Провадження 11-кп/792/385/16
Категорія: ч.3 ст.15, ч.2 ст.185,
ч.2 ст.185, ст. 395 КК України Доповідач ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08 червня 2016 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Хмельницької області у складі:
головуючого-судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
з участю секретаря ОСОБА_5 ,
прокурора ОСОБА_6 ,
захисника ОСОБА_7 ,
обвинуваченого ОСОБА_8 ,
перекладача ОСОБА_9 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Хмельницькому кримінальне провадження внесеному до ЄРДР за № 0000589 від 10.02.2014 року за апеляційною скаргою прокурора на вирок Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 17 лютого 2016 року,

в с т а н о в и л а :
Вироком

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м.Арсеньєв, Приморського краю Російської Федерації, жителя АДРЕСА_1 , українця, громадянина України, з середньо-спеціальною освітою, не одруженого, не працюючого, раніше судимого:

- 27 серпня 2002 року Хмельницьким міським судом за ст.15, ч.3 ст. 185, ч.3 ст.189, ст.ст.69, 70 КК України на 3 роки 6 місяців позбавлення волі;

- 17 листопада 2006 року Хмельницьким міським судом за ч.1 ст. 309 КК України на 1 рік обмеження волі, на підставі ст. 75 КК України звільнений з іспитовим строком на 1 рік;

- 30 січня 2007 року Хмельницьким міськрайонним судом за ч.2 ст. 309, ч.1 ст.311, ч.1 ст. 70 КК України на 2 роки позбавлення волі;

- 15 лютого 2008 року Хмельницьким міськрайонним судом за ч.2 ст. 309, ч.1 ст.311, ч.2 ст.309, ч.2 ст.311, ч.1 ст.69, ст.ст.70, 71 КК України на 3 роки позбавлення волі;

- 13 лютого 2012 року вироком Хмельницького міськрайонного суду за ч.2 ст. 309, ч.2 ст.185, ч.2 ст.15 ч.2 ст. 185, ст.70 КК України, зміненого ухвалою апеляційного суду Хмельницької області 21.05.2012 року на 2 роки 6 місяців позбавлення волі, звільненого 20.09.2013 року по відбуттю строку покарання.

визнано винуватим у вчиненні злочинів передбачених ч. 3 ст. 15 ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 185, ст. 395 КК України, та призначено покарання:

- за ч. 2 ст. 185 КК України у виді 3 років 2 місяців 6 днів позбавлення волі.

Відповідно до ч.5 ст.72 КК України зараховано в строк призначеного покарання ОСОБА_8 у виді позбавлення волі, як відбуте, термін його попереднього ув`язнення під час досудового розслідування та судового слідства з 18 по 19 червня 2014 року, включно та з 16 липня 2014 року по 17 лютого 2016 року включно, загальною тривалістю 1 рік 07 місяців 3 дні, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Визнано ОСОБА_8 таким, що відбув призначене вироком суду покарання у виді 3 років 2 місяців 6 днів позбавлення волі та звільнено його з-під варти в залі суду.

За ч. 2 ст. 185 КК України (за епізодами викрадення майна у потерпілих ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_13 , ОСОБА_14 , ОСОБА_15 , ОСОБА_16 , ОСОБА_17 , ОСОБА_18 , ОСОБА_19 та ОСОБА_20 ) - виправдано за недоведеністю вчинення ним таких кримінальних правопорушень, а за ч.3 ст.15 ч.2 ст.185 та за ст.395 КК України виправдано за недоведеністю вчинення кримінального правопорушення.

До набрання вироком законної сили обрано ОСОБА_8 запобіжний захід у вигляді - особистого зобов`язання. Після набрання вироком законної сили такий запобіжний захід - скасувати.

Цивільний позов представника ТОВ «Алло» ОСОБА_21 задоволено. Стягнуто з ОСОБА_8 на користь ТОВ «Алло» матеріальну шкоду в сумі 4998 грн.

Процесуальні витрати по справі в частині - в загальній сумі 1415 грн. 22 коп. стягнуто з ОСОБА_8 на користь держави, а в іншій частині покладено на рахунок держави.

Доля речових доказів вирішена у відповідності до вимог ст.100 КПК України.

За вироком суду, в період часу з 17 години 09 лютого 2014 року по 07 годину 10 лютого 2014 року, ОСОБА_8 , перебуваючи поблизу 1-го під`їзду будинку АДРЕСА_2 , шляхом розбиття скла, повторно, таємно викрав із належного потерпілому ОСОБА_22 автомобіля марки «Сітроен Берлінго», д.н.з. НОМЕР_1 , що знаходився поблизу вищезазначеного будинку, автомобільну магнітолу марки «Піонер», вартістю 100 грн. та радіостанцію марки «YAESU FT-2800M», вартістю 1957,20 грн., а всього викрав майна потерпілого на загальну суму 2057,20 грн.

В кінці березня 2014 року, ОСОБА_8 , перебуваючи поряд із будинком № 32, що по вул. Зарічанській у м. Хмельницькому, діючи аналогічним способом - шляхом розбиття скла передньої правої дверки автомобіля, повторно, таємно викрав із належного потерпілому ОСОБА_23 автомобіля марки «Вольво 460» д.н.з. НОМЕР_2 автомобільну магнітолу марки «Mozfet», вартістю 175 грн. та автомобільний реєстратор марки «Digital» вартістю 380 грн., а всього майна на загальну суму 555 грн.

В період часу з 20 години 02 квітня 2014 року по 08 годину 03 квітня 2014 року, ОСОБА_8 перебуваючи у дворі будинку № 18/1, що по вул. М.Рибалка м. Хмельницького, шляхом розбиття скла правої передньої дверки автомобіля марки «Форд-Транзіт» д.н.з. НОМЕР_3 , повторно, таємно викрав належну потерпілому ОСОБА_24 автомобільну магнітолу марки «Shutle SUD 380» вартістю 262,20 грн. та радіостанцію марки «Yaesu ft1802» вартістю 1313,50 грн., а всього майна на загальну суму 1575,70 грн.

03 квітня 2014 року, в період часу з 06 год. по 08 год. 45 хв., ОСОБА_8 , перебуваючи у дворі будинку АДРЕСА_3 , шляхом розбиття скла передніх правих дверей належного потерпілому ОСОБА_25 автомобіля марки «Фольксваген», д.н.з. НОМЕР_4 , проник до салону, звідки повторно, таємно викрав відео реєстратор марки «Celsior» вартістю 286 грн. 50 коп., автомобільний навігатор марки «Prology» вартістю 688 грн. 50 коп., автомобільну радіостанцію марки «Yaesu 2800» вартістю 1000 грн., а всього майна на загальну суму 1975 грн.

17 травня 2014 року, близько 17 години ОСОБА_8 перебуваючи в приміщенні торгового залу магазину "Алло", що по вул. Кам`янецькій, 21, м. Хмельницького, скориставшись можливістю вільного доступу, із відкритої вітрини, повторно, таємно викрав мобільний телефон Prestigio MultiPhone вартістю 1599 грн. Тоді ж і там же, вже близько 17 год. 20 хв. він повернувшись до торгової зали вказаного магазину, аналогічним способом, повторно, таємно викрав мобільний телефон HTC Desire 600 Black вартістю 3399 грн., чим спричинив ТОВ "Алло" майнової шкоди на загальну суму 4998 грн.

В період часу, з 20 години 24 травня 2014 року по 05 годину 25 травня 2014 року, ОСОБА_8 , перебуваючи у дворі будинку АДРЕСА_4 , шляхом розбиття переднього водійського вікна належного потерпілому ОСОБА_26 автомобіля марки «Фіат Дукато», д.н.з. НОМЕР_5 , повторно, таємно, викрав відео реєстратор марки «CarCamcorder F20» вартістю 458,50 грн. та антирадар марки «Congueror» вартістю 539 грн., а всього майна на загальну суму 997,50 грн.

Органами досудового розслідування ОСОБА_8 обвинувачувався і у вчиненні злочинів, зокрема в тому, що:

В період часу з 17 години 09 лютого 2014 року по 08 годину 10 лютого 2014 року із автомобіля марки «Рено Трафік», д.н.з. НОМЕР_6 , що знаходився поблизу 1-го під`їзду будинку № 34/1, що по вул. Зарічанській, в м. Хмельницькому, ОСОБА_8 шляхом розбиття скла, таємно, умисно, повторно викрав автомобільну магнітолу марки «Піонер», вартістю 300 гривень, радіостанцію марки «Гейвуд» вартістю 1600 гривень та ковпаки від коліс вартістю 200 грн., чим спричинив ОСОБА_20 матеріального збитку на загальну суму 2100 грн.

В період часу з 17 години 11 лютого 2014 року по 8 год 30 хв. 12 лютого 2014 року, перебуваючи у дворі будинку АДРЕСА_5 , шляхом розбиття скла переднього водійського вікна, проник до салону автомобіля марки «Мерседес Бенц», д.н.з. НОМЕР_7 , звідки таємно, повторно, умисно викрав автомобільну магнітолу, що належать ОСОБА_19 , внаслідок чого спричинив останньому матеріальної шкоди на загальну суму 1500 грн.

В період часу з 2 години по 9 год. 40 хв. 17 лютого 2014 року, ОСОБА_8 , перебуваючи у дворі будинку АДРЕСА_6 , шляхом розбиття скла, таємно, умисно, повторно викрав з автомобіля марки "ФіатДобло" д.н.з. НОМЕР_8 автомобільну магнітолу марки "Піонер" вартістю 400 гривень, чим спричинив ОСОБА_13 матеріального збитку на вказану суму.

В період часу з 20 години 09 березня 2014 року по 8 год. 30 хв. 10 березня 2014 року, обвинувачений, перебуваючи навпроти 2-го під`їзду будинку АДРЕСА_5 , шляхом розбиття скла передньої пасажирської дверки із автомобіля марки «ФіатДобло» д.н.з. НОМЕР_9 , умисно, повторно, таємно викрав автомобільну магнітолу вартістю 1000 грн., чим спричинив ОСОБА_14 матеріальної шкоди на загальну суму 1000 грн.

В період часу з 05 години по 07 год. 30 хв. 26 березня 2014 року, ОСОБА_8 , перебуваючи у дворі будинку № 60/1, що по проспекту Миру, м. Хмельницького, шляхом розбиття правого переднього скла автомобіля марки «Фольксваген В3» д.н.з. НОМЕР_10 , умисно, повторно, таємно викрав автомобільну магнітолу марки «Філіпс» вартістю 800 грн. та радіостанцію вартістю 2400 грн., що належить ОСОБА_15 , чим спричинив останньому матеріального збитку на загальну суму 3200 грн.

В період часу з 21 год. 30 хв. 09 квітня 2014 року по 08 год. 30 хв. 10 квітня 2014 року, перебуваючи у дворі будинку, що по АДРЕСА_7 , з метою заволодіння чужим майном, таємно, умисно, повторно, шляхом розбиття скла водійських дверей, викрав з автомобіля марки "Пежо Експерт", д.н.з. НОМЕР_11 , автомобільну магнітолу марки "Піонер", чим спричинив ОСОБА_10 матеріального збитку на суму 1100 грн.

В ніч з 18 квітня 2014 року на 19 квітня 2014 року, ОСОБА_8 , перебуваючи у дворі будинку, що по вул. Перемоги, 10Б, м. Хмельницького, з метою заволодіння чужим майном, шляхом розбиття скла передніх пасажирських дверей, умисно, повторно, таємно, викрав з автомобіля марки "Шкода - Фаворит", д.н.з. НОМЕР_12 , автомобільну магнітолу марки "LG", в наслідок чого спричинив ОСОБА_12 матеріальної шкоди на суму 550 грн.

В період часу з 21 години 19 квітня 2014 року, по 07 годину 20 квітня 2014 року, ОСОБА_8 , перебуваючи у дворі будинку АДРЕСА_8 , шляхом розбиття переднього водійського вікна автомобіля марки «Опель Кадет», д.н.з. НОМЕР_13 , таємно, умисно, повторно викрав відео реєстратор марки «Manual» вартістю 800 гривень, та автомобільну магнітолу марки "Didgital" вартістю 800 гривень, що належать ОСОБА_16 , внаслідок чого спричинив останньому матеріального збитку на загальну суму 1600 грн.

В період часу з 17 години 23 квітня 2014 року по 09 годину 24 квітня 2014 року, ОСОБА_8 , шляхом розбиття вікна, з автомобіля марки «ЗАЗ Славута» д.н.з. НОМЕР_14 , який знаходився у дворі будинку АДРЕСА_8 , умисно, повторно, таємно викрав автомобільну магнітолу марки «Піонер», чим спричинив ОСОБА_11 матеріального збитку на загальну суму 850 грн.

В період часу з 23 год. 23 квітня 2014 року по 08 год. 24 квітня 2014 року ОСОБА_8 , шляхом розбиття вікна автомобіля марки «СітроенБерлінго» д.н.з. НОМЕР_15 , який знаходився у дворі будинку АДРЕСА_9 , що належить ОСОБА_17 , таємно, повторно, умисно викрав відео реєстратор марки «Didgital» вартістю 650 гривень, модулятор вартістю 130 гривень, карту пам`яті об`ємом 4 Гб вартістю 60 гривень, трійник вартістю 100 гривень, набір металевих чашок у чохлі вартістю 30 гривень та гаманець з грошовими коштами в сумі 450 гривень, чим спричинив ОСОБА_17 матеріального збитку на загальну суму 1420 грн.

29 квітня 2014 року в період часу з 00 год. 25 хв. по 08 год. 30 хв., ОСОБА_8 , з автомобіля марки "Део Ланос", д.н.з. НОМЕР_16 , який був розташований у дворі будинку АДРЕСА_10 , шляхом вільного доступу, таємно, повторно, умисно, викрав радіостанцію марки «YAESU FT-2800M», вартістю 2000 гривень, яка належать ОСОБА_18 , чим останньому спричинив матеріальної шкоди на загальну суму 2000 грн.

12 червня 2014 року, близько 23 год. 30 хв., ОСОБА_8 знаходячись у м. Хмельницькому по вул. М.Рибалко 22, намагався умисно, повторно, таємно, викрасти автомагнітолу Pioneer вартістю 400 грн. та відеореєстратор Prestigio вартістю 250 грн. з автомобіля марки "ЗАЗ Таврія" д.н.з. НОМЕР_17 , що належить ОСОБА_27 , який знаходився біля під`їзду №2 буд. АДРЕСА_11 , але з причин, що не залежали від його волі, свій злочинний намір не довів до кінця, оскільки був затриманий мешканцями будинку.

Також, ОСОБА_8 після звільнення з місць позбавлення волі, ухвалою Вінницького районного суду від 06 вересня 2013 року, призначено адміністративний нагляд. Одним із обмежень даного адміністративного нагляду була заборона виходу з квартири в період часу з 22 год. по 6 год., а також з`являтися на реєстрацію до ОВС 4 рази на місяць проте ОСОБА_8 всупереч встановленим зобов`язанням суду, самовільно без повідомлення ОВС, залишав місце свого проживання в період з 15 січня 2014 року по 14 червня 2014 року, чим своїми діями ухилявся від встановленого Вінницьким районним судом адміністративного нагляду.

В апеляційній скарзі та змінах до неї прокурор просить вирок змінити в частині призначеного покарння у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність. Призначити ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 2 місяці. Вказує, що суд неправильно призначив покарання в днях чим порушив вимоги статті ст. 73 КК України.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, прокурора, який підтримав доводи апеляційної скарги, думку обвинуваченого ОСОБА_8 та його захисника адвоката ОСОБА_7 , які просили задоволити апеляційну скаргу, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона підлягає задоволенню з таких підстав.

Висновок суду про доведеність вини ОСОБА_8 у вчиненні інкримінованих злочинних діях відповідає фактичним обставинам справи та підтверджується наявними доказами по справі, яким суд дав вірну кримінально правову оцінку і прокурором не оскаржується.

Відповідно до вимог ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення в межах апеляційної скарги.

Перевіряючи доводи апеляційної скарги прокурора щодо неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальні в частині призначення покарання, колегія суддів вважає їх обґрунтованими.

Обираючи вид та міру покарання обвинуваченому, суд відповідно до вимог ст.65 КК України врахував ступінь тяжкості вчинених злочинів, дані про особу винного, обставини що пом`якшують та обтяжують його покарання.

Зокрема, суд взяв до уваги те, що обвинувачений вчинив середньої тяжкості корисливі злочини проти власності, має не погашені судимості за вчинення аналогічних злочинів.

Обставини, що пом`якшують покарання обвинуваченого суд визнав стан здоров`я ОСОБА_8 , обумовлений наявністю у нього важкого хронічного захворювання.

Також, суд врахував, що обвинувачений перебуває на «Д» обліку в Хмельницькому обласному наркологічному диспансері з діагнозом: наркоманія опійна 2 ступеня, за місцем проживання характеризується посередньо, неодноразово притягувався до адміністративної відповідальності, перебуває під адміністративним наглядом.

Судом прийнято рішення про призначення покарання винному в межах санкції ч.2 ст.185 КК України у виді позбавлення волі, яке є необхідним і достатнім для його виправлення та попередження нових злочинів.

Однак, призначаючи такий вид покарання як позбавлення волі, суд першої інстанції в порушення вимог ст.63 КК України, якою передбачено, що покарання у виді позбавлення волі встановлюється на строк від одного до п`ятнадцяти років, за винятком випадків, передбачених Загальною частиною цього Кодексу, припустився помилки та призначив даний вид покарання ще й у днях.

Попереднє ув`язнення, відповідно до статті 1 Закону України від 30 червня 1993 року №3352-ХІІ «Про попереднє ув`язнення», є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили. Тому відповідно до норм кримінального права, суди повинні обов`язково зараховувати попереднє у`язнення у строк покарання, що призначється судом, а не враховувати цей строк, призначаючи покарання.

Статтею 73 КК України передбачено, що строки покарання обчислюються відповідно в роках, місяцях та годинах, і лише при заміні або складанні покарань, а також у разі зарахування попереднього ув`язнення, допускається обчислення строків покарання у днях.

Враховуючи наведені обставини, колегія суддів приходить до висновку, що міськрайонним судом допущено неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, тому вирок Хмельницького міськрайонного суду від 17.02.2016 року стосовно ОСОБА_8 необхідно змінити.

На підставі наведеного та керуючись ст.ст.407, 408, 418, 419, КПК України, колегія суддів, -

п о с т а н о в и л а:
Апеляційну скаргу прокурора задоволити.

Вирок Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 17 лютого 2016 року щодо ОСОБА_8 змінити.

Призначити ОСОБА_8 за ч. 2 ст. 185 КК України покарання у виді 3 років 2 місяців позбавлення волі.

В решті вирок суду залишити без змін.

Ухвала може бути оскаржена до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції.

Головуючий /підпис/

Судді /підписи/

Згідно з оригіналом:
суддя Апеляційного суду
Хмельницької області ОСОБА_2