Справа № 667/844/16-к
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09 березня 2016 року м. Херсон

Комсомольський районний суд м. Херсона в складі:

головуючого слідчого судді ОСОБА_1 ,

при секретареві ОСОБА_2 ,

прокурора ОСОБА_3

слідчого ОСОБА_4

розглянувши у відкритому судовому засіданні скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «ТРЦ Фабрика» на постанову старшого слідчого СВ прокуратури Херсонської області ОСОБА_4 про закриття кримінального провадження № 0000047,

ВСТАНОВИВ:

Скаржник в особі директора ТОВ «ТРЦ Фабрика» звернувся до суду посилаючись на те, що 29 січня 2016 р. слідчим СВ прокуратури Херсонської області ОСОБА_4 винесено постанову про закриття кримінального провадження № 0000047 від 03 липня 2015 року на підставі п. 2 ч. 1 ст. 284 КПК України, у зв`язку із відсутністю в діях складу кримінального правопорушення.

З даною постановою скаржник не згодний та вважає її прийнятою з порушенням норм процесуального та матеріального права, а також вважає такою, яку слід скасувати з огляду на наступне.

1. Слідчим слідчого відділу прокуратури Херсонської області ОСОБА_4 всупереч ст. 9 КПК України, не було вчинено усіх дій, спрямованих на всебічне, повне і неупереджене дослідження обставин кримінального провадження. Під час винесення оскаржуваної постанови порушено порядок збирання доказів та дачі їм правової оцінки, а отже оскаржувана постанова є передчасною.

2. Всупереч п. З ч. 1 ст. 91 КПК України - слідчим СВ прокуратури Херсонської області не доказано вид і розмір шкоди, завданої скаржнику кримінальним правопорушенням, яка підлягає обов`язковому доказуванню згідно вимог цієї статті. Так, скаржник вказує на те, що 03 липня 2015 року за заявою ТОВ «ТРЦ Фабрика» прокуратурою м. Херсона до Єдиного реєстру досудових розслідувань внесені відомості відносно службових осіб ГУ ДФС у Херсонській області, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 364 КК України.

Підставою для внесення відомостей стало те, що службові особи ДПІ у м. Херсоні та ГУ ДФС у Херсонській області протягом 2011-2014 років зловживаючи своїм службовим становищем систематично проводили позапланові та планові перевірки ТОВ «ТРЦ Фабрика», переслідуючи особисту зацікавленість у нарахуванні сум додаткових зобов`язань вказаному підприємству, з метою створення видимості власної результативності та спонукання платника до сплати податків та штрафних санкцій, без наявності на те законних підстав, внаслідок чого інтересам юридичної особи заподіяна істотна шкода.

03.07.2015 року прокуратурою м. Херсона підслідність у вказаному кримінальному провадженні визначено за слідчим відділом прокуратури Херсонської області. Обов`язковою складовою злочину за ч. 1 ст. 364 КК України є завдання службовими особами внаслідок зловживання владою чи службовим становищем істотної шкоди охоронюваним законом правам, свободам та інтересам окремих громадян або державним чи громадським інтересам, або інтересам юридичних осіб.

Потерпілою стороною до матеріалів кримінального провадження надані документи, підтверджуючі факт завданої товариству з обмеженою відповідальністю «ТРЦ Фабрика» істотної шкоди (матеріальних збитків), які свідчили про те, що протягом 2011-2015 років діями службових осіб ДПІ у м. Херсоні, які виразились у проведенні численних перевірок підприємства та незаконних нарахуваннях фінансових санкцій, підприємству заподіяно матеріальної шкоди в сумі 102 161,60 грн., які підприємством витрачено за надання юридичних послуг Товариством з обмеженою відповідальністю «Юридическое бюро «Канон».

Крім того, ТОВ «ТРЦ Фабрика» внаслідок незаконних податкових нарахувань та численних судових процесів, було завдано значної моральної шкоди, яку підприємство оцінює у 500 000 грн.

Проте, слідчим відділом прокуратури Херсонської області дані докази не було взято до уваги, посилаючись у постанові про закриття кримінального провадження на те, що витрати, понесені підприємством на правову допомогу під час оскарження незаконних рішень податкових органів, є виключно судовими витратами та повинні відшкодовуватися у порядку, визначеному КАС України, а також не є істотною шкодою у сенсі Кримінального права.

Крім того, слідчим відділом прокуратури Херсонської області не було роз`яснено скаржнику, що саме є істотною шкодою за нормами Кримінального права та у якому виді вона виражається.

В рамках кримінального провадження № 0000047 матеріали справи було направлено до Миколаївського науково-дослідного експертно-криміналістичного центру Міністерства внутрішніх справ України для проведення судової експертизи. На вирішення експертизи були поставлені питання щодо документального підтвердження висновків Актів виїзних перевірок ТОВ «ТРЦ Фабрика» з питань дотримання податкового законодавства, а також експерту було поставлено питання щодо можливості визначення матеріальних збитків, заподіяних посадовими особами ДПІ ГУ ДФС у Херсонській області внаслідок винесених незаконних повідомлень-рішень.

Однак експертом не було надано відповіді на суттєве питання поставлене на вирішення експерта, а саме щодо можливості відповідно до п. 6 ч. 2 ст. 242 КПК України визначити розмір матеріальних збитків, заподіяних ТОВ «ТРЦ Фабрика» внаслідок незаконних дій державних ревізорів-інспекторів податкових органів.

Оскільки експертом не було надано відповіді на питання, на яке за законом має право надавати відповідь виключно експерт, сторона обвинувачення зобов`язана звернутися до експерта для призначення повторної або додаткової експертизи та зобов`язати судового експерта визначити розмір матеріальних збитків за їх наявності або підтвердити їх відсутність.

Слідчий не має процесуального права самостійно визначати наявність або відсутність збитків (істотної шкоди). Це питання повинно ставитись на вирішення експерта.

Слідчим не з`ясовувалося питання у директора щодо завдання моральної шкоди ТОВ «ТРЦ Фабрика», не витребувано ані письмових, ані усних пояснень з цього приводу.

Неврахування посадовими особами ДПІ ГУ ДФС у Херсонській області правових аргументів та доказів ТОВ «ТРЦ Фабрика», а також ігнорування посадовими особами норм Податкового законодавства призвело до затягування процесів і їх надмірної обтяжливості, а отже і до суттєвого збільшення витрат на юридичне супроводження в судах, а також в проведенні значного обсягу роботи на адміністративне оскарження та підготовчої досудової роботи.

Оскільки Товариством з обмеженою відповідальністю «ТРЦ Фабрика» було доведено через судове оскарження податкових рішень їх незаконність, це звільнило платника податків від сплати незаконних податкових нарахувань та штрафів.

У зв`язку із цим ТОВ «ТРЦ Фабрика» понесемо значних фінансових витрат на юридичне забезпечення, які у порядку, визначеному КАС України відшкодувати досить складно, потребує тривалого часу та знову ж таки потребує додаткових витрат на юридичне обслуговування та судовий збір.

Сам факт існування незаконного рішення дає право на відшкодування збитків, незалежно від наявності вини податкового органу, який виніс таке рішення, що слідує по аналогії зі ст. ст. 1166, 1173, 1174 Цивільного кодексу.

Все це обумовило втрати ТОВ «ТРЦ Фабрика» як майнового так і немайнового характеру, що було підтверджено наданими скаржником до матеріалів кримінального провадження письмовими доказами.

Однак, як вважає скаржник, це не позбавляє права юридичної особи, що зазнала істотних матеріальних втрат (шкоди) звернутися із відповідною заявою до правоохоронних органів на дії посадових осіб, що своїми діями, рішеннями причинили майновим інтересам підприємства істотної шкоди.

Саме тому, Товариство з обмеженою відповідальністю «ТРЦ Фабрика» звернулось із відповідною скаргою до прокуратури Херсонської області щодо порушення посадовими особами податкових органів Херсонської області своїх охоронюваних законом прав та інтересів, чим було завдано підприємству істотної матеріальної шкоди на загальну суму 102 162 грн. та моральної шкоди, яку підприємство оцінює у розмірі 500 000 грн.

Слідчим відділом досудового розслідування прокуратури Херсонської області факт зловживання службовим становищем службовими особами податкових органів Херсонської області під час проведення перевірок ТОВ «ТРЦ Фабрика» у 2012 та 2014 роках було класифіковано за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ст. 364 ч. 1 КК України, а саме: «Зловживання владою або службовим становищем, тобто умисне, з метою одержання будь-якої неправомірної вигоди для самої себе чи іншої фізичної або юридичної особи використання службовою особою влади чи службового становища всупереч інтересам служби, якщо воно завдало істотної шкоди охоронюваним законом правам, свободам та інтересам окремих громадян або державним чи громадським інтересам, або інтересам юридичних осіб...»

Як вбачається із матеріалів кримінального провадження, дії посадових осіб під час проведення перевірок та винесення рішень дійсно суперечать чинному законодавству, що підтверджено також висновком судового експерта, за яким встановлено, що висновки посадових осіб ДПІ, викладені у актах перевірки, повністю документально не підтверджуються. Окрім цього, судовими рішеннями по справі №2-а-977/12/2170 (Постанова Херсонського окружного адміністративного суду від 10.08.2012, Ухвала Одеського апеляційного адміністративного суду від 29.01.2013, Ухвала ВАСУ від 25.11.2015), по справі №821/132/15-а (Постанова Херсонського окружного адміністративного суду від 19.02.2014, Ухвала Одеського апеляційного адміністративного суду від 15.04.2015) також визнано неправомірними дії та скасовано винесені ДПІ податкові повідомленні рішення. З цього слідує, що посадовими особами податкової служби було свідомо здійснено неправомірне застосування норм чинного законодавства, переслідуючи особисту зацікавленість у нарахуванні сум додаткових зобов`язань підприємству, з метою «безпідставного» поповнення державного бюджету, та як наслідок, створення видимості власної результативності та подальшого просування за державною службою.

Разом з тим, слідчий вважає, що понесені ТОВ «ТРЦ Фабрика» витрати на юридичні послуги є витратами на правову допомогу пов`язаними з розглядом справ, відповідно до ч ст. 87 Кодексу адміністративного судочинства України, крім того, статтею 94 цього Кодексу визначено, якщо судове рішення ухвалене на користь сторони, яка не є суб`єктом владних повноважень, суд присуджує всі здійснені нею документально підтверджені судові витрати за рахунок бюджетних асигнувань суб`єкта владних повноважень, що виступав стороною у справі, або якщо стороною у справі виступала його посадова чи службова особа.

Судові витрати понесені підприємством не є матеріальною шкодою, заподіяною підприємству в розумінні Кримінального Кодексу України.

У даному випадку згідно ст. 87 КАС України витрати, понесені ТОВ «ТРЦ Фабрика» на надання правової допомоги на суму 102 162 грн. є судовими витратами, та не відносяться до матеріальної істотної шкоди в сенсі кримінального права.»

Проте, дана позиція слідчого відділу прокуратури Херсонської області є необґрунтованою.

Крім того, слідчим СВ прокуратури Херсонської області не було роз`яснено потерпілій стороні, що саме розуміється під істотною матеріальною шкодою в сенсі кримінального права.

Оскільки експертом не було надано відповіді на питання щодо істотної матеріальної шкоди в даному кримінальному провадженні, на яке за законом має право надавати відповідь виключно експерт, сторона обвинувачення зобов`язана звернутися до експерта для призначення повторної або додаткової експертизи та зобов`язати судового експерта визначити розмір матеріальних збитків за їх наявності або підтвердити їх відсутність.

На підставі викладеного, просить суд:

- скасувати постанову старшого слідчого слідчого відділу прокуратури Херсонської області ОСОБА_4 про закриття кримінального провадження №0000047 від 29.01.2016 року.

В судовому засіданні представники ТОВ «ТРЦ Фабрика» підтримали скаргу та просили суд скасувати постанову слідчого з викладених в скарзі підстав додатково зазначивши на необхідність проведення повторної експерти на вирішення якої необхідно поставити питання щодо:

1)Наявності документального підтвердження матеріальних збитків ТОВ «ТРЦ Фабрика» внаслідок дій (висновків, рішень) службових осіб посадових органів? Якщо «підтверджено» - то який саме розмір матеріальних збитків ТОВ «ТРЦ Фабрика» завдано внаслідок дій (висновків, рішень) службових осіб податкових органів?

2)Чи було допущено порушення вимог Податкового кодексу України та нормативних актів ДФС України ОСОБА_5 при здійсненні перевірки ТОВ «ТРЦ Фабрика» внаслідок незаконних дій ОСОБА_5 .?

3)Чи було допущено порушення вимого Податкового кодексу України та нормативних актів ДФС працівниками ДПІ у м. Херсоні та ГУ ДФС у Херсонській області при здійсненні перевірки ТОВ «ТРЦ Фабрика», якщо так, то ким саме з ревізорів та які порушення допущено?

Слідчий та прокурор заперечували проти скасування постанови слідчого пославшись на повноту досудового розслідування, встановлення слідством відсутності завдання ТОВ « ТРЦ Фабрика» матеріальних збитків (шкоди) в розумінні кримінального законодавства, наявності у відносинах ТОВ «ТРЦ Фабрика» та податкових органів, як суб`єктів владних повноважень, адміністративних правовідносин, які повинні вирішуватися в суді.

Вислухавши пояснення сторін, дослідивши матеріали скарги, кримінального провадження, суд погоджується з правомірністю прийняттям слідчим рішення про закриття кримінального провадження на підставі п. 2 ч. 1 ст. 284 КПК України, оскільки вирішення питань щодо стягнення судових витрат на правовому допомогу, у відносинах з суб`єктами владних повноважень, у разі визнання судом їх дій неправомірними або незаконними, регулюються ст.ст. 90, 94 КАС України.

Посилання представників ТОВ «ТРЦ Фабрика» на те, що витрати на правову допомогу, пов`язанні з судовим розглядом справ та юридичним захистом ТОВ «ТРЦ Фабрика» є матеріальними збитками не ґрунтуються на законні.

Крім того, суд зауважує на те, що посилання представників ТОВ «ТРЦ Фабрика» на проблемність та складність стягнення фінансових витрат понесених ТОВ «ТРЦ Фабрика» на юридичне забезпечення, не є підставою для визнання цих фінансових витрат матеріальною шкодою в кримінальному провадженні та підставою для кримінального переслідування представників органів суб`єктів владних повноважень за допущені ними порушення вимог закону при проведені перевірок.

Відповіді на питання, які представники ТОВ «ТРЦ Фабрика», вважають за необхідне додатково з`ясувати шляхом проведення повторної експертизи, після скасування постанови слідчого про закриття кримінального провадження щодо наявності порушень Податкового кодексу України, нормативних актів ДФС працівниками ДФС та ДПІ містяться в судових рішеннях адміністративних судів (Херсонського адміністративного окружного суду та Одеського апеляційного адміністративного суду) по справам зазначеним скаржником щодо скасування податкових повідомлень, якими встановлені порушення вимог податкового законодавства з боку працівників ДФС та ДПІ при здійсненні ними перевірок, їх дії визнанні судом неправомірними, внаслідок чого їх податкові повідомлення (рішення) були скасовані. Інші відповіді містяться у висновках експерта № 94 від 21.12.2015р., які можливо знайти при більш ретельному дослідженні мотивувальної частини експертизи.

Не є підставою для скасування постанови слідчого посилання на те, що він не з`ясував питання у директора щодо спричинення ТОВ «ТРЦ Фабрика» незаконними діями податкових органів моральної шкоди, оскільки стягнення моральної шкоди на користь юридичної особи взагалі не передбачено кримінальним процесуальним законодавством.

За таких обставин, слідчий суддя приходить до висновків про відсутність об`єктивних підстав для скасування постанови слідчого про закриття кримінального провадження, вважає оскаржувану постанову обґрунтованою та законною.

Керуючись ст.ст. 303, 307 КПК України, суд

УХВАЛИВ:

В задоволенні скарги відмовити.

На ухвалу може бути подано апеляційну скаргу до апеляційного суду Херсонської області, протягом п`яти днів після проголошення.

Слідчий суддя _____________________ / ОСОБА_1 /