Справа № 133/3109/15-к
Провадження №11-кп/772/579/2016
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
28 квітня 2016 року м. Вінниця

Апеляційний суд Вінницької області в складі:
головуючого-судді: ОСОБА_2
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4

секретаря: ОСОБА_5

розглянула 28 квітня 2016 року у відкритому судовому засіданні у м. Вінниці кримінальне провадження внесене до ЄРДР за №0000501 за апеляційною скаргою прокурора на вирок Козятинського міськрайонного суду Вінницької області від 18 лютого 2016 року, яким

ОСОБА_6 ,

ІНФОРМАЦІЯ_1 ;

раніше неодноразово судимого: вироком Козятинського міськрайонного суду від 17.03.2004 за ч.1, ч.3 ст.185 КК України до 4 років позбавлення волі, звільнено умовно-достроково постановою Крижопільського районного суду від 09.08.2006 на 1 рік 1 місяць 15 діб; вироком Козятинського міськрайсуду від 17.08.2010 за ч. 1 ст. 309 КК України до 3 років позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України звільненого від відбування покарання з іспитовим строком на 2 роки; вироком Козятинського міськрайсуду від 29.08.2012 за ч. 2 ст. 263, 71 КК України до 3 років 6 місяців позбавлення волі, ухвалою Вінницького міськрайонного суду від 08.04.2014 ОСОБА_6 звільненого від відбування покарання на підставі ст. 2 Закону України «Про амністію»; вироком Козятинського міськрайонного суду від 23.07.2015 року за ч.2 ст. 15, ч.3 ст. 185 КК України до 3 років позбавлення волі на підставі ст. 75 КК України звільненого від відбування покарання з іспитовим строком на 2 роки, постановою Козятинського міськрайонного суду Вінницької області від 12.11.2015 року скасовано іспитовий строк та направлено для відбування покарання , призначеного вироком Козятинського міськрайонного суду Вінницької області від 23.07.2015 року;

засуджено за ст.395 КК України до покарання у виді трьох місяців арешту.

На підставі ст.71 КК України до покарання, призначеного за даним вироком, частково приєднано не відбуте покарання за вироком Козятинського міськрайонного суду Вінницької області від 23.07.2015 року та постановою Козятинського міськрайонного суду Вінницької області від 12.11.2015року (три роки позбавлення волі) і за сукупністю вироків визначено остаточне покарання обвинуваченому ОСОБА_6 у виді позбавлення волі строком на три роки три місяці .

Строк відбування покарання ОСОБА_6 рахувати з часу його затримання, тобто з 27.11.2015 року.

На підставі ч.5 ст. 72 КК КК України в строк відбування покарання обвинуваченому ОСОБА_6 зараховано строк його перебування в установі попереднього ув`язнення для участі у судовому розгляді кримінального провадження з 08.02.2016 року до дати набрання даним вироком законної сили, із розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі .

За участю прокурора: ОСОБА_7

В С Т А Н О В И В :
В апеляційній скарзі прокурора ставиться питання про зміну вироку Козятинського міськрайонного суду Вінницької області від 18 лютого 2016 року через неправильне застосування закону про кримінальну відповідальність виключити із резолютивної частини вироку Козятинського міськрайонного суду посилання на часткове приєднання до покарання, призначеного за даним вироком, невідбутого покарання за постановою Козятинського міськрайонного суду Вінницької області від 12.11.2015, та вказівку щодо визначення строю відбування покарання ОСОБА_6 з часу його затримання.
Інші учасники кримінального провадження вирок та ухвалу суду не оскаржували.
Згідно вироку суду ОСОБА_6 засуджений за те що, після звільнення з місць позбавлення волі на шлях виправлення не став, продовжував вести антигромадський спосіб життя, за що постановою Козятинського міського суду від 16.06.2014 щодо нього було встановлено адміністративний нагляд строком на 1 рік, під час якого ОСОБА_6 вчиняв адміністративні правопорушення, за що притягувався до адміністративної відповідальності: постановою Козятинського міськрайсуду за ч. 1 ст. 187 КУпАП від 20.05.2015; постановою Козятинського міськрайсуду за ч. 2 ст. 178 КУпАП від 26.06.2015; постановою Козятинського міськрайсуду за ст. 173 КУпАП від 01.07.2015.
У зв`язку з цим, після закінчення дії постанови Козятинського міськрайонного суду від 16.06.2014, щодо ОСОБА_6 постановою Козятинського міськрайонного суду від 20.07.2015 повторно встановлено адміністративний нагляд строком на 1 рік, з відповідними правилами та обмеженнями: 1) заборона покидати жиле приміщення за адресою АДРЕСА_1 , з 21 години 00 хвилин до 05 години 00 хвилин ранку наступного дня; 2) заборона відвідувати всі торгові точки, об`єкти, де продають спиртні напої любої міцності на розлив; 3) заборона виїзду в особистих справах за межі Козятинського району без діючого на те дозволу Козятинського РВ УМВС України у Вінницькій області; 4) з`являтися на реєстрацію до начальника СДІМ Козятинського РВ УМВС України у Вінницькій області з 9 години до 10 години кожної суботи місяця.
20.07.2015 ОСОБА_6 було ознайомлено з вищевказаною постановою Козятинського міськрайонного суду.
Під час перевірок адміністративного піднаглядного ОСОБА_6 працівниками Козятинського РВ УМВС України у Вінницькій області в період з 01.08.2015 по 30.08.2015 (а саме 01.08.2015, 03.08.2015, 05.08.2015, 06.08.2015, 07.08.2015, 09.08.2015, 11.08.2015, 12.08.2015, 15.08.2015, 19.08.2015, 22.08.2015, 25.08.2015, 28.08.2015, 30.08.2015) встановлено, що останній, нехтуючи вимогами обмежень поведінки, з метою ухилення від адміністративного нагляду самовільно залишив своє місце проживання за адресою АДРЕСА_1 , без поважних на те причини, не попередивши працівників Козятинського РВ УМВС України у Вінницькій області.
Заслухавши доповідь судді апеляційного суду; прокурора, який просив задовільнити його апеляційну скаргу; дослідивши доводи апеляційної скарги та перевіривши матеріали кримінального провадження, колегія суддів дійшла висновку про зміну вироку суду в частині призначеного покарання, із задоволенням апеляційних скарг прокурора.
Висновки суду про доведеність вини ОСОБА_6 у скоєнні кримінального правопорушення, за яким йому призначено покарання, при обставинах викладених у вироку, правильні і ґрунтуються на безпосередньо у суді досліджених доказах і ніким не оскаржуються.
Доводи апеляційної скарги прокурора на Козятинського міськрайонного суду Вінницької області від 18 лютого 2016 року вірні та підлягають до задоволення оскільки, відповідно до ст.413 КПК України місцевим судом неправильно застосовано закон про кримінальну відповідальність.
Згідно положень ст.71 КК України, п.п.16, 25, 26 постанови Пленуму Верховного Суду України №7 від 24.10.2003 «Про практику призначення судами кримінального покарання» суди, маючи на увазі, що при призначенні покарання за правилами ст.71 КК України до покарання за новим вироком повністю або частково приєднується невідбута частина покарання за попереднім вироком, повинні точно встановлювати невідбуту частину основного й додаткового покарань і зазначати їх вид і розмір у новому вироку. При вчиненні нового злочину особою, яка відбувала покарання у виді позбавлення волі, його невідбутою частиною треба вважати строк, який залишився на момент обрання запобіжного заходу у виді тримання під вартою за новий злочин, а якщо такий захід не обирався, - то строк, який залишився після постановлення останнього за часом вироку.
Як вбачається з оскаржуваного вироку, судом першої інстанції строк відбування покарання ОСОБА_6 визначено рахувати з 27.11.2015, тобто з часу його затримання.
Проте, із матеріалів кримінального провадження слідує, що 27.11.2015 ОСОБА_6 затриманий на виконання постанови Козятинського міськрайонного суду від 12.11.2015, якою скасовано іспитовий строк обвинуваченому та направлено його в місця позбавлення волі для відбування покарання, призначеного вироком Козятинського міськрайонного суду від 23.07.2015року у виді 3 років позбавлення волі.
Тобто, 27.11.2015 ОСОБА_6 затримувався працівниками органів внутрішніх справ не у межах проведення досудового розслідування у кримінальному провадженні № 0000501 від 01.09.2015, а з метою звернення до виконання попереднього вироку Козятинського міськрайонного суду від 23.07.2015, яким його засуджено на 3 роки позбавлення волі.
Окрім цього, слід вказати, що у вказаному кримінальному провадженні запобіжний захід до обвинуваченого не обирався. Отже, станом на день ухвалення оскаржуваного вироку ОСОБА_6 відбув покарання у виді 2 місяців 22 днів позбавлення волі, призначеного йому за попереднім вироком (з часу його затримання 27.11.2015 по 18.02.2016).
Таким чином, невідбута частина покарання за попереднім вироком Козятинського міськрайонного суду від 23.07.2015 станом на 18.02.2016 (день ухвалення нового вироку) становила 2 роки 9 місяців 8 днів.
За таких обставин, призначаючи покарання ОСОБА_6 за ст. 395 КК України у виді 3 місяців арешту та на підставі ст. 71 КК України приєднуючи до нього не відбуте покарання за вироком Козятинського міськрайонного суду від 23.07.2015 року, строк призначеного покарання, навіть за умови повного приєднання невідбутої частини покарання за попереднім вироком, не повинен перевищувати 3 років 8 днів (невідбута частина покарання за попереднім вироком у виді 2 років 9 місяців 8 днів та призначене покарання за новим вироком у виді 3 місяців арешту, що на підставі п. п. "а" п. 1 ч. 1 ст. 72 КК України дорівнює 3 місяцям позбавлення волі).
З наведеного вбачається, що судом першої інстанції допущено неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, а саме ст. 71 КК України, що є підставою для зміни вироку судом апеляційної інстанції.
Окрім цього, судом першої інстанції у резолютивній частині вироку при призначенні покарання обвинуваченому на підставі ст. 71 КК України за сукупністю вироків остаточне покарання визначено шляхом часткового приєднання невідбутого покарання за вироком Козятинського міськрайонного суду від 23.07.2015 та постановою Козятинського міськрайонного суду від 12.11.2015 року.
Однак, як слідує з положень ст. 71 КК України, при визначенні остаточного покарання на підставі ст.71 КК України суд повинен враховувати невідбуту частину покарання, призначеного саме таким судовим рішенням як вирок.
За таких обставин, суд першої інстанції при призначенні покарань ОСОБА_6 на підставі ст.71 КК України безпідставно ухвалив приєднати до покарання, призначеного за новим вироком, невідбуте покарання у тому числі за постановою Козятинського міськрайонного суду від 12.11.2015, яка в встановлювала будь-якого виду та розміру покарання для обвинуваченого, а лиш скасовувала іспитовий строк, призначений йому за попереднім вироком Козятинського міськрайонного суду від 23.07.2015 року.
За таких умов судом першої інстанції допущено неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, що відповідно до п. 4 ст. 40 КПК України є підставою для зміни судового рішення.
Зважаючи на вищенаведене та керуючись ст.ст.404, 405, 407, 409, 413, 419 КПК України, апеляційний суд, -

У Х В А Л И В :
Апеляційну скаргу прокурора задовольнити.
Вирок Козятинського міськрайонного суду від 18.02.2016 щодо ОСОБА_6 за ст.395 КК України змінити в частині призначення покарання за сукупністю вироків.
Виключити із резолютивної частини вироку Козятинського міськрайонного суду посилання на часткове приєднання до покарання, призначеного за даним вироком, невідбутого покарання за постановою Козятинського міськрайонного суду Вінницької області від 12.11.2015 року та вказівку щодо визначення строку відбування покарання ОСОБА_6 з часу його затримання, тобто: 27.11.2015.
Вважати ОСОБА_6 засудженим за ст.395 КК України до 3 місяців арешту.
На підставі ст.71 КК України до покарання, призначеного за даним вироком частково приєднати невідбуте покарання за вироком Козятинського міськрайонного суду від 23.07.2015 року і за сукупністю вироків визначити остаточне покарання ОСОБА_6 у виді 3 років позбавлення волі.
Строк відбування покарання ОСОБА_6 рахувати з дня ухваленню вироку.
В решті вирок залишити без змін.
Ухвала може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Вищого Спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом 3-х місяців з дня її проголошення.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4

З оригіналом вірно: