УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 486/155/17

Провадження № 1-в/486/43/2019

02 жовтня 2019 року Южноукраїнський міський суд Миколаївської області

у складі: головуючого судді ОСОБА_1 ,

при секретарі ОСОБА_2 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Южноукраїнську Миколаївської області клопотання ОСОБА_3 , засудженого вироком Южноукраїнського міського суду Миколаївської області від 18 квітня 2018 року за ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 186, ч. 2 ст. 15 ч. 3 ст. 185, ч. 2 ст. 190 КК України, про перерахування строку попереднього ув`язнення

за участю: прокурора ОСОБА_4 ,

ВСТАНОВИВ:

27 серпня 2019 року на адресу суду надійшло клопотання засудженого ОСОБА_3 про перерахунок строку попереднього ув`язнення з 06.09.2016 року по 28.08.2017 року, з 19.12.2017 року по 12.02.2018 року, з 18.04.2018 року по день набрання вироку у законну силу, відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В клопотанні засуджений ОСОБА_3 , посилаючись на ч. 5 ст. 72 КК України просить перерахувати строк попереднього ув`язнення за вироком у Южноукраїнського міського суду Миколаївської області від 18 квітня 2018 року. Зазначає, що Апеляційним судом Миколаївської області порушено його право на захист, оскільки, питання чи перебував від під вартою у період досудового розслідування, не ставився.

В судове засідання засудженого ОСОБА_3 доставлено не було.

Прокурор в судовому засіданні вважає, що клопотання засудженого ОСОБА_3 задоволенню не підлягає, оскільки Первомайським міськрайонним судом Миколаївської області ОСОБА_3 було здійснено перерахунок строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Також ухвалою Миколаївського апеляційного суду ОСОБА_3 було вирішено вказане питання щодо перерахунку останньому строку попереднього ув`язнення.

Дослідивши матеріали кримінального провадження, вислухавши думку прокурора, суд приходить до наступного висновку.

В судовому засіданні встановлено, що вироком Первомайського районного суду Миколаївської області від 21 липня 2017 року ОСОБА_3 визнано винуватим за ч. 2 ст. 185 КК України, ч. 3 ст. 186 КК України, та призначено покарання 6 місяців арешту. Відповідно до ст. 71, 72 КК України за сукупністю вироків призначено остаточне покарання у вигляді позбавлення волі на строк 7 місяців. Зараховано строк тримання під вартою з 06.09.2016 року до 20.06.2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі та з 21.06.2017 року по 21.07.2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі /а.с. 75-77 т. 2/. Вказаний вирок суду набрав законної сили 22.08.2017 року. ОСОБА_3 звільнений 28.08.2017 року по відбуттю строку покарання /а.с. 60 т.2/.

Вироком Арбузинського районного суду Миколаївської області від 02 листопада 2017 року ОСОБА_3 визнано винуватим за ч. 3 ст. 15 ч.3 ст. 185 КК України, та з урахуванням ч. 4 ст.70 КК України призначено покарання у вигляді 3 років позбавлення волі. Відповідно до ч. 1 ст. 71, ч. 1 ст. 72 КК України частково приєднане до призначеного покарання за даним вироком, невідбуте покарання за вироком Корабельного районного суду м. Миколаєва від 14 липня 2016 року, та остаточно призначено покарання 3 роки 1 день позбавлення волі. Зараховано строк відбутого покарання за вироком Первомайського районного суду Миколаївської області від 21.07.2017 року та з 06.09.2016 року до 20.06.2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі та з 21.06.2017 року по 21.07.2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі /а.с.78-80, т. 2/.

Ухвалою Южноукраїнського міського суду Миколаївської області від 20 грудня 2017 року ОСОБА_3 застосовано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою на строк 60 днів, обчислюючи строк тримання під вартою з моменту його затримання, тобто з 19 грудня 2017 року до 16 лютого 2018 року включно /а.с. 81-82 т. 2/.

Вироком Южноукраїнського міського суду Миколаївської області від 18 квітня 2018 року ОСОБА_5 визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого за ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 186, ч. 2 ст. 15 ч. 3 ст. 185, ч. 2 ст. 190 КК України, та призначено покарання за ч. 2 ст. 185 КК України 1 рік позбавлення волі, за ч. 2 ст. 186 КК України 4 роки позбавлення волі. На підставі ч.4 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів шляхом поглинання за цим вироком менш суворого покарання за вироком Арбузинського районного суду Миколаївської області від 02.11.2017 року остаточно призначено покарання 4 роки 1 місяці позбавлення волі. За ч. 2 ст. 15 ч. 3 ст. 185 КК України 3 роки 6 місяців , а за ч. 2 ст. 190 КК України 1 рік 6 місяців позбавлення волі. На підставі ч. 1 ст. 70 КК України шляхом часткового складання призначених покарань призначено покарання у вигляді 4 років позбавлення волі. На підставі ст. 71 КК України, ч. 1 ч. 1 ст. 72 КК України за сукупністю вироків до призначеного покарання за вироком Арбузинського районного суду від 02.11.2017 року та остаточно призначено покарання у вигляді 4 років 6 місяців позбавлення волі. Відповідно до ч.5 ст.72 КК України, зараховано у строк відбуття покарання строк його попереднього ув`язнення з 13 грудня 2017 року по 15 грудня 2017 року та з 19 грудня 2017 року до 12 лютого 2018 року з розрахунку, що одному дню попереднього ув`язнення відповідає один день позбавлення волі /а.с.173-175. т.2/.
Згідно повідомлення т.в.о. начальника Южноукраїнського відділення поліції ОСОБА_3 18.04.2018 року був затриманий на підставі вироку Арбузинського районного суду та етапований до ДУ «Миколаївський слідчий ізолятор» /а.с.178 т. 2/.

Відповідно до ухвали апеляційного суду Миколаївської області від 31.07.2018 року апеляційну скаргу ОСОБА_3 залишено без задоволення, а вирок Южноукраїнського міського суду Миколаївської області від 18 квітня 2018 року без змін. У даній ухвалі розглядалося питання перерахунку строку за ч. 5 ст. 72 КК України /а.с.196-198/.

Відповідно до розпорядження про виконання вироку, що набрав законної сили, вирок Южноукраїнського міського суду від 18 квітня 2018 року щодо засудженого ОСОБА_3 за ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 186, ч. 2 ст. 15 ч. 3 ст. 185, ч. 2 ст. 190 КК України до покарання у виді 4 роки 6 місяців позбавлення волі, набрав законної сили 31 липня 2018 року /а.с. 207 т. 2/.

Згідно повідомлення ДУ «Миколаївський слідчий ізолятор» від 20.08.2018 року, ОСОБА_5 , 18.08.2018 року направлений для відбування покарання до ДУ «Казанківська ВК-93» Миколаївської області /а.с.214 т.2/.

Так, згідно ст. 1 Закону України «Про попереднє увязнення», попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого, (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Відповідно до ч.1 ст. 4 Закону України «Про попереднє увязнення», ізолятори тимчасового тримання та слідчі ізолятори є місцями попереднього ув`язнення.

Таким чином, до строку попереднього ув`язнення особи має включатись весь час з моменту її фактичного затримання з підстав та у порядку, визначених Кримінальним процесуальним кодексом України, до моменту набрання законної сили вироком, яким ця особа засуджена.

Згідно ч.1 ст. 537 КПК України, під час виконання вироків суд, визначений частиною другою статті 539 цього Кодексу, вирішує питання пов`язані з виконанням вироку.

Відповідно до ч.1 ст. 539 КПК України, питання, які виникають під час та після виконання вироку, вирішуються судом за клопотанням (поданням) прокурора, засудженого, його захисника, законного представника, органу або установи виконання покарань, а також інших осіб, установ або органів у випадках, встановлених законом.

Згідно вимог Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» (далі в редакції Закону № 838-VIII від 26 листопада 2015 року), який набрав чинності 24 грудня 2015 року, до ч. 5 ст. 72 КК України було внесено зміни.

З врахуванням змін, в частині 5 ст. 72 КК України зазначалося, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

21 червня 2017 року набув чинності Закон України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» № 2046-VIII (далі в редакції Закону № 2046-VIII), і частину п`яту статті 72 КК України викладено в новій редакції, відповідно до якої попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.

Згідно правового висновку викладеного в постанові Великої Палати Верховного Суду від 06 червня 2018 року, щодо застосування норми права, передбаченої ч.5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання), якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі. Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переважаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Згідно з ч. 5 ст. 13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів» висновки про застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, є обов`язковими для всіх суб`єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права.

Статтею 58 Конституції України передбачено, що закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом`якшують або скасовують відповідальність особи, а також згідно положень ст. 5 КК України, закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі.

Якщо після вчинення особою діяння, передбаченого цим Кодексом, закон про кримінальну відповідальність змінювався кілька разів, зворотну дію в часі має той закон, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.

Як встановлено судом, вироком Первомайського районного суду Миколаївської області від 21 липня 2017 року ОСОБА_3 , покарання за яким обвинувачений відбув, зараховано строк тримання під вартою з 06.09.2016 року до 20.06.2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі та на підставі Закону № 2046-VIII з 21.06.2017 року по 21.07.2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Таким чином, період попереднього ув`язнення з 06.09.2016 року до 20.06.2017 року уже був врахований судами у розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Вирок Первомайського міськрайонного суду Миколаївської області від 21 липня 2017 року вже виконано.

Що ж до строку попереднього ув`язнення з 21.06.2017 по 21.07.2017 року включно, то даний строк зарахований у строк відбуття покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
Щодо періоду з 21.07.2017 року по 28.08.2017 року, то матеріали справи не містять відомостей щодо перебування обвинуваченого під вартою.
Строк попереднього ув`язнення з 19.12.2017 по 12.02.2018 року включно зарахований у строк відбуття покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі в редакції Закону № 2046-VIII.

Зазначені строки перерахуванню не підлягають, так як вказане питання вже розглядалось ухвалою апеляційного суду Миколаївської області від 31 липня 2018 року. До того ж, ОСОБА_3 з 19.12.2017 року по 12.02.2018 року утримувався під вартою за злочини, які вчинив 12.12.2017 року та не пізніше 15.12.2017 року, тобто після набрання чинності Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України від 21.06.2017 року (щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання)», а відтак, положення Закону України «Про внесення змін до КК України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року, відносно засудженого ОСОБА_6 застосуванню не підлягають, а в задоволенні клопотання засудженого в цій частині слід відмовити.

Стосовно перерахунку ОСОБА_6 строку попереднього ув`язнення з 18.04.2018 року по день набрання законної сили вироком суду, а саме 31.07.2018 року, суд приходить до такого.
Відповідно до положень ст. ст. 400, 532 КК України, вирок суду першої інстанції набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, встановленого цим Кодексом, якщо таку скаргу не було подано. Подання апеляційної скарги на вирок суду зупиняє набрання ним законної сили та її виконання. У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції. Судове рішення суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту його проголошення.

Попереднім ув`язненням у розумінні ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» є запобіжний захід, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Вирок Южноукраїнського міського від 18 квітня 2018 року щодо засудженого ОСОБА_3 за ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 186, ч. 2 ст. 15 ч. 3 ст. 185, ч. 2 ст. 190 КК України, набрав законної сили 31 липня 2018 року.

Як вбачається з вироку Южноукраїнського міського суду від 18 квітня 2018 року, ОСОБА_3 вчинив злочини 09 травня 2016 року, 07 червня 2016 року, 12 грудня 2017 року та не пізніше 15 грудня 2017 року, тобто, частина злочинів вчинена до набрання чинності Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України від 21.06.2017 року (щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання)», а відтак, положення Закону України «Про внесення змін до КК України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року, відносно засудженого ОСОБА_3 підлягають застосуванню. Тому суд вважає, що ОСОБА_3 необхідно зарахувати строк попереднього ув`язнення з 18 квітня 2018 року по день набрання вироком законної сили 31.07.2018 року розрахунку день за два.

Керуючись ст. ст. 537, 539 КПК України, суд

УХВАЛИВ :

Клопотання засудженого ОСОБА_3 , засудженого вироком Южноукраїнського міського суду Миколаївської області від 18 квітня 2018 року за ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 186, ч. 2 ст. 15 ч. 3 ст. 185, ч. 2 ст. 190 КК України, про перерахування строку попереднього ув`язнення задовольнити частково.
Відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року) зарахувати засудженому ОСОБА_3 строк попереднього ув`язнення з 18 квітня 2018 року по день набрання вироком законної сили 31 липня 2018 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В іншій частині клопотання відмовити.

Копію ухвали направити засудженому, який перебуває в Державній установі «Казанківська виправна колонія (№93)» (56022, Миколаївська область Казанківський район селище Новоданилівка).
Ухвала може бути оскаржена до Миколаївського апеляційного суду, через Южноукраїнський міський суд Миколаївської області протягом семи днів з дня її проголошення.

Суддя Южноукраїнського міського суду ОСОБА_1