справа № 544/189/19
пров.№1-кс/544/83/2019
У Х В А Л А
іменем України
11 лютого 2019 року м. Пирятин

Слідчий суддя Пирятинського районного суду Полтавської області ОСОБА_1 ,
за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 ,
розглянувши клопотання слідчого СВ Пирятинського ВП ГУНП в Полтавській області ОСОБА_3 , у кримінальному провадженні №0000396 від 02.10.2017 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 197-1 КК України, про призначення судової земельно-технічної експертизи,
у с т а н о в и л а:
До Пирятинського районного суду Полтавської області надійшло клопотання слідчого СВ Пирятинського ВП ГУНП в Полтавській області ОСОБА_3 , у кримінальному провадженні №0000396 від 02.10.2017 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 197-1 КК України, про призначення судової земельно-технічної експертизи.
В обґрунтування клопотання слідчий указує на те, що 02 вересня 2017 року до Пирятинського відділення поліції ГУНП в Полтавській області надійшла заява від директора Національного природного парку НПП «Пирятинський» ОСОБА_4 про те, що 15.09.2017 року, о 10 годині 25 хвилин під час обстеження русла річки Удай, в с. Леляки Пирятинського району, було виявлено факт самовільного будівництва дороги від домоволодіння належного ОСОБА_5 до русла річки Удай. Внаслідок незаконного будівництва було знищено водно-болотну рослинність евторфного болота на площі 0,021 га, а також знищено цінні кормові угіддя птахів, занесених до Червоної книги України.

За вказаним фактом, 02.10.2017 було внесено відомості до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000396 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 197-1 КК України.
В ході огляду місця події встановлено, що в с. Леляки Пирятинського району, від домоволодіння, належного ОСОБА_5 , до русла річки Удай прокладена дорога у вигляді насипу із піску, накритого бетонними плитами, довжиною 43,0 м, шириною 5,1м. При цьому відстань від русла річки до найближчого кінця дороги становить 4,8 м.
Згідно відомостей з Єдиного реєстру речових прав на нерухоме майно, домоволодіння, належне ОСОБА_5 розміщене за адресою: АДРЕСА_1 , на земельній ділянці кадастровий номер :03:002:118, для ведення особистого селянського господарства площею 0,4701 га, та на земельній ділянці кадастровий номер :03:002:117, для будівництва і обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд (присадибна ділянка) площею 0,056 га.
У відповідності до ч. 1 ст. 116 Земельного кодексу України, громадяни та юридичні особи набувають права власності та права користування земельними ділянками із земель державної або комунальної власності за рішенням органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування в межах їх повноважень, визначених цим Кодексом.
Разом з тим, спірна земельна ділянка була сформована за рахунок земель водного фонду, та була передана у приватну власність всупереч вимог закону з огляду наступне.
Так, відповідно до статті 4 Водного кодексу України та частини 1 статті 58 Земельного кодексу України до земель водного фонду, серед іншого, належать землі, зайняті прибережними захисними смугами вздовж морів, річок та навколо водойм, крім земель, зайнятих лісами.
Для створення сприятливого режиму водних об`єктів уздовж морів, навколо озер, водосховищ та інших водойм встановлюються водоохоронні зони, розміри яких визначаються за проектами землеустрою (частина 2 статті 58 Земельного кодексу України).
Прибережна захисна смуга є частиною водоохоронної зони відповідної ширини вздовж річки, моря, навколо водойм, на якій з метою охорони поверхневих водних об`єктів від забруднення, засмічення та збереження їх водності встановлено більш суворий режим господарської діяльності, ніж на решті території водоохоронної зони (статті 1, 88, 90 Водного кодексу України, статті 60, 61 Земельного кодексу України).
Частинами 1, 3 ст. 60 Земельного кодексу України встановлено, що вздовж річок, морів і навколо озер, водосховищ та інших водойм з метою охорони поверхневих водних об`єктів від забруднення і засмічення та збереження їх водності у межах водоохоронних зон виділяються земельні ділянки під прибережні захисні смуги.
Право на землі водного фонду, встановлене ст. 59 Земельного кодексу України, передбачає можливість передачі земель водного фонду у приватну громадян власність лише у одному випадку, а саме при передачі у власність замкненої природної водойми (загальною площею до 3 гектарів) (ч. 2 ст. 59 ЗК України), та виключний перелік випадків передачі земель водного фонду в оренду (ч. 4 ст. 59 ЗК України).
Крім того, з метою збереження та дотримання особливого режиму використання земель водного фонду статтею 61 Земельного кодексу України заборонено будівництво будь-яких споруд (крім гідротехнічних, гідрометричних та лінійних), у тому числі баз відпочинку, дач, гаражів та стоянок автомобілів у прибережних захисних смугах уздовж річок, навколо водойм та на островах.
Таким чином, наведені приписи зазначених норм матеріального права свідчать про те, що прибережна захисна смуга може перебувати лише в державній чи комунальній власності та використовуватися лише відповідно до її цільового призначення з урахуванням законодавчих обмежень щодо ведення господарської діяльності. Тобто, передача земель водного фонду у приватну власність в цілях житлової забудови чи сільськогосподарських цілях, як це було здійснено щодо вищевказаних земельних ділянок, не передбачено приписами законодавства, натомість земельні ділянки вказаної категорії можуть перебувати виключно у комунальній чи державній власності.
До складу земель водного фонду України віднесено землі прибережної захисної смуги, на яких хоча і не розташований водний фонд, але за своїм призначенням вони сприяють його функціонуванню.
Ширина прибережних захисних смуг визначена ч. 2 ст. 88 Водного кодексу України, ч. 2 ст. 60 Земельного кодексу України та становить для великих річок, водосховищ на них та озер - 100 метрів від урізу води.
Пунктами 1, 4, 5 Порядку визначення розмірів і меж водоохоронних зон та режиму ведення господарської діяльності в них, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 8 травня 1996 року N 486, передбачено, що розміри і межі водоохоронних зон визначаються проектом на основі нормативно-технічної документації, яка узгоджується з відповідними органами, власниками землі, землекористувачами і затверджуються відповідними місцевими органами державної виконавчої влади.
Згідно з пунктом 2.9 Порядку погодження природоохоронними органами матеріалів щодо вилучення (викупу), надання земельних ділянок, затвердженого наказом Міністерства охорони навколишнього природного середовища України від 5 листопада 2004 року N 434, у разі відсутності належної землевпорядної документації та встановлених у натурі (на місцевості) меж щодо водоохоронних зон та прибережних захисних смуг водних об`єктів, природоохоронний орган забезпечує їх збереження шляхом урахування при розгляді матеріалів щодо вилучення (викупу), надання цих земельних ділянок нормативних розмірів прибережних захисних смуг, встановлених статтею 88 Водного кодексу України, та орієнтовних розмірів і меж водоохоронних зон, що визначаються відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 8 травня 1996 року N 486 «Про затвердження Порядку визначення розмірів і меж водоохоронних зон та режиму ведення господарської діяльності в них», з урахуванням конкретної ситуації.
Отже, виходячи з нормативних розмірів прибережних захисних смуг, встановлених ст. 60 Земельного кодексу України та ст. 88 Водного кодексу України, орієнтовних розмірів і меж водоохоронних зон, що визначаються відповідно до Постанови N 486, відсутність землевпорядної документації не змінює правовий режим захисної смуги.
Аналіз наведених вище положень законодавства свідчить про те, що фактичний розмір і межі прибережної захисної смуги визначені нормами закону, а проект землеустрою щодо встановлення прибережної захисної смуги є лише документом, який містить графічні матеріали та відомості про обчислену площу в розмірі й межах, встановлених законодавством.
Згідно ч. 1 ст. 242 КПК України якщо для з`ясування обставин, що мають значення для кримінального провадження, необхідні спеціальні знання за зверненням сторони кримінального провадження проводиться експертиза.
Підрозділом 5 розділу II Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень та Науково-методичних рекомендацій з питань підготовки та призначення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої наказом Мінюсту від 08.10.1998 року №53/5, передбачено проведення земельно-технічної експертизи, основними завданнями якої є, зокрема, визначення відповідності фактичного землекористування в частині порушення меж та накладання земельних ділянок відповідно до правовстановлюючих документів та документації із землеустрою на ці земельні ділянки та визначення фактичного землекористування земельними ділянками, а саме фізичних характеристик земельних ділянок (конфігурації, площі, промірів тощо).
Враховуючи обставини вчинення кримінального правопорушення, для встановлення наявності/відсутності накладання вищевказаних земельних ділянок на землі водного фонду, визначення фактичного землекористування земельними ділянками, а також підтвердження/спростування факту законності будівництва дороги до домоволодіння ОСОБА_5 , потрібні спеціальні знання, наявна необхідність в призначенні судової земельно-технічної експертизи.
У судове засідання слідчий ОСОБА_3 не з`явився, його неприбуття не є перешкодою для розгляду даного клопотання відповідно до ч. 3 ст. 244 КПК України.
Розглянувши вказане клопотання, перевіривши додані до нього матеріали, слідчий суддя вважає зазначене клопотання таким, що підлягає задоволенню з наступних підстав.
Частиною 1 ст. 244 КПК України визначено, що у разі якщо для з`ясування обставин, що мають значення для кримінального провадження, необхідні спеціальні знання, сторони кримінального провадження мають право звернутися з клопотанням про проведення експертизи до слідчого судді.
Також, відповідно до вимог ст. 242 КПК України експертиза проводиться експертною установою, експертом або експертами, за дорученням слідчого судді чи суду, наданим за клопотанням сторони кримінального провадження або, якщо для з`ясування обставин, що мають значення для кримінального провадження, необхідні спеціальні знання. Не допускається проведення експертизи для з`ясування питань права.
Слідчий або прокурор зобов`язані звернутися з клопотанням дослідчого судді для проведення експертизи щодо: 1)встановлення причин смерті; 2)встановлення тяжкості та характеру тілесних ушкоджень; 3)визначення психічного стану підозрюваного за наявності відомостей, які викликають сумнів щодо його осудності, обмеженої осудності; 4)встановлення віку особи, якщо це необхідно для вирішення питання про можливість притягнення її до кримінальної відповідальності, а іншим способом неможливо отримати ці відомості; 5) встановлення статевої зрілості потерпілої особи в кримінальних провадженнях щодо злочинів, передбачених статтею 155 Кримінального кодексу України. 6) визначення розміру матеріальних збитків, шкоди немайнового характеру, шкоди довкіллю, заподіяної кримінальним правопорушенням.
Слідчий довів, що відповідь на поставлені ним запитання мають істотне значення для даного кримінального провадження і для їх вирішення необхідне залучення експерта.
У зв`язку з вищевикладеним слідчий суддя уважає, що маються достатні підстави для задоволення клопотання та призначення у кримінальному провадженні № 0000396 від 02.10.2017 року судової земельно-технічної експертизи для з`ясування наступних питань: Чи накладаються (повністю чи частково) земельні ділянки з кадастровими номерами :03:002:118 та :03:002:117, а саме на прибережну захисну смугу водних об`єктів станом на 15.09.2017? У разі наявності накладання визначити в якій площі із схематичним зображенням відповідної конфігурації з прив`язкою до земельної ділянки? Чи накладається (повністю чи частково) земельна ділянка, на якій проводилось будівництво дороги довжиною 43 м, шириною 5,1 м, що примикає до русла річки Удай на відстані 4,8 м. та веде до земельних ділянок з кадастровими номерами :03:002:118 та :03:002:117, а саме на прибережну захисну смугу водних об`єктів станом на 15.09.2017? У разі наявності накладання визначити в якій площі із схематичним зображенням відповідної конфігурації з прив`язкою до земельної ділянки?

З метою забезпечення оперативності проведення досудового розслідування проведення експертизи необхідно доручити експертам Київського науково-дослідного інституту судових експертиз, розташованому за адресою: м. Київ, вул. Смоленська, 6.
Керуючись ст.ст. 242-244 КПК України, слідчий суддя
у х в а л и в:
Клопотання слідчого СВ Пирятинського ВП ГУНП в Полтавській області ОСОБА_3 , у кримінальному провадженні №0000396 від 02.10.2017 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 197-1 КК України, про призначення судової земельно-технічної експертизи - задовольнити.
Призначити по справі судову земельно-технічну експертизу, проведення якої доручити експертам Київського науково-дослідного інституту судових експертиз, розташованому за адресою: м. Київ, вул. Смоленська, 6.
На розгляд експерта поставити питання:
1.Чи накладаються (повністю чи частково) земельні ділянки з кадастровими номерами :03:002:118 та :03:002:117, а саме на прибережну захисну смугу водних об`єктів станом на 15.09.2017? У разі наявності накладання визначити в якій площі із схематичним зображенням відповідної конфігурації з прив`язкою до земельної ділянки?

2.Чи накладається (повністю чи частково) земельна ділянка, на якій проводилось будівництво дороги довжиною 43 м, шириною 5,1 м, що примикає до русла річки Удай на відстані 4,8 м. та веде до земельних ділянок з кадастровими номерами :03:002:118 та :03:002:117, а саме на прибережну захисну смугу водних об`єктів станом на 15.09.2017? У разі наявності накладання визначити в якій площі із схематичним зображенням відповідної конфігурації з прив`язкою до земельної ділянки?
Для проведення експертизи надати експертам матеріали кримінального провадження №0000396 від 02 жовтня 2017 року.
Копію ухвали направити для виконання до Київського науково-дослідного інституту судових експертиз, розташованого за адресою: м. Київ, вул. Смоленська, 6.
Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя - ОСОБА_1