ХЕРСОНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
провадження № 11-сс/819/70/20 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: постанова про обрання запобіжного заходу
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 лютого 2020 року м. Херсон

Херсонський апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати з розгляду кримінальних справ:

головуючого ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4

секретар ОСОБА_5

за участю:

прокурора ОСОБА_6

підозрюваного ОСОБА_7

захисника ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Херсоні матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою прокурора Херсонської місцевої прокуратури ОСОБА_6 на ухвалу слідчого судді Херсонського міського суду Херсонської області від 10.01.2020 року щодо ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Херсона, громадянина України, з середньою освітою, не працюючого, не одруженого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 раніше судимого, в рамках досудового розслідування у кримінальному провадженні № 0002655, підозрюваного у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст. 185, ст. 360 КК України, -

в с т а н о в и в:
Цією ухвалою клопотання слідчого СВ Херсонського ВП ГУНП в Херсонській області ОСОБА_9 про застосування підозрюваному ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою відхилене та застосовано до нього запобіжний захід у вигляді особистого зобов`язання з покладенням на нього обов`язкі передбачені ст. 194 ч.5 КПК України.

Встановлено строк дії обов`язків до 13.02.2020 року (включно).

В апеляційній скарзі прокурор вважає ухвалу слідчого судді необґрунтованою, невмотивованою та незаконною у зв`язку з невідповідністю висновків суду, викладених в ухвалі, фактичним обставинам кримінального провадження.

В обґрунтування скарги зазначено, що при обранні міри запобіжного заходу ОСОБА_7 , слідчим суддею не враховано обставини, які зазначені в ст. 178 КПК України, а саме особу підозрюваного, який раніше притягувався до кримінальної відповідальності, мотив вчиненого злочину, а саме відсутність коштів на проживання в останнього, оскільки він ніде офіційно не працює, не має законного джерела прибутку, репутацію підозрюваного, відсутність у нього міцних соціальних зв`язків, постійного місця проживання, а тому може переховуватися від органів досудового розслідування та/або суду та може вчинити інше кримінальне правопорушення.

Крім того, зазначає, що ОСОБА_7 знаходився у розшуку з 08.11.2019 року, тобто переховувався від органів досудового розслідування.

У звязку із чим вважає, що запобіжний захід у вигляді особистого зобов`язання не зможе забезпечити належну процесуальну поведінку підозрюваного та сприяти запобіганню існуючих ризиків, а запобіжний захід у вигляді тримання під вартою буде співрозмірним та достатнім для забезпечення належної процесуальної поведінки підозрюваного та запобігання існуючим ризикам.

Просить ухвалу слідчого судді Херсонського міського суду Херсонської області від 10.01.2020 року скасувати, постановити нову ухвалу, якою клопотання слідчого задовольнити повністю та застосувати до підозрюваного ОСОБА_7 запобіжний захід у вигляді тримання під вартою із визначенням застави в розмірі 20 прожиткових мінімумів для працездатних осіб, що становить 34000 грн., з покладенням на нього наступних обов`язків:

- прибувати до слідчого 2 рази на тиждень кожного вівторка та четверга;

- не відлучатися із населеного пункту, в якому він проживає чи перебуває, без дозволу слідчого, прокурора або суду;

- повідомляти слідчого, прокурора чи суд про зміну свого місця проживання та/або місця роботи.

На апеляційну скаргу прокурора захисник ОСОБА_8 подав заперечення, в якому просив апеляційну скаргу прокурора залишити без задоволення.

В апеляційній інстанції:

- прокурор вважає, що слідчий суддя прийняв необґрунтоване рішення, просить скасувати ухвалу та застосувати відносно ОСОБА_7 запобіжний захід у вигляді тримання під вартою;

- захисник ОСОБА_8 та підозрюваний ОСОБА_7 вважать апеляційну скаргу прокурора необґрунтованою, просять залишити її без задоволення.

З`ясувавши обставини даного кримінального провадження, заслухавши доповідь судді, доводи учасників судового провадження, в судових дебатах сторони залишилися на своїх позиціях, перевіривши матеріали провадження та доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступного висновку.

Згідно зі змістом судового рішення та матеріалами, доданими до клопотання, слідчим відділом Херсонського ВП ГУНП України в Херсонській області здійснюється досудове розслідування кримінального провадження, внесеного 12.08.2019 за № 0002655, за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст. 185, ст. 360 КК України.

Відповідно до ч. 1 ст. 183 КПК України тримання під вартою є винятковим запобіжним заходом, який застосовується виключно у разі, якщо прокурор доведе, що жоден із більш м`яких запобіжних заходів не зможе запобігти ризикам, передбаченим статтею 177 цього Кодексу.

10.01.2020 року слідчий звернувся до слідчого судді з клопотанням в якому просив застосувати запобіжний захід у вигляді тримання під вартою до підозрюваного ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 в межах строків досудового розслідування вказаного кримінального провадження, тобто до 13.02.2020.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, ОСОБА_7 , підозрюється у вчиненні кримінальних правопорушень (злочинів), передбачених ч.2 ст.185 КК України, а саме: таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинена повторно та ст.360 КК України - умисне пошкодження кабельної лінії зв`язку, що спричинило тимчасове припинення зв`язку. Наявність обґрунтованої підозри у вчиненні ОСОБА_7 інкримінованих йому злочинів підтверджується зібраними у кримінальному провадженні доказами, на які послався слідчий суддя в ухвалі, та дав їм належну оцінку.

12.09.2019 ОСОБА_7 , в порядку ст. 208 КПК України, затриманий за підозрою у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.185 КК України.

13.09.2019 ОСОБА_7 повідомлено про підозру у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.185 КК України.

13.09.2019 Херсонським міським судом Херсонської області відносно ОСОБА_7 обрано запобіжний захід у вигляді особистого зобов`язання.

23.10.2019 ОСОБА_7 повідомлено про нову підозру у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.185, ст.360 КК України умисне пошкодження кабельної лінії зв`язку, що спричинило тимчасове припинення зв`язку.

08.11.2019 підозрюваного ОСОБА_7 , оголошено у розшук, досудове розслідування у кримінальному проваджені, на підставі п. 2 ч. 1 ст. 280 КПК України, зупинене.

09.01.2020 ОСОБА_7 затримано на підставі ухвали слідчого судді Херсонського міського суду ОСОБА_10 від 29.11.2019.

На даному етапі кримінального провадження, наявність обґрунтованої підозри ОСОБА_7 підтверджується зібраними у ході досудового розслідування матеріалами:

-заявами представника Херсонської філії ПАТ «Укртелеком» про вчинення кримінальних правопорушень, а саме: викрадення кабелів зв`язку за вказаними адресами;

-протоколом допиту представника потерпілого, який повідомив про обставини вчинення вказаних кримінальних правопорушень;

- протоколами огляду місця події;

-протоколом допиту свідків ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_13 , які розповіли відомі їм обставини вчинення кримінальних правопорушень, які інкриміновані ОСОБА_7 ;

-протоколом слідчого експерименту за участю підозрюваного ОСОБА_14 ;

-іншими доказами.

Слідчий суддя відмовляючи у задоволенні клопотання слідчого про застосування до підозрюваного ОСОБА_7 запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою, послався на те, що підозра щодо вчинення цих злочинів є необґрунтованою, оскільки на підтвердження вини ОСОБА_7 в інкримінованих йому злочинах надані суду матеріали не містять належних доказів, фактично підозра ОСОБА_7 ґрунтується лише на його показаннях, інші протоколи слідчих дій не підтверджують жодних обставин кримінального правопорушення час, місце, спосіб та інші, заяви про кримінальне правопорушення однотипні, не містять ні дати їх подання, ні дати їх прийняття, ні наявних обставин вчинення кримінального правопорушення.

Підозрюваному 03.10.2019 року було обрано запобіжний захід у вигляді особистого зобов`язання і з того часу ним не було скоєно правопорушення.

Щодо ризику переховування від органу досудового розслідування, то такий ризик також є сумнівним і не аргументований у клопотанні.

Підозрюваний не порушував умов особистого зобов`язання, не переховувався від слідства, а слідчим були штучно створені умови для оголошення підозрюваного у розшук та зупинення кримінального провадження, оскільки 09.01.2020 року ОСОБА_7 затримано в приміщенні службового кабінету № 310 Херсонського ВП ГУНП в Херсонській області, куди він прибув на зустріч за вимогою працівника поліції 09.01.2020 року.

Зміст рапорту повністю співпадає із поясненнями ОСОБА_7 у судовому засіданні, що він прибув до слідчого за його вимогою і по прибуттю був затриманий.

У підозрюваного ОСОБА_7 є мати, сестра і брат, але з ними фактично відносини не підтримуються.

Слідчий у клопотанні жодним чином не обґрунтував неможливість застосування до підозрюваного більш м`якого запобіжного заходу.

З такими висновками слідчого судді погоджується і колегія суддів.

Відповідно до ст. 29 Конституції України ніхто не може бути заарештований або триматися під вартою інакше, як за вмотивованим рішенням суду і тільки на підставах та в порядку, встановлених законом.

Згідно з положеннями ст. 177 КПК України, метою застосування запобіжного заходу є забезпечення виконання підозрюваним покладених на нього процесуальних обов`язків та запобігання спробам переховуватися від органів досудового розслідування та суду; знищити, сховати або спотворити будь-яку із речей чи документів, які мають істотне значення для обставин кримінального правопорушення; незаконно впливати на потерпілого, свідків та інших підозрюваних у цьому ж кримінальному провадженні; перешкоджати кримінальному провадженню іншим чином; вчинити інше кримінальне правопорушення чи продовжити кримінальне правопорушення, у якому підозрюється, обвинувачується. Підставою застосування запобіжного заходу є наявність обґрунтованої підозри у вчиненні особою кримінального правопорушення, а також наявність ризиків, які дають достатні підстави слідчому судді, суду вважати, що підозрюваний, обвинувачений, засуджений може здійснити дії, передбачені частиною першою цієї статті. Слідчий, прокурор не мають права ініціювати застосування запобіжного заходу без наявності для цього підстав, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до п. 3 постанови Пленуму Верховного Суду України «Про практику застосування судами запобіжного заходу у вигляді взяття під варту та продовження строків тримання під вартою на стадіях дізнання і досудового слідства» № 4 від 25 квітня 2003 року, запобіжний захід у вигляді взяття під варту обирається лише тоді, коли на підставі наявних у справі фактичних даних із певною вірогідністю можна стверджувати, що інші запобіжні заходи не забезпечать належної поведінки підозрюваного, обвинуваченого.

Згідно п. 3 Рішення Конституційного Суду України № 14-рп/2003 від 8 липня 2003 року, у справі про врахування тяжкості злочину при застосуванні запобіжного заходу вбачається, що тяжкість злочину законом не визначається як підстава для застосування будь-якого виду запобіжного заходу.

Колегія суддів вважає, що зазначені в клопотанні слідчого мотиви й підстави поєднуються з такими ж вимогами Конвенції про захист прав людини та основоположних свобод 1950 р. та рішенням Європейського Суду з прав людини у справі "Летельє проти Франції" (Letellie v France judgment of 26 June 1991, Series 207 (1991) про те, що «попереднє ув`язнення не повинно визначати покарання у виді позбавлення волі і не може бути "формою очікування" обвинувального вироку (п.51)».

Крім того, рішенням Європейського суду визначено, зокрема, у справі «Попков проти Росії» від 06 грудня 2007 року, про те, що «підозрюваний повинен бути звільнений на час розгляду справи, якщо державні органи не можуть надати достатньо підстав, які виправдовують його утримання під вартою. Влада зобов`язана надати переконливі підстави для будь-якого мінімального строку тримання під вартою».

Відповідно до п. с, ч. 1 ст. 5 Європейської Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод Право на свободу та особисту недоторканність - кожен має право на свободу та особисту недоторканність. Нікого не може бути позбавлено свободи, крім таких випадків і відповідно до процедури, встановленої законом: законний арешт або затримання особи здійснюється за наявності обґрунтованої підозри у вчиненні нею кримінального правопорушення або якщо обґрунтовано вважається необхідним запобігти вчинення нею правопорушення чи її втечі після його вчинення.

У всіх випадках, коли ризику ухилення підозрюваного від слідства можна запобігти за допомогою застави чи інших запобіжних заходів, підозрюваного має бути звільнено, і в таких випадках національні органи завжди мають належним чином досліджувати можливість застосування таких альтернативних заходів (рішення ЄСПЛ у справі «Вренчев проти Сербії»).

Разом з тим, прокурором не доведено, що застосування більш м`якого запобіжного заходу недостатнє для запобігання ризикам, передбаченим ч. 1 ст. 177 КПК України, які у даному випадку, відповідно до ч. 2 ст. 177, ст. 181 КПК України, виправдовують застосування запобіжного заходу у вигляді особистого зобов`язання.

Відповідно до ст. 179 КПК України, особисте зобов`язання полягає у покладенні на підозрюваного, обвинуваченого зобов`язання виконувати покладені на нього слідчим суддею, судом обов`язки, передбачені статтею 194 цього Кодексу. Підозрюваному, обвинуваченому письмово під розпис повідомляються покладені на нього обов`язки та роз`яснюється, що в разі їх невиконання до нього може бути застосований більш жорсткий запобіжний захід і на нього може бути накладено грошове стягнення в розмірі від 0,25 розміру прожиткового мінімуму для працездатних осіб до 2 розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб. Контроль за виконанням особистого зобов`язання здійснює слідчий, а якщо справа перебуває у провадженні суду, - прокурор.

Як вбачається з клопотання слідчого СВ Херсонського ВП ГУНП в Херсонській області ОСОБА_9 та апеляційної скарги прокурора Херсонської місцевої прокуратури ОСОБА_6 , основною підставою обрання запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою ОСОБА_7 є тяжкість злочину, та ризики переховування від органів досудового розслідування, вчинення інших кримінальних правопорушень.

Чинним КПК України не передбачено, що при підозрі або обвинувачені особи у вчиненні злочину за який може бути призначено покарання у виді позбавлення волі на строк до 5 років, єдино-можливим запобіжним заходом може бути лише тримання під вартою.

Згідно практики Європейського суду з прав людини, ризик того, що обвинувачений буде перешкоджати належному відправленню судочинства, не може оцінюватись абстрактно, факт такого перешкоджання має бути підтверджено доказами («Бекчиєв проти Молдови»).

Таким чином, на переконання колегії суддів, з урахуванням даних щодо особи підозрюваного, відсутності відомостей щодо спроб останнього ухилятися від органів досудового розслідування та суду, вчинення інших кримінальних правопорушень під час досудового розслідування, суд апеляційної інстанції вважає, що не зважаючи на підозру у вчиненні злочину середньої тяжкості та передбачене за нього покарання, вірогідність ухилення підозрюваного від процесуальних обов`язків не є надто високою у зв`язку із чим відносно нього може бути застосований інший, більш м`який вид запобіжного заходу, не пов`язаний з тримання під вартою.

Відповідно до вимог ст. 5 Конвенції про захист прав людини та практику Європейського суду, згідно з якими обмеження права особи на свободу і особисту недоторканість можливе лише в передбачених законом випадках за встановленою процедурою.

Колегія суддів вважає, що саме застосування до підозрюваного ОСОБА_7 запобіжного заходу у виді особистого зобов`язання з покладенням певних обов`язків, на думку колегії суддів, відповідає охороні прав і інтересів суспільства.

З урахуванням викладеного, колегія суддів вважає, що при прийнятті рішення слідчий суддя дотримався вимог ст. ст. 176, 177, 178, 179, 194 КПК України, з`ясував і дослідив всі ті обставини, з якими кримінальний процесуальний закон пов`язує можливість застосування такого запобіжного заходу як особисте зобов`язання, у звязку з чим, не вбачає підстав для задоволення апеляційної скарги прокурора.

Керуючись ст. 29 Конституції України, ст. 5 Конвенції про захист прав людини та основоположних свобод 1950 року, ст. 404, п. 2) ч. 3 ст. 407, ст. 422 КПК України, суд

п о с т а н о в и в :

Апеляційну скаргу прокурора Херсонської місцевої прокуратури ОСОБА_6 залишити без задоволення.

Ухвалу слідчого судді Херсонського міського суду Херсонської області від 10.01.2020 року про застосування підозрюваному ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 запобіжного заходу у вигляді особистого зобов`язання з покладенням обов`язків, передбачених пунктами 1, 2, 3 ч. 5 ст. 194 КПК України, на строк до 13.02.2020 року, залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та оскарженню не підлягає.

Судді: (підпис) (підпис) (підпис)

ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 .