АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Єдиний унікальний номер справи: 647/2541/17 Головуючий у 1-й інст.: ОСОБА_1
Номер провадження: 11-кп/791/269/18 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ч.2 ст.15 ч.2 ст.185 КК України

ВИРОК
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
20 березня 2018 року колегія суддів судової палати в кримінальних справах Апеляційного суду Херсонської області у складі:
головуючого судді: ОСОБА_2
суддів: ОСОБА_3
ОСОБА_4
при секретарі: ОСОБА_5
за участі прокурора: ОСОБА_6
обвинуваченого: ОСОБА_7
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Херсоні кримінальне провадження за апеляційною скаргою заступника прокурора Херсонської області ОСОБА_8 на вирок Бериславського районного суду Херсонської області від 22 грудня 2017 року відносно:
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м.Берислав Херсонської області, громадянина України, зареєстрованого та проживаючого: АДРЕСА_1 , раніше судимого, вироком Бериславського районного суду Херсонської обоасті вді 09 жовтня 2017 року,-
обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст.15 ч.2 ст.185 КК України, -
ВСТАНОВИЛА:
Вироком Бериславського районного суду Херсонської області від 22 грудня 2017 року ОСОБА_7 визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.15 ч.2 ст.185 КК України, і призначено покарання у вигляді позбавлення волі строком на 1 рік.
Строк відбування покарання відраховується з 22.12.2017 року.
Запобіжний захід щодо ОСОБА_7 обраний у вигляді тримання під вартою.
Вирішено питання про судові витрати.
Відповідно до вироку ОСОБА_7 визнаний винуватим у тому, що він 28.04.2017 року у період з 10 год. по 10 год. 50 хв., знаходячись в торгівельному залі магазину «Продукти - 798», розташованого по вул.1 Травня, 179 в м.Бериславі Херсонської області, повторно, таємно, умисно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, намагався вчинити крадіжку товару загальною вартістю 301,85 грн., який належить ТОВ «АТБ-Маркет», взявши з полиці, на якій розміщені кавові напої, м`яку упаковку кави розчинної «JACOBS monarch», маса нетто 400 г (300г+100г), вартість якої згідно висновку експерта №17-206 від 25.05.2017 року становить 272,90 грн., та з полиці, де знаходяться шоколадні вироби, яйце шоколадне «Kinder JOY» з іграшкою, масою 20г, вартість якого згідно висновку експерта №17-206 від 25.05.2017 року становить 28,95 грн., які сховав в своєму одязі та пішов на вихід з торгівельного залу, виконавши таким чином усі дії, які вважав необхідними для доведення злочину до кінця, але злочин не було закінчено з причин, які не залежали від його волі, оскільки він, не розрахувавшись за вищевказаний товар пройшов касу, але був затриманий охоронцями даного магазину.
Дії обвинувачеого судом кваліфіковані за ч.2 ст.15, ч.2 ст.185 КК України, як закінчений замах на таємне викрадення чужого майна (крадіжку), вчинену повторно.
В поданій апеляційній скарзі заступник прокурора Херсонської області просить вирок в частині призначеного покарання скасувати у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, невідповідністю призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого внаслідок м`якості і ухвалити новий вирок, яким призначити ОСОБА_7 за ч.2 ст.15 ч.2 ст.185 КК України покарання у вигляді позбавлення волі строком на 1 рік. На підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання за даним вироком більш суворим за вироком Бериславського районного суду Херсонської області від 09 жовтня 2017 року, призначити остаточне покарання у вигляді позбавлення волі строком на 4 роки.
Фактичні обставини кримінального провадження, доведеність винуватості не оспорює.
Зазначає, що ОСОБА_7 був засуджений вироком Бериславського районного суду Херсонської області від 09 жовтня 2017 року за ч.2 ст.186 КК України до покарання у вигляді позбавлення волі строком на 4 роки.
За вироком суду, що оскаржується, ОСОБА_7 визнано виним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого за ч.2 ст.15 ч.2 ст.185 КК України, яке він вчинив 28.04.2017 року, тобто до постановлення попереднього вироку суду від 09 жовтня 2017 року, а тому остаточне покарання повинно бути призначено із застосуванням правил ч.4 ст.70 КК України
Інші учасники судового провадження вирок не оскаржували.
Заслухавши доповідь судді, думку прокурора, який підтримав доводи та вимоги апеляційної скарги, пояснення обвинуваченого, який не заперечував проти задоволення апеляційної скарги, перевіривши матеріали кримінального провадження та, обговоривши доводи апеляційної скарги , судова колегія приходить до наступного.
Висновки суду про доведеність винуватості ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення за встановлених і викладених у вироку обставин та кваліфікацію його дій за ч.2 ст.15 ч.2 ст.185 КК України в апеляційній скарзі не оспорюються, а тому вирок суду в цій частиін в апеляційному порядку не переглядається.
Колегія судів вважає встановленим, що ОСОБА_9 28.04.2017 року у період з 10 год. по 10 год. 50 хв., знаходячись в торгівельному залі магазину «Продукти - 798», розташованого по вул.1 Травня, 179 в м.Бериславі Херсонської області, повторно, таємно, умисно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, намагався вчинити крадіжку товару загальною вартістю 301,85 грн., який належить ТОВ «АТБ-Маркет», взявши з полиці, на якій розміщені кавові напої, м`яку упаковку кави розчинної «JACOBS monarch», маса нетто 400 г (300г+100г), вартість якої згідно висновку експерта №17-206 від 25.05.2017 року становить 272,90 грн., та з полиці, де знаходяться шоколадні вироби, яйце шоколадне «Kinder JOY» з іграшкою, масою 20г, вартість якого згідно висновку експерта №17-206 від 25.05.2017 року становить 28,95 грн., які сховав в своєму одязі та пішов на вихід з торгівельного залу, виконавши таким чином усі дії, які вважав необхідними для доведення злочину до кінця, але злочин не було закінчено з причин, які не залежали від його волі, оскільки він, не розрахувавшись за вищевказаний товар пройшов касу, але був затриманий охоронцями даного магазину.
Дії обвинувачеого кваліфіковані за ч.2 ст.15, ч.2 ст.185 КК України, як закінчений замах на таємне викрадення чужого майна (крадіжку), вчинену повторно .
Відповідно до ч. 4 ст. 70 КК України призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку, в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком.
Як видно зазначених вимог закону суд першої інстанції у повній мірі не дотримався пр призначенні покарання. Суд з урахуванням положень ст. 50, 65, 68 КК України призначив ОСОБА_7 покарання за ч. 2 ст 15 ч 2 ст. 185 КК УКраїни за вичнення злочину ОСОБА_10 28.04.2017 року.
Вид та міру призначеного за цей злочин покарання прокурором не оспорюється.
Як видно із матеріалів провадження що ОСОБА_7 раніше судимий вироком Бериславського районного суду Херсонської області від 09 жовтня 2017 року за ч.2 ст.186 КК України до покарання у вигляді позбавлення волі строком на 4 роки і ці відомості суду на час ухвалення оскаржуваного вироку були відомі.
За вироком Бериславського районного суду Херсонської області від 22 грудня 2017 року ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.15 ч.2 ст.185 КК України, яке він скоїв 28 квітня 2017 року, тобто до постановлення попереднього вироку щодо нього від 09 жовтня 2017 року.
На думку колегії суддів, суд першої інстанції неправильно застосував закон України про кримінальну відповідальність, а саме не призначив обвинуваченому ОСОБА_7 покарання з урахуванням положень ч.4 ст.70 КК України, а тому доводи прокурора в цій частині заслуговують на увагу.
За таких обставин, колегія суддів приходить до висновку, що на підставі п. 4 ч.1 ст.409 КПК України вирок в частині призначення покарання має бути скасований, з ухваленням в цій частині нового вироку, яким ОСОБА_7 має бути призначене покарання за сукупністю злочинів відповідно до положень ч. 4 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим покаранням призначеним вироком від 09 жовтня 2017 року.
Покарання, призначене за сукупністю злочинів відповідатиме вимогам ст.65 КК України, та є необхідним і достатнім для виправлення обвинуваченого ОСОБА_7 , попередження нових злочинів.
В решті вирок має бути залишений без змін.
Враховуючи викладене, апеляційна скарга заступника прокурора Херсонської області підлягає задоволенню.
Керуючись ст.ст. 404, 407,409, 413, 420 КПК України колегія суддів, -
УХВАЛИЛА:
Апеляційну скаргу заступника прокурора Херсонської області ОСОБА_8 задовольнити.
Вирок Бериславського районного суду Херсонської області від 22 грудня 2017 року в частині призначеного ОСОБА_7 покарання скасувати , ухвалити в цій частині новий вирок.
Призначити ОСОБА_7 покарання за ч.2 ст.15 ч.2 ст.185 КК України покарання у вигляді одного року позбавлення волі.
На підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання за даним вироком більш суворим за вироком Бериславського районного суду Херсонської області від 09 жовтня 2017 року, остаточно визначити ОСОБА_7 покарання у вигляді позбавлення волі строком на 4 роки.
Строк відбування покарання обчислювати з 09.10.2017 року .
У решті вирок суду першої інстанції щодо ОСОБА_7 залишити без змін.
Копію вироку негайно після його проголошення вручити обвинуваченому та прокурору.
Вирок набирає законної сили з моменту його проголошення і і з цього часу протягом трьох місяців, а обвинуваченим у той же строк з дня отримання копії вироку, може бути оскаржений в касаційному порядку до Касаційного кримінального суду Верховного суду.
Судді: (три підписи)
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4
Копія вірна, вирок набирає законної сили 20.03.2018 року

Суддя: ОСОБА_2