АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Єдиний унікальний номер справи: 766/8199/16-к Головуючий у 1-й інстанції: ОСОБА_1
Номер провадження: 11-кп/791/218/18 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ч. 2 ст. 185, ч. 1 ст. 15 ч.1 ст. 185 КК України

ВИРОК
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
06 березня 2018 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Херсонської області у складі:

головуючого судді: ОСОБА_2

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4

з участю секретаря судового засідання: ОСОБА_5

прокурора: ОСОБА_6

обвинуваченого: ОСОБА_7

захисника обвинуваченого адвоката: ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Херсоні кримінальне провадження за апеляційною скаргою заступника прокурора Херсонської області ОСОБА_9 на вирок Херсонського міського суду Херсонської області від 04.12.2017 року щодо ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м.Херсона, громадянина України, з професійно-технічною освітою, одруженого, маючого на утриманні неповнолітню дитину - доньку ОСОБА_10 ІНФОРМАЦІЯ_2 , військовозобов`язаного, не працюючого, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого:

-04.11.2016 Херсонським міським судом Херсонської області за ст.ст. 15 ч.2,185 ч.1, КК України до штрафу у розмірі 50 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян в сумі 850 грн., покарання відбув 04.11.2016 року;
обвинуваченого у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ст.ст.15 ч.2-185 ч.2, 185 ч.2 КК України, -
ВСТАНОВИЛА:
Цим вироком, ОСОБА_7 визнано винним та засуджено за ст.ст.15 ч.2-185 ч.2 КК України до 3 місяців арешту; за ст. 185 ч.2 КК України до 4 місяців арешту. На підставі ст.70 ч.1 КК України шляхом часткового складання призначених покарань остаточно призначено покарання у виді 5 місяців арешту. Звільнено ОСОБА_7 від відбування призначеного покарання на підставі ст. 1 п. «в» Закону України «Про амністію у 2016 році». Вирішено питання про судові витрати та речові докази.
Судом встановлено, що 12.07.2016 року близько 16:40 год., ОСОБА_7 , знаходячись у приміщенні гіпермаркету «Епіцентр К», який розташований за адресою: м. Херсон, Бериславське шосе, 17, керуючись корисливим мотивом, переслідуючи прямий умисел, направлений на протиправне заволодіння чужим майном, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, таємно, шляхом вільного доступу, намагався викрасти належне ТОВ «Епіцентр К» майно, а саме: зачисний блок вартістю 57,65 гривень, жіночі шкарпетки вартістю 25,01 гривень у кількості 2 штук на загальну суму 50,02 гривень, закінчення потрійне вартістю 104,29 гривень, клей для шпалерів вартістю 48,60 гривень, клей для стиків вартістю 74,56 гривень, рулетку довжиною 3 м. вартістю 25,25 гривень, однак не довів злочин до кінця з причин, що не залежали від його волі, при цьому виконав усі дії, які вважав необхідними для доведення злочину до кінця, та не зміг розпорядитись викраденим майном, оскільки був зупинений співробітниками охорони гіпермаркету «Епіцентр К» при спробі покинути місце злочину.
Крім того, 18.02.2017 року близько 13:30 год., ОСОБА_7 , знаходячись у приміщенні магазину «Простор», розташованому на бульвару Мирному, 3 в м. Херсоні, переслідуючи прямий умисел, направлений на викрадення чужого майна, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх дій, таємно, шляхом вільного доступу, скориставшись тим, що за ним ніхто не спостерігав, викрав жіночу туалетну воду «Kenzo L`eau par Kenzo» вартістю 766,76грн., чим спричинив ТОВ «Стиль Д магазин Простор» матеріальні збитки на вищезазначену суму.
В апеляційній скарзі заступник прокурора Херсонської областіпросить вирок скасувати в частині призначеного покарання у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність. Ухвалити новий вирок, яким призначити ОСОБА_7 покарання за ч. 2 ст. 15 ч. 2 ст. 185 КК України у виді 3 місяців арешту. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинання менш суворого покарання, призначеного вироком Херсонського міського суду від 04.11.2016 року, більш суворим, призначеним цим вироком, призначити покарання у виді 3 місяців арешту; за ч. 2 ст. 185 КК України призначити покарання у виді 4 місяців арешту. На підставі ч. 1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань, остаточно призначити ОСОБА_7 покарання у виді 5 місяців арешту. В решті вирок залишити без змін. В обґрунтування своїх доводів посилається на те, що суд першої інстанції допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, оскільки ОСОБА_7 раніше судимий 04.11.2016 року Херсонським міським судом за ч. 2 ст. 15 ч. 1 ст. 185 КК України до покарання у виді штрафу в розмірі 50 неоподаткованих мінімумів доходів громадян (850 грн.), який сплачено 04.11.2016 року. За вироком суду, що оскаржується, ОСОБА_7 визнано винним у вчинені злочину, передбаченого ч. 2 ст. 15 ч. 2 ст. 185 КК України, який він скоїв 12.07.2016 року, тобто до постановлення 04.11.2016 року вироку цим же судом, інший злочин, передбачений ч. 2 ст. 185 КК України обвинувачений вчинив 18.02.2017 року, тобто після постановлення вищевказаного вироку суду від 04.11.2016 року. Отже, суд першої інстанції встановивши, що злочини обвинувачений вчинив як до, так і після постановлення першого вироку 04.11.2016 року зобов`язаний був призначити йому покарання із застосуванням ч. 4 ст. 70 КК України.

Заслухавши суддю-доповідача, прокурора, який підтримав апеляційну скаргу, обвинуваченого та його захисника, які заперечував проти задоволення апеляційної скарги в частині необхідності ухвалення нового вироку, перевіривши матеріали кримінального провадження, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів виходить з наступного.

Правильність кваліфікації дій ОСОБА_7 за ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 185 та ст. 185 ч. 2 КК України, доведеність його вини, вид та міру призначеного покарання за кожний злочин окремо в апеляційній скарзі прокурора не оспорюється.

Відповідно до ч. 4 ст. 70 КК України за правилами, передбаченими в ч.ч. 1-3 цієї статті призначається покарання, якщо після постановлення вироку у справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку, в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком за правилами, передбаченими ст. 72 КК України.

Суд першої інстанції встановив, що злочин, передбачений ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 185 КК України ОСОБА_7 вчинив 12.07.2016 року, тобто до ухвалення вироку Херсонського міського суду від 04.11.2016 року, яким останній засуджений за ч. 2 ст. 15, ч. 1 ст. 185 КК до штрафу в розмірі 50 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, тому суд, призначивши покарання за цей злочини у виді арешту строком 3 місяці безпідставно не застосував положення ст. 70 ч. 4 КК України, про що обґрунтовано зазначено в апеляційній скарзі прокурора, чим допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Виходячи з наведеного, вирок суду в частині призначеного покарання підлягає скасуванню на підставі п. 2 ч. 1 ст. 420 КПК із ухваленням нового вироку із призначенням ОСОБА_7 покарання на підставі ст. 70 ч.4 КК України шляхом поглинення менш сурового покарання, призначеного вироком Херсонського міського суду від 04.11.2016 року більш суворим, призначеним ОСОБА_7 вироком, що оскаржується, у виді 3 місяців арешту.

З наведених підстав, апеляційні вимоги прокурора підлягають задоволенню.

Оскільки на осіб, які вчинили кілька злочинів, передбачених різними статтями або різними частинами однієї статті КК або засуджених за сукупністю злочинів, дія закону про амністію поширюється, якщо жоден із цих злочинів не виключає можливості його застосування та враховуючи, що обидва злочини, що входять у сукупністю є злочинами середньої тяжкості, а ОСОБА_7 на момент їх вчинення мав неповнолітню дитину, щодо якої не позбавлений батьківських прав, він підлягає звільненню від остаточного покарання за підставі п. в ч. 1 ст. 1 ЗУ «Про амністію у 2016 році».
Керуючись ст. ст. 404, 407, п. 2 ч. 1 ст. 420 КПК України

УХВАЛИЛА :
Апеляційну скаргу заступника прокурора Херсонської області ОСОБА_9 задовольнити.
Вирок Херсонського міського суду Херсонської області від 04.12.2017 року щодо ОСОБА_7 в частині призначеного покарання скасувати.
Призначити ОСОБА_7 покарання:
- за ст.ст.15 ч.2-185 ч.2 КК України (за епізодом від 12.07.2016 року) у виді арешту строком на 3 місяці. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання, призначеного вироком Херсонського міського суду від 04.11.2016 року у виді штрафу в розмірі 50 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян в сумі 850 грн. більш суворим, призначеним ОСОБА_7 за ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 185 КК України у виді арешту строком на 3 місяці, призначити ОСОБА_7 остаточне покарання у виді арешту строком на 3 місяці;
-за ст. 185 ч.2 КК України (за епізодом від 18.02.2017 року) у виді арешту строком на 4 місяці.
На підставі ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання призначених покарань, остаточно призначити ОСОБА_7 покарання у виді арешту строком на 5 місяців.
Звільнити ОСОБА_7 від призначеного покарання на підставі ст. 1 п. «в» Закону України «Про амністію у 2016 році».
В решті вирок залишити без змін.
Вирок може бути оскаржений до Касаційного кримінального суду Верховного Суду шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення.

Судді: три підписи

З оригіналом згідно:

Суддя ОСОБА_2