до ухвали Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя, від 07.05.2019, однак провадження у справі не завершене, тому при розгляді цього клопотання у суду не має підстав для здійснення зарахування строку попереднього ув`язнення за цією ухвалою.
Керуючись вимогами ст. 72 КК України, ст. ст. 537, 539 КПК України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:
Клопотання адвоката ОСОБА_5 , який діє в інтересах ОСОБА_4 про зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання засудженого задовольнити частково.
Зарахувати ОСОБА_4 у строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 09.11.2018 року по 11.05.2019 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі
Ухвала може бути оскаржена до Запорізького апеляційного суду протягом 7 (семи) днів з дня її проголошення, шляхом подачі апеляційної скарги через Жовтневий районний суд м. Запоріжжя, а для засудженого, який тримається під вартою, з моменту вручення копії судового рішення.

Суддя ОСОБА_1