УКРАЇНА
Апеляційний суд Житомирської області

Справа №295/946/18 Головуючий у 1-й інст. ОСОБА_1
Категорія в порядку КПК України Доповідач ОСОБА_2

УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
28 березня 2018 року Апеляційний суд Житомирської області
в складі: головуючого ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
з участю: секретаря ОСОБА_5 ,
прокурора ОСОБА_6 ,
скаржника ОСОБА_7 ,
адвоката ОСОБА_8 ,

В апеляційній скарзі ОСОБА_7 просить скасувати вказану ухвалу слідчого судді, постановити нову ухвалу, якою відмовити у задоволенні клопотання слідчого у повному обсязі. Вважає, що ухвала слідчого судді є незаконною, винесеною без достатніх на це підстав з суттєвим порушенням норм матеріального та процесуального права. Вказує, що він та його адвокат не були належним чином повідомлено про час та місце розгляду клопотання слідчого, внаслідок чого розгляд справи відбувся без їхньої участі, а копія ухвали була ним отримана поштою лише 20 лютого 2018 року, тому вважає строк на її оскарження не пропущеним. Зазначає, що вилучене слідчим під час обшуку майно містить адвокатську таємницю, щодо якої встановлено спеціальний порядок доступу, який слідчим було порушено. Крім того, вважає, що судом було порушено двохденний строк розгляду клопотання слідчого про арешт майна, оскільки слідчий звернувся до суду 26.01.2018 року, а клопотання було розглянуто лише 29.01.2018 року. Посилається на те, що вилучені статутні документи СГД, первинні документи СГД, інші документи, які зазначені в протоколі обшуку, додатку №4,5 до протоколу огляду та мережеве сховище My Book Live S/N WCAZA1636175 не мають жодного відношення до матеріалів даного кримінального провадження. Стверджує, що станом на момент подання даної апеляційної скарги у вказаному кримінальному провадженні ні він, ні його працівники чи клієнти не є підозрюваними чи обвинуваченими, або особами, які в силу закону несуть цивільну відповідальність за шкоду, завдану діяннями підозрюваного, тому арешт на вилучене під час обшуку майно не може бути накладено, оскільки це суперечить приписам ст.170 КПК України.
В запереченні на апеляційну скаргу, яке надійшло від прокурора ОСОБА_6 , йдеться про необґрунтованість доводів апелянта та про залишення ухвали слідчого судді без зміни.
В ухвалі слідчого судді зазначено, що слідчий СУ ФР ГУ ДФС у Житомирській області ОСОБА_9 звернувся до суду з клопотанням, в якому просив накласти арешт на майно вилучене під час проведення обшуку 25.01.2018 року за адресою: АДРЕСА_1 , мотивуючи це наступним.
За матеріалами досудового розслідування встановлено, що невстановлені особи, які діють на території м. Житомира та Житомирської області, в період 2016-2017 років, зареєстрували на підставних осіб ряд суб`єктів господарської діяльності з ознаками фіктивності, а саме ТОВ«БАЛТІК СПБ-2000» (код ЄДР41203478), ТОВ«ОК ТРЕЙД» (код ЄДР41175006), ТОВ«ІНТЕРА ЛІМІТЕД» (код ЄДР41145280), ТОВ«АЛАН ПРОФІ» (код ЄДР41167208), ТОВ«КТ СЕРВІС» (код ЄДР41174987), ТОВ«АЛАДАР ПРОМ» (код ЄДР41189806), ТОВ«НЕВЕЛІТ ПРОМ» (код ЄДР41213533), ПП«ЦЕНТРОЛІС» (код ЄДР30432861), ІНФОРМАЦІЯ_1 » (код ЄДР41154625), ІВЕНТ КОМПАНІЯ «СТАР ЛАЙН» у формі ТОВ (код ЄДР32641117), ТОВ«АГРОХАУС» (код ЄДР40834862), ТОВ«АДОНІС КОНСАЛТ» (код ЄДР40834401), ТОВ«ТЕНЗОР-ЦЕНТР-КОМПЛЕКТ» (код ЄДР40786924), ТОВ«АРСЕНАЛ ТРЕЙД» (код ЄДР40950142), ТОВ«ТОКА ТРЕЙД» (код ЄДР41044395), ТОВ«ПОЛІСЬКА ТОРГОВА КОМПАНІЯ» (код ЄДР40137373), ТОВ«ТЕХНО КОЛО» (код ЄДР41035511), ТОВ«ГРАНОВ ТРАНС ЗБУТ» (код ЄДР40994876), ФГ«ПАНТУС-ВВ» (код ЄДР34050562), ТОВ«КРЕДО-ЛАЙФ» (код ЄДР36258180), ТОВ«РЕСУРС ЛЮКС» (код ЄДР38036447), ТОВ«НОРД-ЕНЕРГО» (код ЄДР33171143), ПП«БРІЗ-ТРЕЙД» (код ЄДР37438990), ТОВ «ДІАЛЕКТ-П» (код ЄДР 38346047), ТОВ «Севен Стар Плюс ЛТД» (код ЄДР 41374053) та інші, використовуючи їх реквізити, внаслідок відображення в бухгалтерському обліку та податкової звітності проведення безтоварних операцій, ухилились від сплати податків на суму 4 (чотири) млн. грн., що становить особливо великі розміри та вчинили фіктивне підприємництво в результаті якого заподіяно великої матеріальної шкоди державі.
Також, установчі документи, ключі електронного підпису, банківські рахунки та інші реквізити вище перелічених СГД використовуються зазначеною групою осіб з метою надання послуг по ухиленню від сплати податків шляхом незаконного формування податкового кредиту для реально діючих СГД. Суть схеми по незаконному формуванню податкового кредиту з ПДВ, полягає в створенні ланцюга «транзитних» СГД, що начебто купують товари (формують податковий кредит) від СГД в яких виникає податковий кредит при імпорті (експорті) товарів від СГД, які користуються пільгами сільськогосподарських виробників, від СГД-виробників (посередників), які здійснюють фактичний продаж товару за готівкові кошти. В подальшому, незаконно створений податковий кредит перекладається (продається) реально діючим СГД шляхом проведення безтоварних фінансово-господарських операцій. Крім того, з метою створення уявної видимості придбання товарів (послуг) та оплати за їх постачання, по рахункам підприємств проводиться перерахування безготівкових коштів з подальшим зняттям їх з рахунків підконтрольних СГД та поверненням в готівковому вигляді реально діючим СГД за мінусом відсотків.
В ході досудового розслідування встановлено, що фактично підприємства, які зазначені в фабулі кримінального провадження підконтрольні декільком групам осіб, які діють в основному окремо одна від одної.
Так, проведеними слідчими діями та іншими заходами задокументовано діяльність групи осіб, до діяльності якої причетні ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , ОСОБА_11 , ІНФОРМАЦІЯ_4 та інші особи, участь та роль яких встановлюється. Діяльність зазначеної групи осіб спрямована на надання послуг по ухиленню від сплати податків реально діючим СГД та здійснюється в м. Житомирі та області, м.Києві та області, м.Одесі та м. Дніпропетровську.
На підставі рапорту № 51/170 від 22.01.2018 року оперативного підрозділу УСБУ в Житомирській області, який здійснює оперативне супроводження кримінального провадження, наявних матеріалів кримінального провадження, встановлено, що учасники зазначеної вище групи осіб, які здійснюють діяльність спрямовану на ухилення від сплати податків та фіктивного підприємництва для ведення бухгалтерського та податкового обліку фіктивних/транзитних СГД, готування бухгалтерських та податкових документів, до яких вносяться недостовірні дані, які свідчать про документальне постачання ТМЦ для платників ПДВ, погодження рішень на проведення певних фінансових операцій, використовують офісне приміщення за адресою: АДРЕСА_1 .
З метою збирання доказів, 25.01.2018 року (фактичний час закриття протоколу обшуку 04 год. 10 хв. 26.01.2018 року) на підставі ухвали слідчого судді Богунського районного суду м. Житомира ОСОБА_12 № 295/759/18 від 23.01.2018 року проведено обшук за адресою АДРЕСА_1 , з метою відшукання та вилучення речей та документів, які пов`язані з діяльністю вищезазначених СГД, а саме: оригіналів договорів, додатків до договорів, накладних та податкових накладних, товарно-транспортних накладних, актів приймання-передачі виконаних робіт, наданих товарів (послуг), довіреностей на отримання ТМЦ, рахунків-фактур на оплату за поставлені товари, платіжних доручень, інших первинних документів; чорнових записів щодо проведених операцій з використанням зазначених СГД, чорнових записів та інших документів (предметів), які містять дані щодо осіб, які контролюють діяльність вказаних СГД, даних щодо відсотків за надані послуги по незаконному формуванню податкового кредиту та розміру винагороди; чистих аркушів паперу з відтиском печаток зазначених СГД; печаток вказаних вище СГД, за допомогою яких виготовляються документи, до яких вносяться завідомо недостовірні відомості; комп`ютерної техніки та інших електронних носіїв інформації, в якій містяться електронні документи щодо фінансово-господарської діяльності вказаних СГД, відомості щодо сум незаконно сформованого податкового кредиту, періоду формування, електронних ключів цифрового підпису, системи «клієнт-банк», що надає можливість дистанційного перерахування коштів по розрахунковим рахункам вказаних СГД; інших печаток, документів, чорнових записів, чистих аркушів паперу з відтиском печаток з реквізитами СГД, які є контрагентами зазначених вище СГД або можуть бути використані з метою ухилення від сплати податків; предмети, які зберегли відомості щодо осіб, які вчинили кримінальне правопорушення та сприяли його вчиненню або інші дані, які можуть бути використані як докази (системи відеонагляду, мобільні пристрої зв`язку та інші); інші знаряддя та засоби вчинення злочину, гроші, цінності, та інші речі, набуті кримінально протиправним шляхом, які являються джерелом доказів та містять відомості, що є предметом доказування у кримінальному провадженні.
Зокрема, за зазначеною адресою, виявлено та вилучено: мастичні печатки суб`єктів господарської діяльності, статутні документи СГД, первинні документи СГД, інші документи, які зазначені в протоколі обшуку, в додатку № 4, 5 до протоколу обшуку; мережеве сховище My Book Live S/N WCAZA1636175.
В обгрунтування клопотання слідчий зазначив, що вилучені під час обшуку речі та документи є предметом кримінального правопорушення та використовувались як інструмент вчинення кримінального правопорушення. Тому, з метою запобігання можливості пошкодження майна, його псування, зникнення, втрати, знищення, використання, перетворення, пересування, передачі, існує необхідність в арешті майна.
Перевіривши й дослідивши клопотання та додані до нього документи, враховуючи наявність достатніх підстав вважати, що незастосування засобу забезпечення кримінального провадження у вигляді арешту майна може призвести до приховування, пошкодження, псування, зникнення, втрати, знищення, використання, перетворення, пересування, передачі майна, слідчий суддя дійшов висновку про задоволення клопотання слідчого.
Заслухавши доповідача, пояснення скаржника ОСОБА_7 та адвоката ОСОБА_8 в підтримання апеляційної скарги, доводи прокурора, який заперечував проти апеляційної скарги, перевіривши доводи апеляційної скарги та матеріали даного клопотання, апеляційний суд вважає, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає з таких підстав.
Згідно ч.ч. 1, 2 ст. 170 КПК України арештом майна є тимчасове, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та/або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом злочину, підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб.
Арешт майна допускається з метою забезпечення: 1) збереження речових доказів; 2) спеціальної конфіскації; 3) конфіскації майна як виду покарання або заходу кримінально-правового характеру щодо юридичної особи; 4) відшкодування шкоди, завданої внаслідок кримінального правопорушення (цивільний позов), чи стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди.
Відповідно до ч.10 ст. 170 КПК України арешт може бути накладений у встановленому цим Кодексом порядку на рухоме чи нерухоме майно, гроші у будь-якій валюті готівкою або у безготівковій формі, в тому числі кошти та цінності, що знаходяться на банківських рахунках чи на зберіганні у банках або інших фінансових установах, видаткові операції, цінні папери, майнові, корпоративні права, щодо яких ухвалою чи рішенням слідчого судді, суду визначено необхідність арешту майна.
Розглядаючи клопотання про накладення арешту на майно в порядку ст.ст. 170-173 КПК України, для прийняття законного і обґрунтованого рішення, слідчий суддя повинен з`ясувати всі обставини, які передбачають підстави для арешту майна або відмови у задоволенні клопотання про арешт майна.
Під час апеляційного розгляду колегією суддів встановлено, що зазначені вимоги закону слідчим суддею дотримані.
25.01.2018 року на підставі ухвали слідчого судді Богунського районного суду м. Житомира від 23.01.2018 року проведено обшук за адресою АДРЕСА_1 , з метою відшукання та вилучення речей та документів, які пов`язані з діяльністю СГД, зазначених в ухвалі слідчого судді (а.п. 12-16).
Згідно протоколу обшуку від 25.01.2018 року та додатків №4, 5 до нього, в результаті обшуку виявлено та вилучено: мастичні печатки суб`єктів господарської діяльності, статутні документи СГД, первинні документи СГД, інші документи, мережеве сховище My Book Live S/N WCAZA1636175.
Згідно клопотання слідчого, вилучені під час обшуку речі та документи є предметом кримінального правопорушення та використовувались як інструмент вчинення кримінального правопорушення. Тому, з метою запобігання можливості пошкодження майна, його псування, зникнення, втрати, знищення, використання, перетворення, пересування, передачі, існує необхідність в арешті майна.
Колегія суддів вважає, що клопотання слідчого про накладення арешту на майно належним чином обґрунтоване та містить достатньо доказів, що вказують на вчинення кримінальних правопорушень.
Так, згідно постанови старшого слідчого СУ ФР ГУ ДФС у Житомирській області про приєднання речових доказів від 26.01.2018 року вищезазначене вилучене майно визнано речовими доказами по кримінальному провадженню.
З огляду на наведене, з метою забезпечення кримінального провадження, слідчим суддею обґрунтовано накладено арешт на вказане в клопотанні майно, яке є речовим доказом у кримінальному провадженні.
Істотних порушень норм КПК України, які могли б стати підставою для скасування ухвали слідчого судді, як про це ставиться питання в апеляційній скарзі, не вбачається.
Доводи апелянта про те, що судом було порушено дводенний строк розгляду клопотання слідчого про арешт майна, оскільки слідчий звернувся до суду 26.01.2018 року, а клопотання було розглянуто лише 29.01.2018 року, апеляційний суд вважає безпідставними, оскільки вказані строки розгляду клопотання стосуються лише тимчасово вилученого майна.
Вказання апелянта на те, що вилучене слідчим під час обшуку майно містить адвокатську таємницю, щодо якої встановлено спеціальний порядок доступу, який слідчим було порушено не знайшло свого підтвердження під час розгляду апеляційної скарги та скаржником не доведено.
Також, апеляційний суд звертає увагу, що документи, які долучені скаржником до апеляційної скарги не доводять того, що за адресою здійснення обшуку знаходиться офісне приміщення для здійснення адвокатської діяльності, оскільки договір оренди приміщення №27/12-01 від 27.12.2017 року та акт прийому-передачі приміщення в оренду не може вважатись належним доказом здійснення діяльності адвокатського об`єднання за вказаною адресою.
В судовому засіданні апеляційного суду прокурор підтвердив, що в матеріалах кримінального провадження відсутні докази того, що за адресою АДРЕСА_1 знаходиться офісне приміщення адвокатів. Зазначена квартира розташована на 7 поверсі багатоквартирного будинку. При цьому, до договору оренди зазначеного приміщення не долучено квитанцій щодо оплати комунальних послуг, виходячи з того, що комунальні платежі повинні нараховуватися як для юридичної особи.
Крім того, вилучені під час обшуку документи фінансово-господарської діяльності, реєстраційні документи та печатки СГД не можуть становити адвокатську таємницю, оскільки належать суб`єктам господарювання.
Всі інші підстави, вказані в апеляційній скарзі, підлягають з`ясуванню судом під час розгляду справи по суті.
За таких обставин, ухвала слідчого судді про накладення арешту на майно є такою, що відповідає вимогам ст.ст. 170-173 КПК України, підстав для її скасування колегія суддів не вбачає.
Керуючись ст.ст. 404, 407, 422 КПК України, апеляційний суд, -
п о с т а н о в и в :
Апеляційну скаргу ОСОБА_7 залишити без задоволення.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення і касаційному оскарженню не підлягає.
Судді: