Справа №478/1158/17 09.01.2018
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД МИКОЛАЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
09 січня 2018 року м. Миколаїв
Апеляційний суд Миколаївської області у складі колегії суддів судової палати у кримінальних справах:
головуючого: ОСОБА_1 ,
суддів: ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,
за участі секретаря: ОСОБА_4
розглянув у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_5 на ухвалу Казанківського районного суду Миколаївської області від 05.07.2017 року, якою йому відмовлено в задоволенні клопотання про застосування положень ч.5 ст. 72 КК України.

Учасники судового провадження:
прокурор: ОСОБА_6 , ОСОБА_7
засуджений: ОСОБА_5

захисник: ОСОБА_8 .

Короткий зміст вимог апеляційної скарги.
Засуджений ОСОБА_5 просить ухвалу суду скасувати, та постановити нову ухвалу, якою, на підставі ч.5 ст. 72 КК України зарахувати йому в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 15.06.2017 р. по 11.07.2017 р., з розрахунку - один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Короткий зміст судового рішення суду першої інстанції.
Відмовлено в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_5 про застосування відносно нього положень ч.5 ст. 72 КК України.
__________________________________________________________________
провадження :№ 11-кп/784/92/18 головуючий у 1 інстанції : ОСОБА_9
категорія :ч.5 ст. 72 КК України доповідач апеляц.інстан. : ОСОБА_1 .

Узагальнені доводи апеляційної скарги.
Вважає оскаржувану ухвалу незаконною.
Зазначає, що судом безпідставно не зарахований період з 15.06.2017 р. по 11.07.2017 р., оскільки Центральним районним судом м. Миколаєва 11.07. 2017 р. була винесена ухвала про виправлення описок в вироку суду від 28.02.2017 р.
Також апелянт зазначає, що було порушено його право на захист, оскільки він не був присутнім в судовому засіданні.
Встановлені судом першої інстанції обставини.
В ухвалі зазначено, що вимога засудженого ОСОБА_5 , викладена в його заяві, адресованій Казанківському районному суду, щодо зарахування строку з 15.06.2017 року по 02.07.2017 року не ґрунтується на вимогах закону, оскільки зарахування строку попереднього ув`язнення, на підставі ч.5 ст.72 КК України, здійснюється виключно до дати набрання вироком законної сили, тобто до 14.06.2017 року (включно).
Так, вироком Центрального районного суду м. Миколаєва від 28.02.2017 року ОСОБА_5 було визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.3 ст.185, ч.2 ст.15, ч.3 ст.185 КК України та на підставі ч.1 ст.70 КК України призначено остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 1 місяць.
На підставі ч.5 ст.72 КК України, у строк відбування покарання ОСОБА_5 зараховано строк попереднього ув`язнення у період з 06 листопада 2016 року по 28 лютого 2017 року включно, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвалою апеляційного суду Миколаївської області від 14.06.2017 року апеляційну скаргу прокурора Миколаївської місцевої прокуратури № 1 Миколаївської області ОСОБА_10 задоволено частково.
Вирок Центрального районного суду м. Миколаєва від 28.02.2017 року стосовно ОСОБА_5 скасовано в частині вирішення цивільного позову потерпілої ОСОБА_11 . Призначено новий розгляд в суді першої інстанції в цій частині в порядку цивільного судочинства. В іншій частині даний вирок залишено без змін.
На підставі ч.5 ст.72 КК України, окрім зарахованого судом першої інстанції, зараховано ОСОБА_5 в строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення в період з 01 березня 2017 року по 14 червня 2017 року (включно) із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Встановлені судом апеляційної інстанції обставини.
Заслухавши доповідь судді, думку прокурора щодо залишення апеляційної скарги без задоволення, а ухвали без змін, пояснення засудженого на підтримку апеляційної скарги, вивчивши матеріали судового провадження, обговоривши доводи апеляційної скарги в її межах, апеляційний суд дійшов наступного.
Відповідно до ч.5 ст.72 КК України (в редакції закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» № 838-VII від 26.11.2015 року), у разі засудження до позбавлення волі, суд зараховує строк попереднього ув`язнення особи в межах того ж кримінального провадження з розрахунку - один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
За правилами п.2 Розділу II зазначеного Закону від 26.11.2015 р., вказане зарахування здійснюється до осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом (24 грудня 2015 року) набрав законної сили обвинувальний вирок та покарання за яким не відбуте повністю.
По суті клопотання районний суд постановив законне рішення, відмовивши в зарахуванні на підставі ч.5 ст. 72 КК України, у відбуте покарання ОСОБА_5 у межах даного кримінального провадження зазначений ним період.
Оскільки ухвалою апеляційного суду Миколаївської області від 14.06.2017 року апеляційну скаргу прокурора Миколаївської місцевої прокуратури № 1 Миколаївської області ОСОБА_10 задоволено частково і вирок Центрального районного суду м. Миколаєва від 28.02.2017 року стосовно ОСОБА_5 було скасовано тільки в частині вирішення цивільного позову потерпілої ОСОБА_11 . Та призначено в цій частині новий розгляд, в суді першої інстанції, в порядку цивільного судочинства. В іншій частині даний вирок залишено без змін.
Також, даною ухвалою, на підставі ч.5 ст.72 КК України, крім зарахованого судом першої інстанції, ОСОБА_5 було зараховано в строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення в період з 01 березня 2017 року по 14 червня 2017 року (включно) із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, тобто з моменту затримання засудженого і до набрання вироком законної сили (ухвала апеляційного суду Миколаївської області від 14.06.2017 року ).
Не є прийнятними доводи апелянта щодо безпідставного не зарахування йому періоду з 15.06.2017 р. по 11.07.2017 р. згідно вимог ч.5 ст. 72 КК України, так як згідно ч.4 ст.532 КПК України, судове рішення суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту його проголошення (тобто 14.06.2017 р.).
Винесення 11.07.2017 р. Центральним районним судом м. Миколаєва ухвали про виправлення описок в вироку суду від 28.02.2017 р. не є підставою для врахування засудженому в строк покарання зазначеного ним періоду. Крім того, як вбачається з вищевказаної ухвали ОСОБА_5 не був присутнім в даному судовому засіданні.

Щодо твердження апелянта, що судом першої інстанції було порушено його право на захист, так як він не був присутнім під час розгляду його клопотання, то дане твердження є безпідставним, з огляду на те, що матеріали провадження містять його розписку ( а.п.6) про те, що він надає свою згоду на розгляд судом його клопотання, щодо застосування положень ст.72 ч.5 КК України, без його участі.

Крім того, згідно з положеннями ч.4 ст. 539 КПК України неприбуття в судове засідання осіб, які були належним чином повідомлені про місце та час розгляду клопотання, не перешкоджає проведенню судового розгляду, крім випадків, коли їх участь визнана судом обов`язковою або особа повідомила про поважні причини неприбуття.

З огляду на наведене, керуючись ст.ст. 405, 407, 532 КПК України, апеляційний суд, -
п о с т а н о в и в:
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_5 залишити без задоволення, а ухвалу Казанківського районного суду Миколаївської області від 05.07.2017 року, якою йому відмовлено в задоволенні клопотання про застосування положень ч.5 ст. 72 КК України - без зміни.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення, і може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Головуючий:
Судді: