Номер провадження: 11-сс/785/2130/18
Головуючий у першій інстанції ОСОБА_1
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26.12.2018 року м. Одеса

Апеляційний суд Одеської області в складі:

Головуючого судді - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4

при секретарі - ОСОБА_5

за участю прокурора - ОСОБА_6

захисника - ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Одесі в залі суду апеляційну скаргу прокурора на ухвалу слідчого судді Приморського районного суду м. Одеси від 11.12.2018 року, якою в задоволенні клопотання слідчого з ОВС 3 ВРКП СУ ФР ГУ ДФС в Одеській області ОСОБА_8 про арешт майна, а саме на речі вилучені в ході проведеного обшуку за адресою: АДРЕСА_1 , документи, товарно-матеріальні цінностів відмовлено,
ВСТАНОВИВ:
Зазначеною ухвалою слідчого судді відмовлено в задоволенні клопотання слідчого з ОВС 3 ВРКП СУ ФР ГУ ДФС в Одеській області ОСОБА_8 про арешт майна, а саме на речі вилучені в ході проведеного обшуку за адресою: АДРЕСА_1 , документи, товарно-матеріальні цінностів, а саме:
товарно-транспортні накладні, копії товарно-транспортних накладних на відпуск нафтопродуктів, акти виконаних робіт на 67 арк;
- копії змінних звітів АЗС за жовтень листопад 2018 року на 26 арк;
- змінні звіти АЗС з прикріпленими х-звітами за листопад 2018 року на 17 арк;
- резервуар виробника ТОВ «ФКР», заводський №2171, ЗВГ-10.Н.1-УХЛ1 ТУ В 28.2-3:2009 1 шт;
- колонка для відпуску скрапленого газу, заводський №11672, шельф,100-2LPG;
- скраплений газ, що знаходиться у резервуарі об`ємом 5 м.куб

З даною ухвалою слідчого судді не погодився прокурор та подав апеляційну скаргу, в якій просив ухвалу скасувати, постановити нову ухвалу, якою задовольнити клопотання слідчого з ОВС З ВРКГІ СУ ФР ГУ ДФС в Одеській області ОСОБА_8 про арешт майна, яке вилучено в ході обшуку у кримінальному провадженні N° 0000096 від 20.11.2018, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. З ст. 212 КК України, за адресою: АДРЕСА_1 , документи, товарно-матеріальні цінності, а саме:
- товарно-транспортні накладні, копії товарно-транспортних накладних на відпуск нафтопродуктів, акти виконаних робіт на 67 арк.;
- копії змінних звітів АЗС за жовтень листопад 2018 року на 26 арк;
- змінні звіти АЗС з прикріпленими х-звітами за листопад 2018 року на 17 арк;
- резервуар виробника ТОВ «ФКР», заводський №2171, ЗВГ-10.Н.1-УХЛ1 ТУ В 28.2-3:2009 1 шт;
- колонка для відпуску скрапленого газу, заводський №11672, шельф,100-2LPG;
- скраплений газ, що знаходиться у резервуарі об`ємом 5 м.куб.
Статтею 9 КПК України визначено, що під час кримінального провадження суд, слідчий суддя, прокурор, керівник органу досудового розслідування, слідчий, інші службові особи органів державної влади зобов`язані неухильно додержуватися вимог Конституції України, КПК України, міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, вимог інших актів законодавства.

Прокурор, керівник органу досудового розслідування, слідчий зобов`язані всебічно, повно і неупереджено дослідити обставини кримінального провадження, виявити як ті обставини, що викривають, так і ті, що виправдовують підозрюваного, обвинуваченого, а також обставини, що пом`якшують чи обтяжують його покарання, надати їм належну правову оцінку та забезпечити прийняття законних і неупереджених процесуальних рішень.

У відповідності до положень ч. 1 ст. 24 КПК України, кожному гарантується право на оскарження процесуальних рішень, дій чи бездіяльності суду, слідчого судді, прокурора, слідчого.

Згідно п. 20 ч. 2 ст. 36 КГІК України, прокурор, здійснюючи нагляд за додержанням законів під час проведення досудового розслідування у формі процесуального керівництва досудовим розслідуванням по кримінальному провадженню, уповноважений оскаржувати судові рішення.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, прокурора, який підтримав доводи апеляційної скарги та просив про її задоволення, адвоката., який заперечував проти задоволення апеляційної скарги, вивчивши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку про те, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає з наступних підстав.

Як вбачається з ухвали суду, досудовим розслідуванням встановлено, що невстановлені особи розробили схему по ухиленню від сплати податків, шляхом реалізації на території м. Одеси та Одеської області юридичними та фізичними особами, а також через АЗС ТОВ «Ера Логістик» (ЄРДПОУ 39611225) та ТОВ «ЕРА К» (ЄРДПОУ 41477920), підакцизних товарів (нафтопродуктів) за готівковий розрахунок без відображення їх обсягів в бухгалтерському та податковому обліку, які надходять до України без митного оформлення в тому числі контрабандним шляхом, чим ухилились від сплати податку на додану вартість, податку на прибуток та акцизного податку на суму понад 4 500 000, 00 гривень, що призвело до фактичного ненадходження до бюджету держави коштів в особливо великих розмірах.
Так, в ході виконання окремого доручення слідчого та проведення комплексу заходів, співробітниками ОУ ГУ ДФС в Одеській області отримана та перевірена інформація щодо місць, які використовуються для зберігання та незаконної реалізації нафтопродуктів.
Встановлено, що за адресою: Одеська область, с. Корсунці, вул. Одеська, 1д, розташована автозаправна газова станція ТОВ «Ера К» (ЄРДПОУ 41477920) з якої здійснюється незаконна реалізація газу, з порушенням вимог встановлених чинним законодавством.
30.11.2018 року на підставі ухвали слідчого судді Приморського районного суду м. Одеси проведено обшук за адресою: Одеська область, с. Корсунці, вул. Одеська, 1д (інформація про право власності у державному реєстрі речових прав на нерухоме майно та реєстрі прав власності на нерухоме майно відсутня) за результатами проведення якого виявлено та вилучено:
- товарно-транспортні накладні, копії товарно-транспортних накладних на відпуск нафтопродуктів, акти виконаних робіт на 67 арк.;
- копія зміних звітів АЗС за жовтень-листопад 2018 року на 26 арк.;
- змінні звіти АЗС з прикріпленими х-звітами за листопад 2018 року на 17 арк.;
- резервуар виробника ТОВ «ФКР» заводський номер « 2171, ЗВГ-10.Н.1-УХЛ1 ТУВ 28.2-3:2009-1 шт.;
- колонка для відпуску скрапленого газу, заводський « 11672, шельф.100-21.PG;
- скраплений газ, що знаходиться в резервуарі об`ємом 5 м.куб.
Своє клопотання слідчий мотивував тим,що вилучені документи та майно мають істотне значення по даному кримінальному провадженню, можуть бути використані у якості речових доказів та є достатні підстави вважати, що не накладення арешту може призвести до їх зникнення, втрати або пошкодження.
Слідчий у судовому засіданні підтримав клопотання в повному обсязі, та просив задовольнити.
Представник власника майна ТОВ "Ера К" - адвокат ОСОБА_9 заперечив проти задоволення клопотання в накладанні арешту на майно ТОВ "Ера К", посилаючись на те, що арешт майна призведе до зупинення або надмірного обмеження правомірної підприємницької діяльності особи, або інших наслідків, які суттєво позначаються на інтересах інших осіб, та надав до суду письмові заперечення на клопотання слідчого про накладання арешту.
Відповідно до ст. 170 КПК України, арештом майна є тимчасове, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та/або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом злочину, підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову, стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди, можливої конфіскації майна.
Завданням арешту майна є запобігання можливості його приховування, пошкодження, псування, зникнення, втрати, знищення, використання, перетворення, пересування, передачі, відчуження.
Арешт майна допускається з метою забезпечення:1) збереження речових доказів; 2) спеціальної конфіскації; 3) конфіскації майна як виду покарання або заходу кримінально-правового характеру щодо юридичної особи; 4) відшкодування шкоди, завданої внаслідок кримінального правопорушення (цивільний позов), чи стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди.
При розгляду клопотання про накладення арешту на майно, слідчий суддя зобов`язаний врахувати не тільки наявність правової підстави для накладення арешту на майно, а і наслідки арешту майна для підозрюваного, обвинуваченого, третіх осіб.
Відповідно до ст. 98 КПК України, речовими доказами є матеріальні об`єкти, які були знаряддям вчинення кримінального правопорушення, зберегли на собі його сліди або містять інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, в тому числі предмети, що були об`єктом кримінально протиправних дій, гроші, цінності та інші речі, набуті кримінально протиправним шляхом або отримані юридичною особою внаслідок вчинення кримінального правопорушення.
В даному випадку, слідчим суддею не вбачається підстав для накладення арешту на майно ТОВ "Ера К", оскільки слідчим не доведено наявності ризиків, на які він посилається у клопотанні.
Відповідно до сформованої Європейським судом з прав людини практики перша та найбільш важлива вимога статті 1 Першого протоколу до Конвенції полягає у тому, що будь-яке втручання державного органу у право на мирне володіння майном повинно бути законним (див. рішення у справі "Іатрідіс проти Греції" [ВП], заява N 31107/96, п. 58, ECHR 1999-II). Вимога щодо законності у розумінні Конвенції вимагає дотримання відповідних положень національного законодавства та відповідності принципові верховенства права, що включає свободу від свавілля (див. рішення у справі "Антріш проти Франції", від 22 вересня 1994 року, Series А N 296-А, п. 42, та "Кушоглу проти Болгарії", заява N 48191/99, пп. 49 - 62, від 10 травня 2007 року)
В судовому засіданні встановлено, що по даному кримінальному провадженню жодної особі не повідомлено про підозру. Окрім того, вилучене під час обшуку 30.11.2018 року на підставі ухвали слідчого судді Приморського районного суду м. Одеси за адресою: АДРЕСА_1 , майно не визнано речовими доказами по кримінальному провадженню.
Крім того, слідчий суддя враховує негативні наслідки, які можуть мати місце у випадку накладенні арешту на майно підприємства, що може спричинити неправомірне зупинення робочого процесу та перешкоджання здійсненню підприємницької діяльності.
Таким чином, задоволення клопотання за наведених умов, буде суперечити завданням, покладеним на слідчого суддю у кримінальному провадженні, який зобов`язаний здійснювати у порядку передбаченому КПК України, судового контролю за дотриманням прав, свобод та інтересів осіб у кримінальному провадженні, крім того, ніхто не може бути позбавлений права власності, в тому числі і права користування своєю власністю, окрім як на підставі рішення суду, прийнятого у передбаченому законом порядку, тому клопотання слідчого про арешт вилученого майна, задоволенню не підлягає.
Колегія суддів перевіряючи доводи прокурора про те, що ухвала винесена передчасно у зв`язку з неповнотою проведення перевірки та зясування всіх обставин по справі, не можуть бути прийняти до уваги, на думку суду є необґрунтованими та не знайшли свого підтвердження.

При перевірці прийнятого рішення колегія суддів ретельно перевірила клопотання про накладення арешту і встановила, що з нього не вбачається ознак кримінального складу злочину передбаченого ст. 212 ч.3 КК України, так як відсутній будь-який період ухилення від сплати податків, незрозуміло і необґрунтовано розмір податків. З тексту клопотання вбачається посилання ще на цілий ряд злочинів, які нічим не обґрунтовуються. Крім того, відсутні і посилання захисника про те, що в відношенні вказаних підприємств була проведена перевірка фіскальними органами, були встановлені порушення, однак вони не створюються склад злочину.

Більш того, дані правовідносини вже оскаржені в цивільно-правовому порядку де і знайде висновок про порушення прав однієї з сторін і буде вирішене спорне питання.

З урахуванням даних обставин, колегія суддів прийшла до висновку, що районний суд з`ясував всі обставини по справі та прийняв рішення, згідно вимогам діючого законодавства, зв`язку з чим дана ухвала скасуванню не підлягає.

Керуючись ст. 407,419 КПК України, колегія суддів ,

У Х В А Л И Л А :

Апеляційну скаргу прокурора залишити без задоволення.

Ухвалу Приморського районного суду м.Одеси від 11.12.2018 року, якою в задоволенні клопотання слідчого з ОВС 3 ВРКП СУ ФР ГУ ДФС в Одеській області ОСОБА_8 про арешт майна, а саме на речі вилучені в ході проведеного обшуку за адресою: АДРЕСА_1 , документи та товарно-матеріальні цінності відмовлено без зміни.

Рішення є кінцевим і подальшому оскарженню не підлягає.

Судді: ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4

З оригіналом згідно суддя: ОСОБА_2