АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження № 11-кп/774/1723/15 Справа № 174/605/15-к Головуючий у 1 й інстанції - ОСОБА_1 Доповідач - ОСОБА_2

У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

28 вересня 2015 року м. Дніпропетровськ

28 вересня 2015 року колегія суддів судової палати з кримінальних справ апеляційного суду Дніпропетровської області у складі:
головуючого - ОСОБА_2
суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4
при секретарі - ОСОБА_5
за участю прокурора ОСОБА_6
захисника - ОСОБА_7
обвинуваченого - ОСОБА_8
розглянула у відкритому судовому засіданні у м. Дніпропетровську кримінальне провадження за апеляційними скаргами першого заступника прокурора Дніпропетровської області та обвинуваченого ОСОБА_8 на вирок Вільногірського міського суду Дніпропетровської області від 23 липня 2015 року.
Цим вироком,
ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянин України, українець, який народився у м. Вільногірськ, Дніпропетровської області, освіта 9 класів, не одружений, тимчасово не працюючий, зареєстрований та проживаючий за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимий:
- 01.09.1997 року Вільногірським міським судом за ст.140 ч. 2 КК України до 3 років позбавлення волі. На підставі ст. 45 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком на 2 роки;
- 25.02.1998 року Вільногірським міським судом за ст. 101 ч. 1 КК України, до 2 років позбавлення волі. На підставі ст. 43 КК України приєднаний не відбутий строк 1 рік по вироку від 01.09.1997 року до відбування 3 роки позбавлення волі. Ухвалою Дніпропетровського обласного суду 05.05.1998 року вирок змінений, враховувати засудженим по ст. 101. ч 1 КК України до 2 років позбавлення волі. Звільнений 04.12.1998 року умовно-достроково на 1 рік;
- 09.08.2000 року Вільногірським міським судом по ст. 140 ч. 2 КК України до 4 років позбавлення волі.
- 24.10.2000 року Вільногірським міським судом по ст. 140 ч. 2 КК України до 3 років 6 місяців позбавлення волі. На підставі ст. 43 КК України призначено 4 роки 6 місяців позбавлення волі;
- 21.11.2005 року Самарським міським судом по ст.309 ч.1 КК України до 2 років позбавлення волі. На підставі ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком 2 роки;
- 08.10.2009 року Вільногірським міським судом по ст.ст. 309 ч.2, 263 ч.1, 70 ч.1 КК України до 3 років позбавлення волі. 13.03.2012 року звільнений по відбуттю покарання.
- 16.10.2013 року Вільногірським міським судом по ст. 309 ч.2 КК України до 2 років позбавлення волі. На підставі ст. 75 КК України від відбування покарання звільнений з іспитовим строком 2 роки,
засуджений: - за ч.1 ст.263 КК України до покарання у виді 3 років позбавлення волі;
- за ст.289 ч.2 КК України до покарання у виді 5 років позбавлення волі, без конфіскації майна;
- за ст.185 ч.1 КК України до покарання у виді 1 року позбавлення волі;
- за ст.309 ч.2 КК України до покарання у виді 2 років позбавлення волі;
- за ст.309 ч.3 КК України до покарання у виді 5 років 1 місяця позбавлення волі.
На підставі ч.1 ст.70 КК України визначено 5 років 1 місяць позбавлення волі.
На підставі ст.71 КК України остаточно визначено 5 років 2 місяці позбавлення волі.
Стягнуто з ОСОБА_8 на користь держави витрати за проведення експертиз по справі в розмірі 2 210, 88 гривень.
ОСОБА_8 визнаний винним у тому, що 03 березня 2015 року, приблизно о 04 годині 00 хвилин, знаходячись в кооперативі № 6 по вул. Ленінського Комсомолу, м. Вільногірськ, Дніпропетровської області, поблизу гаражу № 1, на ґрунтовій поверхні землі, побачив пакет, піднявши який, з середини, дістав патрони в кількості 27 штук, які є боєприпасами військовими патронами калібру 5,45 мм, з трасуючою кулею до автоматів АК-74, АКС -74, АКС-74У та кулемета РПК-74, в результаті чого у нього виник умисел, на незаконне придбання бойових припасів.
Реалізуючи свій раптово виниклий умисел, на незаконне придбання бойових припасів, він навмисно поклав до кишені своєї куртки патрони в кількості 27 штук і таким чином незаконно придбав боєприпаси, після чого умисно, незаконно, зберігаючи їх при собі, приніс до себе додому, в квартиру АДРЕСА_2 , де почав їх зберігати без передбаченого законом дозволу.
28 травня 2015 року близько 09 години 30 хвилини, в ході проведення обшуку в його квартирі, працівниками міліції було виявлено патрони в кількості 27 штук, що є боєприпасами військовими патронами калібру 5,45 мм, з трасуючою кулею до автоматів АК-74, АКС -74, АКС-74У та кулемета РПК-74, які ОСОБА_8 , незаконного придбав, носив та зберігав без передбаченого законом дозволу.
08.03.2015 року приблизно о 03 годині 35 хвилин ОСОБА_8 знаходився за адресою: вул. Ленінського Комсомолу, в м. Вільногірськ, Дніпропетровської області, де у нього виник злочинний умисел на скоєння крадіжки чужого майна, яке знаходилось в приміщенні гаражу № НОМЕР_1 , який розташовано по АДРЕСА_3 .
Реалізуючи свій злочинний умисел, ОСОБА_8 , у той же день, тобто 08.03.2015 року, приблизно о 03 годині 40 хвилин, підійшов до вхідних металевих воріт вищезгаданого гаражу № НОМЕР_1 , де за допомогою злому гвинтового замку, відчинив ворота та проник в середину приміщення. Знаходячись в приміщенні цього гаражу, ОСОБА_8 , побачив моторолер «Вайпер», темно бурого кольору, об`єм двигуна 50 куб.см., в результаті чого в нього виник намір на незаконне заволодіння транспортним засобом, звідки діючи умисно, таємно, із корисних мотивів, незаконно заволодів транспортним засобом. Реалізуючи свій злочинний намір, ОСОБА_8 , від`єднав дроти запалювання, та зламавши блокування руля, завів вказаний моторолер, та керуючи ним, з місця злочину зник, розпорядившись викраденим майном на власний розсуд, чим спричинив потерпілому ОСОБА_9 матеріальну шкоду на загальну суму 6500 гривень.
29.03.2015 року ОСОБА_8 , біля 09 години 30 хвилин, проходив вздовж будинку АДРЕСА_4 , де поблизу магазину «Продукти», що розташований на відстані 10 метрів від вказаного будинку, побачив залишений велосипед «Москва 80» червоного кольору. Побачивши вказаний велосипед «Москва - 80», в нього виник намір на незаконне викрадення вказаного велосипеду.
Реалізуючи свій виниклий злочинний намір, направлений на викрадення чужого майна, ОСОБА_8 , умисно, таємно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, підійшов до кута буд. АДРЕСА_4 , сів на велосипед «Москва-80» та поїхав, таким чином викрав велосипед спортивного типу «Москва - 80» вартістю 4400 гривень, після чого з місця вчинення злочину з викраденим зник, та розпорядився ним за власним розсудом, чим спричинив ОСОБА_10 матеріальний збиток на вказану суму.
Повторно, ОСОБА_8 14.09.2014 року приблизно о 05 годині 00 хвилин, перебуваючи в лісопосадці, розташованій на відстані 30 метрів від перону залізничного вокзалу м. Вільногірськ по вул. Привокзальна, що у м. Вільногірськ Дніпропетровської області, маючи умисел на незаконне придбання, виготовлення та зберігання наркотичного засобу каннабіс, для особистого вживання, без мети збуту, діючи умисно, зірвавши кущі дикорослої коноплі, чим незаконно придбав не менше 94,2807 грами особливо небезпечного наркотичного засобу каннабіс, після чого в цей же день, переніс зірвані кущі за місцем свого проживання в квартиру АДРЕСА_2 , де на балконі своєї квартири спочатку висушив зазначену коноплю, а потім, за допомогою сита та рук подрібнив і таким чином, діючи умисно, незаконно, без мети збуту виготовив особливо небезпечний наркотичний засіб каннабіс, вагою не менше 94,2807 грами, після чого подрібнений наркотичний засіб розсипав по різних ємкостях та незаконно зберігав за місцем свого проживання без мети збуту, для особистого вживання.
28 травня 2015 року близько 09 годині 30 хвилини, в ході проведення санкціонованого обшуку в квартирі АДРЕСА_2 , працівниками міліції виявлено та вилучено особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс, загальна вага якого складає 94,2807 грами, в перерахунку на суху речовину загальна маса канабісу складає 74,542 грами, яку ОСОБА_8 , незаконно, придбав, виготовив та зберігав, для особистого вживання без мети збуту.
Повторно, ОСОБА_8 15.05.2015 року приблизно о 19 годині 00 хвилин, маючи умисел на незаконне придбання та зберігання наркотичного засобу, знаходячись на пероні залізничного вокзалу по вул. Петровського, 9, що у м. П`ятихатки, Дніпропетровської області, зустрівся з малознайомим йому чоловіком на ім`я ОСОБА_11 , який продав ОСОБА_8 , скляну пляшку з надписом «Перекись водню» з особливо небезпечною наркотичною речовиною опій ацетильований, за що ОСОБА_8 , заплатив 3500 гривень, таким чином останній діючи умисно, незаконно придбав не менше 41 мл. в перерахунку на суху вагу 11,4390 грами - особливо небезпечну наркотичну речовину - опій ацетильований в особливо великих розмірах.
Після цього, ОСОБА_8 маючи умисел на незаконне перевезення та зберігання наркотичного засобу, з наркотичною речовиною опій ацительований, на електричному потязі приїхав до м. Вільногірськ, після чого приніс опій ацительований до себе до дому в квартиру АДРЕСА_2 , де діючи умисно, незаконно почав зберігати особливо небезпечну наркотичну речовину опій ацетільований, без мети збуту.
28 травня 2015 близько 09 годині 30 хвилини, в ході проведення санкціонованого обшуку квартири АДРЕСА_2 , працівниками міліції виявлено та вилучено скляну пляшку з надписом «Перекись водню» з рідиною 41 мл. особливо небезпечної наркотичної речовини опій ацетильований. В перерахунку на суху речовину маса опію ацітельованого становить 11,4390 грама, яку ОСОБА_8 , незаконно, придбав та зберігав, для особистого вживання без мети збуту.
В апеляціях:
Прокурором ставиться питання про скасування вироку у зв`язку з невідповідністю призначеного покарання ступеню тяжкості кримінальних правопорушень та особі обвинуваченого, неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність. Суд, при призначенні обвинуваченому ОСОБА_8 покарання, належним чином не врахував що останній має не зняті та непогашені судимості за вчинення аналогічних злочинів. Скоєні ним кримінальні правопорушення віднесені до середньої тяжкості та тяжких, суспільно-корисною працею не зайнятий, ніяких заходів до працевлаштування та відшкодування спричиненої матеріальної шкоди не вживав. Крім того, судом необґрунтовано не застосовано до обвинуваченого додатковий вид покарання у виді конфіскації майна.
Просить ухвалити новий вирок, яким призначити ОСОБА_8 покарання за ч.1 ст.263 КК України у виді позбавлення волі строком на 3 роки, за ч.2 ст.289 КК України у виді позбавлення волі строком на 6 років, з конфіскацією всього особисто належного йому майна, окрім житла, за ч.1 ст.185 КК України у виді позбавлення волі строком на 1 рік, за ч.2 ст.309 КК України у виді позбавлення волі строком на 2 роки, за ч.3 ст.309 КК України у виді позбавлення волі строком на 6 років 3 місяці.
На підставі ч.1 ст.70 КК України призначити покарання у виді позбавлення волі строком на 6 років 3 місяці з конфіскацією всього особистого належного йому майна окрім житла.
На підставі ч.1 ст.71 КК України остаточно до відбування призначити покарання у виді позбавлення волі строком на 6 років 6 місяців з конфіскацією всього особистого належного йому майна окрім житла.
В іншій частині вирок відносно ОСОБА_8 залишити без змін.

Обвинувачений ОСОБА_8 просить змінити вирок у зв`язку з невідповідністю призначеного покарання ступеню тяжкості кримінальних правопорушень та його особі, призначивши йому покарання із застосуванням ст.69 К України. Вказує на те, що суд не врахував, що він є ВІЛ інфікованим, потребує постійного специфічного лікування та догляду.
Заслухавши доповідача, обвинуваченого, який підтримав свою апеляцію у частині оскарження призначеного покарання та просив призначити йому покарання із застосуванням ст.69 К України, захисника, який підтримав апеляцію обвинуваченого у частині призначення покарання, прокурора, який підтримав апеляцію, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляцій, колегія вважає апеляції такими, що не підлягають задоволенню.
Висновки суду про винність ОСОБА_8 у скоєнні вказаних кримінальних правопорушень, при викладених у вироку обставинах, кваліфікація його дій не оскаржуються.
Покарання ОСОБА_8 призначено з дотриманням вимог ст.65 КК України, з урахуванням ступеня тяжкості кримінальних правопорушень, обставин справи, даних про особу, всіх обставин, що пом`якшують покарання, у тому числі і тих, на які обвинувачений посилається в апеляції, і підстав вважати покарання надто суворим, до застосування ст.69 КК України, або надто м`яким, колегія не вбачає.
Судом правильно вказано, що ОСОБА_8 раніше неодноразово притягувався до кримінальної відповідальності за вчинення умисних корисливих злочинів, скоїв кримінальні правопорушення, які відноситься до категорії середньої тяжкості та тяжкі, у період іспитового строку, встановленого за попереднім вироком. Разом з тим, суд врахував і те, що ОСОБА_8 повністю визнав вину, відшкодував збиток, характеризується за місцем проживання без скарг. Обставинами, пом`якшуючими покарання визнав щиросердне розкаяння, активне сприяння слідству у розкритті злочинів.
Остаточне покарання обвинуваченому визначено реальне, на достатньо довгий строк, за правилами ст.71 КК України, з частковим приєднанням невідбутого покарання за вироком від 16 жовтня 2013 року і підстав до його зміни, колегія не вбачає.
Крім того, застосування додаткового покарання у виді конфіскації майна, за ч.2 ст.289 КК України, як на те вказує в своїй апеляції прокурор, не є обов`язковим.
У зв`язку з викладеним, керуючись ст.ст.405, 407 КПК України, колегія суддів,-
У Х В А Л И Л А:
Апеляційні скарги першого заступника прокурора Дніпропетровської області та обвинуваченого ОСОБА_8 залишити без задоволення.

Вирок Вільногірського міського суду Дніпропетровської області від 23 липня 2015 року відносно ОСОБА_8 , - залишити без змін.
Судді: