Справа № 461/2806/16-к Головуючий у 1 інстанції:
Провадження № 11-о/811/87/19 Доповідач: ОСОБА_1
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24 вересня 2019 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Львівського апеляційного суду в складі :

Головуючого судді ОСОБА_1 ,

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,

при секретарі ОСОБА_4 ,

з участю прокурора ОСОБА_5 ,

зкасудженого ОСОБА_6 ,

захисника адвоката ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Львові заяву прокурора прокуратури Львівської області ОСОБА_8 про перегляд за нововиявленими обставинами ухвали Львівського апеляційного суду від 11 жовтня 2018 року у кримінальному провадженні стосовно ОСОБА_6 ,-

в с т а н о в и л а:

Вироком Галицького районного суду м. Львова від 01 серпня 2018 року

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Львова, українця, громадянина України, з середньою освітою, неодруженого, непрацюючого, раніше судимого: 23 березня 2015 року Залізничним районним судом м. Львова за ч. 1 ст. 185 КК України на 2 (два) роки позбавлення волі з іспитовим строком на 2 (два) роки на підставі ст. 75 КК України, який зареєстрований та проживає за адресою: АДРЕСА_1 ,

визнано винним у вчиненні злочинів, передбачених ч. 2 ст. 185 КК України, та призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 2 (два) роки три місяці.

На підставі ч. 1 ст. 71 КК України за сукупністю вироків до визначеного судом покарання частково приєднано невідбуту частину покарання у виді позбавлення волі строком три місяці за вироком Залізничного районного суду м. Львова від 26.03.2015 року та остаточно призначено покарання за сукупністю вироків ОСОБА_6 2 (два) роки і шість місяців позбавлення волі, оскільки останній вчинив злочини, які йому інкриміновано, під час визначеного судом іспитового строку.

При цьому, при розгляді даного кримінального провадження судом було встановлено та у вироку зазначено, що ОСОБА_6 06 квітня 2016 року біля 17 години 00 хвилин, перебуваючи у салоні трамваю № 2, який рухався до площі ринок у м. Львові, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, повторно, таємно викрав у потерпілої ОСОБА_9 мобільний телефон марки «Lenovo A536» вартістю 2050,0 грн. з сім карткою оператора «МТС» вартістю 20,0 грн. в чохлі вартістю 100,0 грн., а всього заволодів майном потерпілої на загальну суму 2 190,0 грн. З викраденим в той же день був затриманий працівниками поліції.

Крім того, ОСОБА_6 28 грудня 2016 року приблизно о 15 годині 40 хвилин, перебуваючи у салоні трамваю № 2, який рухався по вул. Дорошенка у м. Львові, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, повторно, таємно викрав у потерпілої ОСОБА_10 гаманець чорного кольору вартістю 400,0 грн., в середині якого знаходились гроші у сумі 500,0 грн., один долар США та 60 центів США, що еквівалентно сумі в національній валюті на час вчинення кримінального правопорушення - 42 грн. та 64 коп., картка «Фіткюрс» вартістю 400,0 грн., карта пам`яті марки «Silicon Power SP» на 8 GB вартістю 300,0 грн., а всього заволодів майном потерпілої на загальну суму 1 642,64 грн.

Крім того, ОСОБА_6 24 січня 2017 року близько 20 години 25 хвилин, перебуваючи на зупинці громадського транспорту, що на вул. Личаківській, 3 у м. Львові, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, повторно, таємно викрав у потерпілої ОСОБА_11 мобільний телефон марки «Samsung SM-G361» сірого кольору вартістю 4500,0 грн., який був у чохлі вартістю 200,0 грн., сім картку вартістю 35,0 грн., а всього заволодів майном потерпілої ОСОБА_11 на загальну суму 4735,0 грн.

Ухвалою колегії суддів судової палати у кримінальних справах Львівського апеляційного суду від 11 жовтня 2018 року частково задоволено апеляційну скаргу захисника обвинуваченого ОСОБА_6 адвоката ОСОБА_7 , вирок Галицького районного суду м. Львова від 01 серпня 2018 року стосовно ОСОБА_6 змінено. Виключено з резолютивної частини вироку вказівку про визначення ОСОБА_6 на підставі ст. 71 КК України остаточного покарання за сукупністю вироків 2 роки 6 місяців позбавлення волі. Ухвалено вважати ОСОБА_6 засудженим за ч. 2 ст. 185 КК України на 2 роки 3 місяців позбавлення волі.

На підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015 року) зараховано ОСОБА_6 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 22 березня 2017 року по 11 жовтня 2018 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. У решті вирок залишено без змін.

Приймаючи рішення про виключення з резолютивної частини вироку вказівки про визначення ОСОБА_6 на підставі ст. 71 КК України остаточного покарання за сукупністю вироків, колегія суддів прийняла до уваги ухвалу Галицького районного суду м. Львова від 13 березня 2018 року, залишену без змін ухвалою колегії суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Львівської області від 30 липня 2018 року, якою задоволено подання старшого інспектора Галицького РС Львівського МВ з питань пробації Західного міжрегіонального управління з питань виконання кримінальних покарань та пробації Міністерства юстиції України ОСОБА_12 та звільнено ОСОБА_6 від покарання, призначеного вироком Залізничного районного суду м. Львова від 26 березня 2015 року за ч. 1 ст. 185 КК України 2 (два) роки позбавлення волі із встановленням іспитового строку 2 (два) роки. Прокурор прокуратури Львівської області ОСОБА_8 звернулися до Львівського апеляційного суду про перегляд ухвали колегії суддів судової палати у кримінальних справах Львівського апеляційного суду від 11 жовтня 2018 року за нововиявленими обставинами.

Приводом для звернення прокурора із даною заявою стали обставини, які, на думку прокурора, не були відомі при постановлені вказаної ухвали в частині призначення покарання за сукупністю вироків, зокрема: обвинувальні акти стосовно ОСОБА_6 у кримінальних провадженнях, відомості про які внесено до Єдиного реєстрну досудових розслідувань за № 0001477 та № 0005891, скеровано для розгляду по суті до Галицького районного суду м. Львова відповідно 21 квітня 2016 року та 29 березня 2017 року.

Водночас, ОСОБА_6 засуджений вироком Залізничного районного суду м.Львова від 26 березня 2015 року за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 185 КК України, до 2 років позбавлення волі та на підставі ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням із встановленням іспитового строку 2 роки.

При цьому 13 березня 2018 року Галицьким районним судом м. Львова винесено ухвалу, якою задоволено подання Галицького РС ЛМВ з питань пробації ЗМУ з питань виконання кримінальних покарань та пробації Міністерства юстиції України про звільнення від покарання з випробуванням засудженого ОСОБА_6 , яке було призначено вироком Залізничного районного суду м. Львова від 26 березня 2015 року, на підставі ч. 1 ст. 78 КК України. В обгрунтування свого рішення суд вказав на те, що засуджений ОСОБА_6 не вчинив нового злочину під час іспитового строку, за який його засуджено, відтак термін випробування закінчений і засуджений підлягає звільненню від відбування покарання.

Ухвалою ж колегії суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Львівської області від 30 липня 2018 року ухвалу Галицького районного суду м. Львова від 13 березня 2018 року про звільнення ОСОБА_6 від покарання за апеляційною скаргою прокурора залишено без змін.

Враховуючи ці рішення судів першої та апеляційної інстанції від 13 березня та 30 липня 2018 року, ухвалою колегії суддів судової палати у кримінальних справах Львівського апеляційного суду від 11 жовтня 2018 року частково задоволено апеляційну скаргу захисника обвинуваченого ОСОБА_6 адвоката ОСОБА_7 , вирок Галицького районного суду м. Львова від 01 серпня 2018 року стосовно ОСОБА_6 змінено в частині призначеного покарання за сукупністю вироків на підставі ст. 71 КК України, виключено з резолютивної частини вироку вказівку про визначення ОСОБА_6 на підставі ст. 71 КК України остаточного покарання за сукупністю вироків 2 роки 6 місяців позбавлення волі, та постановлено вважати ОСОБА_6 засудженим за ч. 2 ст. 185 КК України на 2 роки 3 місяців позбавлення волі.

Приймаючи до уваги наведені обставини, прокурор звернувся з заявою до Галицького районного суду м. Львова про перегляд за нововиявленими обставинами ухвали Галицького районного суду м. Львова від 13 березня 2018 року, якою звільнено ОСОБА_6 від покарання, призначеного вироком Залізничного районного суду м. Львова від 26 березня 2015 року за ч. 1 ст. 185 КК України 2 (два) роки позбавлення волі із встановленням іспитового строку 2 (два) роки.

Ухвалою ж Галицького районного суду м. Львова від 01 лютого 2019 року скасовано ухвалу Галицького районного суду м. Львова від 13 березня 2018 року та постановлено нову ухвалу, якою в задоволенні подання Галицького РС ЛМВ з питань пробації ЗМУ з питань виконання кримінальних покарань та пробації Міністерства юстиції України про звільнення від покарання з випробуванням засудженого ОСОБА_6 відмовлено.

Таким чином, на думку прокурора, на даний час у кримінальному провадженні стосовно ОСОБА_6 встановлено обставини, які не були відомі колегії суддів судової палати у кримінальних справах Львівського апеляційного суду при ухвалені 11 жовтня 2018 року рішення про зміну вироку Галицького районного суду м. Львова від 01 серпня 2018 року щодо ОСОБА_6 в частині призначення покарання за сукупністю вироків.

У зв`язку з цим просить переглянути за нововиявленими обставинами ухвалу колегії суддів судової палати у кримінальних справах Львівського апеляційного суду від 11 жовтня 2018 року щодо ОСОБА_6 , скасувати таку та постановити нову ухвалу, якою вирок Галицького районного суду м. Львова від 01 серпня 2018 року, яким ОСОБА_6 визнано винним та засуджено за ч. 2 ст. 185 КК України на 2 роки 3 місяці позбавлення волі, на підставі ч. 1 ст. 71 КК України частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Залізничного районного суду м. Львова від 26 березня 2015 року та остаточно призначено покарання 2 роки 6 місяців позбавлення волі, - залишити без змін, а апеляційну скаргу захисника обвинуваченого ОСОБА_6 адвоката ОСОБА_7 в частині призначення покарання без задоволення.

Заслухавши доповідь судді, міркування прокурора щодо задоволення заяви, засудженого ОСОБА_6 та його захисника адвоката ОСОБА_7 щодо відхилення заяви прокурора, розглянувши матеріали справи та доводи заяви, колегія суддів вважає, що заява прокурора не підлягає до задоволення, виходячи із наступного.

Відповідно до положень ч. 1 та п. 5 ч. 2 ст. 459 КПК України судові рішення, що набрали законної сили, можуть бути переглянуті за нововиявленими обставинами. Нововиявленими обставинами визнаються обставини, які не були відомі суду на час судового розгляду при ухваленні судового рішення і які самі по собі або разом із раніше виявленими обставинами доводять неправильність вироку, що належить переглянути.

До інших нових обставин також належать: дані про вчинення злочину іншою особою, а не тим кого засуджено у справі; виявлення живою особи, що вважалася вбитою; виявлення факту неосудності засудженого в момент вчинення ним суспільно небезпечного діяння; дані про невинуватість засудженого в тій або іншій частині злочинів, що ставляться йому у вину; виявлення раніше не відомих учасників злочину; встановлення більшого розміру викраденого майна; викриття обману, якщо засуджений видавав себе за іншу особу; установлення факту смерті потерпілого у випадках, коли винний був засуджений за заподіяння тілесних ушкоджень.

Прокурор прокуратури Львівської області ОСОБА_8 як нововиявлену обставину зазначає те, що ухвалою Галицького районного суду м .Львова від 01 лютого 2019 року скасовано ухвалу Галицького районного суду м. Львова від 13 березня 2018 року про звільнення від покарання з випробуванням засудженого ОСОБА_6 , яке було призначено вироком Залізничного районного суду м. Львова від 26 березня 2015 року, на підставі ч. 1 ст. 78 КК України, та постановлено нову ухвалу, якою в задоволенні подання Галицького РС ЛМВ з питань пробації ЗМУ з питань виконання кримінальних покарань та пробації Міністерства юстиції України про звільнення від покарання з випробуванням засудженого ОСОБА_6 відмовлено.

Однак, на переконання колегії суддів, дану вищезазначену обставину, а саме те, що ухвалою Галицького районного суду м .Львова від 01 лютого 2019 року скасовано ухвалу Галицького районного суду м. Львова від 13 березня 2018 року про звільнення від покарання з випробуванням засудженого ОСОБА_6 , яке було призначено вироком Залізничного районного суду м. Львова від 26 березня 2015 року, на підставі ч. 1 ст. 78 КК України, та постановлено нову ухвалу, якою в задоволенні подання Галицького РС ЛМВ з питань пробації ЗМУ з питань виконання кримінальних покарань та пробації Міністерства юстиції України про звільнення від покарання з випробуванням засудженого ОСОБА_6 відмовлено, не можна вважати нововиявленою, оскільки як на час ухвалення вироку Галицького районного суду м. Львова від 01 серпня 2018 року щодо ОСОБА_6 , так і на час постановлення ухвали колегії суддів судової палати у кримінальних справах Львівського апеляційного суду від 11 жовтня 2018 року щодо останнього такої ухвали Галицького районного суду м .Львова від 01 лютого 2019 року не існувало.

Натомість як на час ухвалення вироку Галицького районного суду м. Львова від 01 серпня 2018 року щодо ОСОБА_6 , так і на час постановлення ухвали колегії суддів судової палати у кримінальних справах Львівського апеляційного суду від 11 жовтня 2018 року щодо останнього існувала ухвала Галицького районного суду м. Львова від 13 березня 2018 року, залишена без змін ухвалою колегії суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Львівської області від 30 липня 2018 року, якою задоволено подання старшого інспектора Галицького РС Львівського МВ з питань пробації Західного міжрегіонального управління з питань виконання кримінальних покарань та пробації Міністерства юстиції України ОСОБА_12 та звільнено ОСОБА_6 від покарання, призначеного вироком Залізничного районного суду м. Львова від 26 березня 2015 року за ч. 1 ст. 185 КК України 2 (два) роки позбавлення волі із встановленням іспитового строку 2 (два) роки, та яку колегія суддів обґрунтовано прийняла до уваги при постановленні рішення 11 жовтня 2018 року щодо ОСОБА_6 .

З врахуванням наведеного колегія суддів вважає, що обставина в частині призначення покарання засудженому ОСОБА_6 за сукупністю вироків, як сама по собі так і разом з іншими вже встановленими обставинами, не доводить неправильності постановленої по справі ухвали колегії суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Львівського апеляційного суду від 11 жовтня 2018 року, згадана ухвала є законною та обґрунтованою, а тому заява прокурора прокуратури Львівської області ОСОБА_8 про перегляд за нововиявленими обставинами ухвали колегії суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Львівського апеляційного суду від 11 жовтня 2018 року не підлягає до задоволення.

Керуючись ст. ст. 466 та 467 КПК України, колегія суддів,-

п о с т а н о в и л а:

У задоволенні заяви прокурора прокуратури Львівської області ОСОБА_8 про перегляд за нововиявленими обставинами ухвали колегії суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Львівського апеляційного суду від 11 жовтня 2018 року у кримінальному провадженні стосовно ОСОБА_6 відмовити.

Ухвала може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення.

Головуючий:

Судді: