Справа №478/425/16-к 08.04.2016
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
08 квітня 2016 року м. Миколаїв
Апеляційний суд Миколаївської області у складі колегії суддів судової палати у кримінальних справах:
ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3
за участю секретаря ОСОБА_4
розглянув у відкритому судовому засіданні матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_5 на ухвалу Казанківського районного суду Миколаївської області від 11 лютого 2016 року, якою засудженому ОСОБА_5 зараховано у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення
Учасник судового провадження.
прокурор: ОСОБА_6 .
Короткий зміст вимог апеляційної скарги.
В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_5 просить зарахувати йому в строк відбування покарання строк його затримання з 11.07.2014 року по 15.07.2014 року та строк тримання його під вартою з дня ухвалення вироку відносно нього до набрання цим вироком законної сили, а саме: з 07.08.2014 року по 07.09.2014 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Короткий зміст судового рішення суду першої інстанції.
Ухвалою суду задоволено клопотання засудженого ОСОБА_5 про застосування до нього положень ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України від 26.11.2015 р.) Засудженому ОСОБА_5 зараховано у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 15.07.2014 року по 07.08.2014 року за правилами, визначеними абзацом першим ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України від 26.11.2015 року), з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
провадження № 11-кп/784/303/16 головуючий суду 1-ої інстанції: ОСОБА_7
категорія: ст.72 КК України доповідач апеляційного суду: ОСОБА_1
Узагальнені доводи апелянта.
Засуджений ОСОБА_5 посилається на те, що суд не взяв до уваги строк його затримання з 11.07.2014 року по 15.07.2014 року та строк тримання його під вартою з дня ухвалення вироку відносно нього до дня набрання цим вироком законної сили, а саме: з 07.08.2014 року по 07.09.2014 року, при зарахуванні йому строку попереднього ув`язнення у строк покарання, а лише зарахував строк тримання його під вартою з дня прибуття його до СІЗО м. Миколаєва до дня ухвалення вироку відносно нього, а саме: з 15.07.2014 року по 07.08.2014 року.
Встановлені судом першої інстанції обставини.
Засуджений ОСОБА_5 звернувся до суду з клопотанням про застосування до нього положень ч.5 ст. 72 КК України, а саме зарахування у строк покарання строку попереднього ув`язнення.
Відповідно до вироку Заводського районного суду м. Миколаєва від 27.12.2012 року ОСОБА_5 засуджено за ч. 1 ст.309 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 2 роки із звільненням на підставі ст.75 КК України від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком на 2 роки.
Ухвалою Ленінського районного суду м. Миколаєва від 11.02.2014 року скасовано звільнення та ОСОБА_5 направлений для відбуття покарання, призначеного вироком Заводського районного суду м. Миколаєва від 27.12.2012 року.
Затриманий був 11.07.2014 року та прибув у СІЗО м. Миколаєва 14.07.2014 року.
Ухвалою слідчого судді Ленінського районного суду м. Миколаєва від 15.07.2014 року залишено засудженого ОСОБА_5 , який є підозрюваним у скоєні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.186 КК України, у слідчому ізоляторі управління ДПтС України в Миколаївській області для проведення відповідних процесуальних дій під час досудового розслідування кримінального провадження терміном на 60 днів.
Вироком Ленінського районного суду м. Миколаєва від 07.08.2014 року ОСОБА_5 засуджено за ч.2 ст.186, ст.71 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки 1 місяць. Зазначений вирок набрав законної сили 07.09.2014 року.
Посилаючись на вимоги п. «ґ» абзацу четвертого ч.5 ст.72 КК України, суд першої інстанції дійшов висновку про необхідність включення у строк попереднього ув`язнення ОСОБА_5 його участі у судовому розгляді кримінального провадження за ч.2 ст.186 КК України з 15.07.2014 року по 07.08.2014 року та зарахування цього строку у строк покарання за правилами, визначеними абзацом першим ч.5 ст.72 КК України, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Встановлені судом апеляційної інстанції обставини.
Заслухавши доповідача, пояснення прокурора, який підтримав апеляційну скаргу засудженого, вивчивши матеріали кримінального провадження, обговоривши доводи скарги в її межах, апеляційний суд дійшов наступного.
Відповідно до ч.5 ст.72 КК України (в редакції закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» № 838-VII від 26.11.2015 року), у разі засудження до позбавлення волі, суд зараховує строк попереднього ув`язнення особи в межах того ж кримінального провадження з розрахунку - один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
За правилами п.2 Розділу II зазначеного Закону від 26.11.2015 р., вказане зарахування здійснюється до осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом (24 грудня 2015 року) набрав законної сили обвинувальний вирок та покарання за яким не відбуте повністю.
Як убачається із наданих матеріалів провадження ОСОБА_5 засуджено за обвинувальним вироком, який набрав законної сили, до покарання у виді позбавлення волі, яке станом на 24.12.2015 року повністю не відбуте, стосовно якого у межах тієї самої кримінальної справи було застосовано попереднє ув`язнення.
Отже, суд першої інстанції вірно дійшов до висновку, що засуджений ОСОБА_5 підпадає під застосування Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» № 838-VII від 26.11.2015 року.
Однак, включивши у строк попереднього ув`язнення участь ОСОБА_5 у судовому розгляді кримінального провадження по його обвинуваченню за ч.2 ст.186 КК України з 15.07.2014 року по 07.08.2014 року, суд першої інстанції, зарахувавши цей строк попереднього ув`язнення у строк покарання за правилами, визначеними абзацом першим ч.5 ст.72 КК України, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, не взяв до уваги строк його затримання з 11.07.2014 року по 15.07.2014 року та строк тримання його під вартою з дня ухвалення вироку відносно нього до дня набрання цим вироком законної сили, а саме: з 07.08.2014 року по 07.09.2014 року, які також підлягають зарахуванню на підставі п. п. «а», «ґ» абзацу четвертого ч.5 ст.72 КК України.
Так, виходячи з пункта «а» абзаца четвертого ч. 5 ст. 72 КК України, у строк попереднього ув`язнення включається строк затримання особи без ухвали слідчого судді, суду.
За вироком Ленінського районного суду м. Миколаєва від 07.08.2014 року ухвалено строк відбування покарання ОСОБА_5 рахувати з часу його фактичного затримання з 11.07. 2014 року.
Отже, строк затримання ОСОБА_5 з 11.07.2014 року по 15.07.2014 року підлягає включенню у строк попереднього ув`язнення.
Згідно пункта «ґ» абзаца четвертого ч. 5 ст. 72 КК України, у строк попереднього ув`язнення включається строк перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Так, ухвалою слідчого судді Ленінського районного суду м. Миколаєва від 15 липня 2014 року засудженого ОСОБА_5 залишено у слідчому ізоляторі управління Державної пенітенціарної служби України в Миколаївській області для проведення відповідних процесуальних дій під час досудового розслідування кримінального правопорушення терміном на 60 днів.
Отже, в період з дня ухвалення вироку відносно ОСОБА_5 до дня набрання цим вироком законної сили, а саме: з 07.08.2014 року по 07.09.2014 року, ОСОБА_5 знаходився під вартою у слідчому ізоляторі управління Державної пенітенціарної служби України в Миколаївській області, тому строк з 07.08.2014 року по 07.09.2014 року також підлягає включенню у строк попереднього ув`язнення.

Таким чином, незастосування закону, який підлягав застосуванню у відповідності із вимогами п.4 ч.1 ст. 409 КПК України є підставою для скасування ухвали суду і постановлення нової ухвали, якою на підставі ч.5 ст.72 КК України необхідно зарахувати засудженому ОСОБА_5 у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 11.07.2014 року по 07.09.2014 року за правилами, визначеними абзацом першим ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України від 26.11.2015 року), з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Керуючись ст.ст.405,407, 409, 419, 532 КПК України, апеляційний суд-
П О С Т А Н О В И В:
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_5 задовольнити.
Ухвалу Казанківського районного суду Миколаївської області від 11 лютого 2016 року про часткове задоволення клопотання засудженого ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі - скасувати.
На підставі ч.5 ст. 72 КК України зарахувати засудженому ОСОБА_5 у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 11.07.2014 року по 07.09.2014 року за правилами, визначеними абзацом першим ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України від 26.11.2015 року), з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення і може бути оскаржена до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той же строк з дня отримання ним копії ухвали.
Судді:
ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3