Справа №585/4000/16-к Головуючий у суді у 1 інстанції - ОСОБА_1
Номер провадження 11-кп/788/1062/16 Суддя-доповідач - ОСОБА_2
Категорія - Справи в порядку виконання судових рішень у кримінальних справах
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
26 грудня 2016 року колегія суддів з розгляду справ та матеріалів кримінального судочинства Апеляційного суду Сумської області в складі:

головуючого-судді - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю:

секретаря судового засідання ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Суми матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою захисника ОСОБА_7 адвоката ОСОБА_8 на ухвалу Роменського міськрайонного суду Сумської області, від 24 жовтня 2016 року, якою залишено без розгляду клопотання ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання, відповідно до положень ст. 72 ч. 5 КК України.

ВСТАНОВИЛА:
Вироком колегії суддів з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Сумської області, від 28 грудня 2011 року, ОСОБА_7 засуджений за ст. ст. 187 ч. 3; 15 ч. 2, 194 ч. 2; 185 ч. 3; 70 ч. 1; 71 ч. 1 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 10 років.

4 жовтня 2016 року до Роменського міськрайонного суду Сумської області надійшло клопотання від засудженого ОСОБА_7 , в якому він просить зарахувати строк його попереднього ув`язнення у співвідношенні до позбавлення волі, відповідно до положень ст. 72 ч. 5 КК України.

Ухвалою Роменського міськрайонного суду Сумської області, від 24 жовтня 2016 року, клопотання ОСОБА_7 було залишено без розгляду.

Суд мотивував своє рішення тим, що остільки ОСОБА_7 21 жовтня 2016 року був звільнений з Сумського слідчого ізолятора № 25 УДПтС України в Сумській області як особа, що відбула покарання, то клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання необхідно залишити без розгляду.

Не погоджуючись з рішенням суду, захисник засудженого ОСОБА_7 адвокат ОСОБА_8 подав апеляційну скаргу, в якій просить ухвалу суду скасувати та постановити нову ухвалу, якою задовольнити клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку його попереднього ув`язнення у строк відбування покарання.

Свої вимоги захисник мотивує тим, що оскільки від засудженого ОСОБА_7 не надходило клопотання про залишення його заяви без розгляду, то суд першої інстанції не мав права залишати клопотання ОСОБА_7 без розгляду з підстав, що засудженого було звільнено з Сумського слідчого ізолятора № 25 УДПтС України в Сумській області у зв`язку з відбуттям покарання. Захисник вважає, що суд повинен був розглянути клопотання засудженого ОСОБА_7 по суті.

ОСОБА_7 та його захисник адвокат ОСОБА_8 в судове засідання суду апеляційної інстанції не з`явились, будучи повідомленими про час та місце розгляду справи належним чином.

Враховуючи, що ОСОБА_7 та його захисник не повідомили апеляційний суд про своє бажання взяти участь у апеляційному розгляді, колегія суддів вважає необхідним здійснити апеляційний розгляд без їх участі, приймаючи до уваги, що відповідно до положень ч. 4 ст. 401 КПК України, участь ОСОБА_7 , як особи, що на даний час звільнена з місць позбавлення волі, в апеляційному розгляді, не є обов`язковою.

Заслухавши суддю доповідача щодо суті ухвали суду та поданої апеляційної скарги, думку прокурора ОСОБА_6 , який заперечив проти задоволення поданої апеляційної скарги, перевіривши матеріали провадження та, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає до часткового задоволення з наступних підстав.

Так, положеннями чинного КПК України не передбачено правової підстави залишення судом без розгляду клопотання засудженого, поданого під час виконання вироку, в зв`язку з відбуттям цим засудженим покарання, а тому, відповідно до положень ст. ст. 537; 539 КПК України, суд першої інстанції повинен був розглянути клопотання засудженого ОСОБА_7 по суті.

За таких обставин, суд першої інстанції допустив істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, що відповідно до ст. 409 ч. 1 п. 3 КПК України є підставою для скасування ухвали суду першої інстанції.

Скасовуючи ухвалу суду за наведених підстав, колегія суддів, керуючись ст. 407 ч. 1 п. 4 КПК України, вважає необхідним постановити нову ухвалу якою відмовити ОСОБА_7 у задоволенні його клопотання.

Так, п. 2 Прикінцевих положень до Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», яким внесені зміни до ст. 72 ч. 5 КК України, передбачено, що цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.

З матеріалів кримінального провадження вбачається, що засуджений ОСОБА_7 звернувся до суду першої інстанції з клопотанням про застосування до нього положень ст. 72 ч. 5 КК України 4 жовтня 2016 року, тобто під час відбування ним покарання.

Відповідно до повідомлення Сумського слідчого ізолятора № 25 УДПтС України в Сумській області, від 19 грудня 2016 року, засуджений ОСОБА_7 був звільнений з Сумського слідчого ізолятора № 25 УДПтС України в Сумській області у зв`язку з відбуттям ним покарання 21 жовтня 2016 року.

Таким чином, відповідно до п. 2 Прикінцевих положень Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», вимоги ст. 72 ч. 5 КК України про зарахування ОСОБА_7 строку його попереднього ув`язнення в строк покарання, починаючи з 21 жовтня 2016 року, відносно ОСОБА_7 не можуть бути застосовані, оскільки він відбув покарання призначене йому вироком колегії суддів з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Сумської області, від 28 грудня 2011 року.

За таких обставин відсутні підстави для задоволення клопотання засудженого ОСОБА_7 , про зарахування строку його попереднього ув`язнення у співвідношенні до позбавлення волі, відповідно до положень ст. 72 ч. 5 КК України.

На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 404; 405; 407; 412; 418; 419 КПК України, колегія суддів,

УХВАЛИЛА:
Апеляційну скаргу захисника ОСОБА_7 адвоката ОСОБА_8 задовольнити частково.

Ухвалу Роменського міськрайонного суду Сумської області, від 24 жовтня 2016 року, якою залишено без розгляду клопотання ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання, відповідно до положень ст. 72 ч. 5 КК України, скасувати.

Постановити нову ухвалу, якою відмовити у клопотанні ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання, відповідно до положень ст. 72 ч. 5 КК України.

Ухвала може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ на протязі 3 х місяців з дня її проголошення.

СУДДІ:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4