Суддя ОСОБА_1
Справа № 644/3919/18
Провадження № 1-в/644/458/18
УХВАЛА
Іменем України

05 липня 2018 року Орджонікідзевський районний суд м. Харкова у складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

за участю секретаря ОСОБА_2 ,

за участю прокурора ОСОБА_3 ,

засудженого ОСОБА_4 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні Орджонікідзевського районного суду м. Харкова в режимі відео конференції клопотання

ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , місце народження м.Харків, громадянина України, не одруженого, засудженого вироком від 25.11.2011 року Чугуївського міського суду Харківської області за ч.3 ст.185 КК України до 3 років позбавлення волі, вироком 18.01.2016 року Чугуївського міського суду Харківської області за ч.3 ст.185 КК України до 3 років позбавлення волі, на підставі ст.75 КК України звільнений від відбуття покарання з іспитовим строком 2 роки, вироком від 02.06.2017 року Чугуївського міського суду Харківської області, що був змінений відповідно до ухвали апеляційного суду Харківської області від 14.12.2017 року, за ч.3 ст.185, 71 КК України до 3 років 1 місяця позбавлення волі, що відбуває покарання у Харківській виправній колонії (№43), про зарахування у строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України,

ВСТАНОВИВ:
04.06.2018 року до Орджонікідзевського районного суду м. Харкова надійшло відповідне клопотання. Засуджений просив застосувати до нього вимоги ч.5 ст.72 КК України та перерахувати йому строк з розрахунку один день попереднього ув`язнення дорівнює двом дням позбавлення волі, а саме з 08.08.2016 року по 14.11.2017 року.

В судовому засіданні своє клопотання засуджений уточнив, просив вважати вірним строк, за який він просить провести перерахунок з 02.06.2017 року по 14.12.2017 року, тобто з моменту по який вже зараховано Чугуївським міським судом по день постановлення апеляційною інстанцією ухвали. Просив клопотання задовольнити та зарахувати йому термін попереднього ув`язнення в повному обсязі, посилався на рішення Верховного Суду, яким було зазначено право на застосування відповідного Закону в редакції ч.5 ст.72 КК України, що діяла на момент 20 червня 2017 року.

Прокурор вважав, що клопотання підлягає частковому задоволенню, оскільки термін попереднього ув`язнення був зарахований лише до 02.06.2017 року, а апеляційною інстанцією це питання не вирішувалось, тому засудженому підлягає зарахуванню строку попереднього ув`язнення до 20.06.2017 року. Зазначав, що 21.06.2017 року були внесені зміни до норми ч.5 ст.72 КК України та термін попереднього ув`язнення зараховується з розрахунку один день попереднього ув`язнення дорівнює одному дню позбавлення волі. При цьому посилався на постанову об`єднаної палати Верховного Суду від 06.06.2018 року у справі № 180/746/16-к, в якій викладено висновок, що є обов`язковим для застосування судами першої та апеляційної інстанції, з приводу того, що при зарахуванні попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі або у строк іншого покарання, передбаченого ч. 1 ст. 72 КК у редакції Закону від 26 листопада 2015 року 838-VIII підлягає застосуванню стосовно періодів попереднього ув`язнення, які тривали до 20 червня 2017 року включно, у тому числі до набрання чинності вказаним Законом, а в редакції Закону від 18 травня 2017 року N 2046-VIII (Закон N 2046-VIII) - до періодів, які мали місце, починаючи з 21 червня 2017 року, незалежно від того, коли було вчинено злочин за фактом якого здійснюється відповідне кримінальне провадження.

Суд, вислухавши доводи засудженого, думку прокурора, дослідивши матеріали особової справи засудженого, матеріали за клопотанням, встановив наступне.

Відповідно до п. 13 ч. 1 ст.537, п.2 ч. 1 ст.539 КПК України вирішення питань пов`язаних зі звільненням від покарання і пом`якшенням покарання стосовно особи, що відбуває покарання, у відповідність з новим законом, який пом`якшує покарання або звільняє від покарання, вирішується судом, у межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок, - за клопотанням (поданням) прокурора, засудженого, його захисника, законного представника, органу або установи виконання покарань, а також інших осіб, установ або органів у випадках встановлених законом.

Вироком Чугуївського міського суду Харківської області від 02 червня 2017 року ОСОБА_4 засуджений за ч.3 ст.185 КК України до 5 років позбавлення волі. Застосовано ст.71 КК України та частково приєднано невідбуту частину покарання у вигляді 1 року. Остаточно призначено покарання у вигляді 6 років позбавлення волі.

Відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України, в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року №838-VIII, було зараховано ОСОБА_4 у строк покарання терміни попереднього ув`язнення з 08 серпня 2016 року, з моменту фактичного затримання, по 02 червня 2017 року, по день постановлення вироку.

Ухвалою апеляційного суду Харківської області від 14.12.2017 року було частково задоволені скарги обвинуваченого та його захисника. Вирок Чугуївського міського суду Харківської області змінено за епізодом від 01.06.2016 року пом`якшено призначене покарання за ч.3 ст.185 КК України до 3 років позбавлення волі та на підставі ст.71 КК України шляхом часткового складання остаточно призначено 3 роки 1 місяць позбавлення волі. В частині засудження за епізодом від 09.03.2016 року, вирок скасовано та виділено в окреме провадження, призначено новий судовий розгляд у суді першої інстанції.

Вирок суду набрав законної сили відповідно до розпорядження 14.12.2017 року. Засуджений відбуває покарання в ХВК №43. Тобто, на момент розгляду клопотання засудженого йому зараховано строк попереднього ув`язнення в строк покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення дорівнює двом дням позбавлення волі за період з 08.08.2016 року по 02.06.2017 року.

В ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції до 21.06.2017 року) зазначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відповідно до Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18.05.2017 року №2046- VIII частину 5 статті 72 Кримінального кодексу України викладено в іншій редакції, а саме попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.

Тобто, зарахуванню із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, підлягає термін з 03.06.2017 року по 20.06.2017 року. Як вбачається із змісту ухвали апеляційної інстанції зазначений термін не був зарахований з урахуванням дії редакції ч.5 ст.72 КК України.

Що стосується доводів засудженого про застосування вимог ч.5 ст.72 КК України до періоду попереднього ув`язнення з 21.06.2017 року по 14.12.2017 року в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року №838-VIII, суд вважає, що підстав для застосування вимог ст.5 КК України до даної норми немає, оскільки відповідно до вимог ст.72 КК України відбувається зарахування термінів утримання під вартою в певній пропорції, а не визначається покарання.

Дійсно відповідно до висновку щодо правозастосування, який міститься у постанові Верховного Суду від 13 березня 2018 року в справі № 440/853/17, а саме, що у випадку, коли станом на 20 червня 2017 року особа мала право на застосування до неї положень, передбачених ст. 72 ч. 5 КК України в редакції Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № 838-VIII, відповідно до ст. 5 ч. 2 КК України відсутні підстави для застосування відносно неї положень Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18 травня 2017 року № 2046-VIII, яким погіршуватиметься становище цієї особи.

Але, у висновку викладеному в постанові Об`єднаної палати Касаційного кримінального суду Верховного Суду від 06.06.2018 року у справі № 180/746/16-к, зазначено, що положення ч. 5 ст. 72 КК щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК, не можна вважати такими, що визначають "караність" або "інші кримінально-правові наслідки діяння" у розумінні ч. 2 ст. 4 КК. У зв`язку із цим положенням указаної правової норми в редакції Закону від 26 листопада 2015 року N 838-VIII не може надаватися ультра активна дія, яка би забезпечила можливість їх застосування після набрання 21 червня 2017 року чинності новою редакцією цієї норми відповідно до Закону від 18 травня 2017 року N 2046-VIII (Закон N 2046-VIII).

Водночас, оскільки зазначене вище зарахування не є передбачуваним кримінально-правовим наслідком злочину самого по собі, а безпосередньо обумовлене фактом застосування кримінально-процесуальних заходів (без якого таке зарахування неможливе), то застосування ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону від 18 травня 2017 року N 2046-VIII (Закон N 2046-VIII) з дати набрання ним чинності щодо періодів попереднього ув`язнення, що мали місце в період дії цієї норми, означає пряму, а не зворотну дію, а тому не порушуватиме положення ст. 58 Конституції України та ч. 2 ст. 5 КК. І лише застосування ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону від 18 травня 2017 року N 2046-VIII до періодів попереднього ув`язнення, що тривали до набрання цим Законом чинності, становило би заборонену ч. 2 ст. 5 КК зворотну дію закону.

Враховуючи наведене, суд вважає, що клопотання засудженого підлягає частковому задоволенню.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 72 КК України, 537, 539 КПК України, суд, -

УХВАЛИВ:

Клопотання засудженого ОСОБА_4 задовольнити частково.

Зарахувати засудженому ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , місце народження м.Харків, у строк покарання призначеного за вироком Чугуївського міського суду Харківської області від 02.06.2017 року, що був змінений ухвалою апеляційного суду Харківської області від 14.12.2017 року, строк попереднього ув`язнення за період з 03.06.2017 року по 20.06.2017 року включно, із розрахунку одному дню попереднього ув`язнення дорівнює двом дням позбавлення волі.
В задоволенні клопотання ОСОБА_4 щодо зарахування у строк відбуття покарання строку з 21.06.2017 року по 14.12.2017 року - відмовити.
Ухвала може бути оскаржена до Апеляційного суду Харківської області, шляхом подачі апеляційної скарги через Орджонікідзевський районний суд м. Харкова протягом семи днів з дня її проголошення, а засудженим в той же строк та в тому ж порядку з моменту отримання копії ухвали.

Головуючий: суддя ОСОБА_1