УХВАЛА
Справа № 521/3367/18
Номер провадження:1-в/521/936/18
14.03.2018 місто Одеса
Малиновський районний суд м.Одеси у складі:
головуючого - судді ОСОБА_1
при секретарі ОСОБА_2
за участю прокурора ОСОБА_3
захисника ОСОБА_4
розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання адвоката ОСОБА_4 в інтересах засудженого ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення відповідно до Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», -
ВСТАНОВИВ:
До Малиновського районного суду м. Одеси надійшло клопотання адвоката ОСОБА_4 в якому він просить зарахувати судом строк попереднього ув`язнення та утримання ОСОБА_5 , якого засуджено вироком Біляївського районного суду Одеської області від 17 вересня 2015 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення та утримання на підставі ухвали Біляївського районного суду Одеської області від 30 листопада 2015 року, за два дні позбавлення волі з періоду 21 червня 2017 року до 23 лютого 2018 року, та звільнити ОСОБА_5 з Одеській ОУВП УДПтСУ № 21 за закінченням строку покарання.
В обґрунтування свого клопотання адвокат вказує на те, що вироком Біляївського районного суду Одеської області від 17 вересня 2015 року, ОСОБА_5 засуджено за ст. 113 Кримінального кодексу України шляхом застосування ст.. 69 КК України, ч.1 ст. 263 КК України до п`яти років позбавлення волі.У зв`язку з тим що вирок не було оскаржено, 19 жовтня 2015 року вирок суду набрав законної сили.
Згідно ухвали Біляївського районного суду Одеської області від 30 листопада 2015 року ОСОБА_5 утримують в Одеській ОУВП УДПтСУ № 21 для проведення процесуальних дій на час розгляду досудового розслідування в провадженні УСБУ в Одеської області по обвинуваченню ОСОБА_6 та ОСОБА_7 ..
Згідно з довідкою установи виконання покарань ОУВП УДПтСУ № 21 в Одеській області, початок строку покарання для ОСОБА_5 є 16 липня 2015 року.
За клопотанням сторони захисту від 31 квітня 2017 року про зарахуваннея судом строку попереднього ув`язнення та утримання із розрахунку один день попереднього ув`язнення та утримання на підставі ухвали Біляївського районного суду Одеської області від 30 листопада 2015 року, за два дні позбавлення волі з періоду 16 липня 2015 року до 21 червня 2017 року, Малиновський районний суд міста Одеси ухвалою від 21 вересня 2017 року зарахував ОСОБА_5 у строк покарання строк попереднього ув`язнення в період з 16.07.2015 року до 19.10 2015 року та термін з 30.11.2015 року до 21.06.2017 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
З часу ухвалення рішення Малиновським судом міста Одеси до цього часу ОСОБА_5 продовжує утримуватися в Одеській ОУВП УДПтСУ № 21 для проведення процесуальних дій на час розгляду досудового розслідування в провадженні УСБУ в Одеської області по обвинуваченню ОСОБА_6 та ОСОБА_7 на підставі ухвали Біляївського районного суду Одеської області від 30 листопада 2015 року.
24 грудня 2015 року набув чинності Закон України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання». Згідно пункту 2 розділу II "Прикінцеві положення" зазначеного закону, цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуте повністю.
На підставі ст. 72 Кримінального кодексу України та положень Закону України від 26.11.2015 р. N 838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю за клопотанням засудженої особи, членів її сім`ї або захисника, суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок.
Відповідно до вимог ст. 537 Кримінального процесуального кодексу України вирішення цього питання покладається на суд за місцем відбування покарання засудженим.
Відповідно до роз`яснення Вищого Спеціалізованого Суду України щодо застосування окремих положень Закону України від 26 листопада 2015 року № 83 8-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання»:
1. Під час вирішення питання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання при його призначенні, а також під час приведення судових рішень у відповідність до положень цього Закону суди зобов`язані забезпечувати точне й неухильне дотримання законодавства, своєчасний та якісний розгляд відповідних клопотань, керуватися Конституцією України, Кримінальним кодексом України (КК), Кримінальним процесуальним кодексом України (КПК), законами України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» та «Про попереднє ув`язнення», міжнародними договорами, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України.
2. Відповідно до абз. 1 ч. 5 ст. 72 КК зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того ж кримінального провадження (тобто в межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення) провадиться з розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Правило зарахування строку попереднього ув`язнення у випадку призначення судом іншого покарання, аніж позбавлення волі, визначено в абз. 2 ч. 5 ст. 72 КК та здійснюється за алгоритмом дій, визначених у ньому.
При цьому у строк попереднього ув`язнення за нормами КПК включається строк:
а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;
б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;
в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом як на стадії досудового розслідування, так і під час судового розгляду кримінального провадження;
г) перебування обвинуваченого у судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;
д) перебування особи, що відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
При розгляді кримінальної справи у порядку КПК 1960 р. до строку попереднього ув`язнення включається строк:
а) затримання особи органом дізнання за підозрою у вчиненні злочину;
б) затримання особи слідчим за підозрою у вчиненні злочину;
в) тримання особи під вартою як запобіжний захід;
г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закляті при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи.
Незалежно від процесуального порядку (КПК чи КПК 1960 р.) попереднє ув`язнення у розумінні положень ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» закінчується з моменту набрання вироком законної сили. У зв`язку із цим не підлягає зарахуванню у строк попереднього ув`язнення термін слідування під вартою засудженої особи із слідчого ізолятора до установи виконання покарань, тобто термін від дати набрання обвинувальним вироком законної сили до дати прибуття до місця відбуття покарання.
3. Строк попереднього ув`язнення за правилами, визначеними у ч. 5 ст. 72 КК (у редакції Закону) зараховується:
до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом (станом на 24 грудня 2015 року) набрав законної сили обвинувальний вирок та покарання за яким не відбуто повністю (відповідно до пункту 2 Розділу II «Прикінцеві положення» Закону);
при призначенні покарання за наслідками судового розгляду, якщо особа була попередньо ув`язнена. Тобто, дія правила зарахування судом строку попереднього ув`язнення розповсюджується не лише на осіб, зазначених у п. 2 Розділу II «Прикінцеві положення» Закону.
Правила, закріплені у ст. 72 КК, розповсюджуються лише на осіб, яким призначено строковий вид покарання. Довічне позбавлення волі до переліку таких покарань не відноситься. Не застосовуються ці правила й у випадку заміни засудженому призначеного судом покарання у виді довічного позбавлення волі внаслідок акта про помилування.
4. У п.3 Розділу II «Прикінцеві положення» Закону визначено коло суб`єктів, які можуть ініціювати застосування цього Закону, в тому числі шляхом звернення до суду з клопотанням. Слід враховувати, що пункти 3 і 2 прикінцевих положень нерозривно пов`язані між собою та визначають порядок застосування цього Закону до осіб, щодо яких на момент набрання чинності Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.
Застосування правил зарахування судом строку попереднього ув`язнення після набрання чинності Законом є імперативною вимогою кримінального закону та не потребує звернення з відповідним клопотанням.
Беручи до уваги, що у п.3 Розділу II «Прикінцеві положення» Закону визначено лише суб`єктів, які можуть ініціювати застосування цього Закону, до числа яких віднесено «суд, що виніс зазначений обвинувальний вирок», з огляду на системний аналіз положень статей 537, 539 КПК, в частині віднесеній вирішення під час виконання вироків окремих питань до певного суду, правильним видається, що питання зарахування строку попереднього ув`язнення:
під час виконання вироку, враховуючи зміст положень ч. 6 ст. 9 КПК має вирішуватися місцевим судом, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок (п. 2 ч. 2 ст. 539 КПК). Так само має вирішуватись це питання й у випадку здійснення судового розгляду у порядку КПК 1960 p.;
у період між ухваленням обвинувального вироку та набранням ним законної сили, враховуючи зміст положень ч. 6 ст. 9 КПК, має вирішуватися судом, який ухвалив такий вирок (п. 4 ч. 2 ст. 539 КПК). Якщо ж клопотання про застосування цього Закону подано до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого обвинувачений тимчасово перебував (наприклад, за місцем знаходження слідчого ізолятора), суд ухвалою повергає клопотання особі, яка його подала, із роз`ясненням права та порядку звернення.
У випадку з`ясування апеляційним судом під час перегляду кримінального провадження наявності підстав для зарахування строк) попереднього ув`язнення у строк покарання за правилами, визначеними у ч. 5 ст. 72 КК (у редакції Закону), слід застосувати її положення, зазначивши у резолютивній частині судового рішення окремим пунктом про таке зарахування.
Зміна судового рішення суду першої інстанції в частині зарахування строку попереднього ув`язненім у строк покарання можлива лише у зв`язку з неправильним застосуванням цим судом положень ст. 72 КК. зокрема в частині неправильного зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання.
Суд першої інстанції, призначаючи покарання, зобов`язаний враховувати положення ст. 72 КК (в редакції Закону) та зараховувати строк попереднього о ув`язнення, вираховуючи його до моменту постановления вироку. Наступне зарахування, зокрема у випадку тримання особи під вартою до набрання вироком законної сили, здійснюється місцевим судом, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок, або апеляційним судом в разі оскарження вироку та постановленій нового чи залишення вироку суду першої інстанції без зміни, або у випадку його зміни.
21 червня 2016 року, набув чинності Закон України "Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення" від 18 травня No 2046-VIII , яким скасовується Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 p. No 838-VIII.
Відповідно до вимог ст. 58 Конституції України закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом`якшують або скасовують відповідальність особи.
Відповідно до рішення Конституційного суду України від 9 лютого 1999 року N 1-рп/99 положення частини першої статті 58 Конституції України про те, що закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом`якшують або скасовують відповідальність особи, треба розуміти так, що воно стосується людини і громадянина (фізичної особи).
В судовому засіданні адвокат ОСОБА_4 підтримав своє клопотання.
При цьому захисник вважав за можливе розглянути клопотання у відсутності засудженого ОСОБА_5 .
Прокурор заперечував проти задоволення клопотання, оскільки вирок, за яким ОСОБА_5 відбуває покарання вступив законну силу та наразі він не є особою, до якої застосовано попереднє ув`язнення.
Віслухавши думку учасників судового засідання, дослідивши додані до клопотання матеріали суд вважає, що клопотання не підлягає задоволенню з наступних підстав.
Як вбачається зі змісту Закону України від 26 листопада 2015 року № 83 8-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», на який посилається захисник у своєму клопотанні, містить коло осіб, відносно яких застосовується цей закон, а саме відносно осіб, засуджених до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.
З огляду на ці обставини, у суду відсутні підстави вважати, що ОСОБА_5 в теперішній час перебуває у слідчому ізоляторі в межах того ж самого кримінального провадження, у межах якого до нього було застосовано попереднє ув`язнення, тому слід прийти до висновків, що він не є суб`єктом дії Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 p. No 838-VIII.
Що стосується вимог захисника про звільнення засудженого від подальшого відбування покарання в зв`язку із відбуттям покарання, суд також вважає, що ці вимоги на засновані на положеннях кримінального та кримінально-процесуального закону і не можуть бути предметом розгляду суду, тому вважає, що вони не підлягають задоволенню.
На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 537, 539 КПК України, ч. 5 ст. 72 КК України, суд, -
У Х В А Л И В :
У задоволенні клопотання адвоката ОСОБА_4 в інтересах засудженого ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення відповідно до Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» та про звільнення засудженого від подальшого відбуваня покарання - відмовити.
Ухвала може бути оскаржена до Апеляційного суду Одеської області протягом семи днів з дня її проголошення.

Головуючий: ОСОБА_1