АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД ДНЕПРОПЕТРОВСКОЙ ОБЛАСТИ

О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
И М Е Н Е М У К Р А И Н Ы
Коллегия судей судебной палаты по уголовным делам апелляционного суда Днепропетровской области в составе:
председательствующего судьи ОСОБА_1
судей ОСОБА_2 , ОСОБА_3
с участием прокурора ОСОБА_4
осужденного ОСОБА_5
защитников ОСОБА_5 , и адвоката ОСОБА_6
рассмотрела 29 мая 2014 судебном заседании в г. Кривом Роге уголовное дело по апелляции прокурора, принимавшего участие при рассмотрении дела в суде первой инстанции, осужденного ОСОБА_5 , защитника осужденного, адвоката ОСОБА_6 на приговор Саксаганского районного суда гор. Кривого Рога от 17 марта 2014 года, которым,
ОСОБА_5 , 1980 года рождения, украинец, гражданин Украины, имеющего со средним образованием, холостой, имеющий на иждивении малолетнюю дочь Наталью, 2003 года рождения, ранее не судимый, не работающий, проживающий по адресу: АДРЕСА_1 ,
был осужден по ч. 1 ст. 263 (в редакции 2001 года) УК Украины, ч. 1 ст. 309 УК Украины (в редакции 2001 года) и ему назначено наказание:
по ч. 1 ст. 263 УК Украины (в редакции 2001 года) в виде 2 (двух) лет лишения свободы;
по ч. 1 ст. 309 УК Украины в виде 2 (двух) лет лишения свободы.
На основании ч. 1 ст. 70 УК Украины, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно к отбытию ОСОБА_5 определено наказание в виде 2 (двух) лет 8 (восемь) месяцев 2 (двух) дней лишения свободы, с отбыванием наказания в уголовно-исполнительном учреждении закрытого типа.
Зачтен в срок отбытия наказания время содержания под стражей с 17 января 2011 года по 19 сентября 2013 года, то есть 2 (два) года 8 (восемь) месяцев 2 (два) дня.
Мера пресечения ОСОБА_5 оставлена прежней подписка о невыезде с постоянного места жительства до вступления приговора в законную силу.
Вещественные доказательства:
- денежные средства в сумме 420 гривен, а именно: две купюры номиналом 100 гривен (ГХ 8590116, АД 7352847), три купюры номиналом 50 гривен (ВЗ 2301058, АВ 8619579, ИЙ 3596016), семь купюр номиналом 10 гривен (ЕХ 1102970, АЕ 0434348, ГР 1680527, ЄА 5757575, ЕИ 4480549, ЄЕ 8099545, АФ 3064618) находящиеся в ФИНО КГУ ГУ МВД Украины в Днепропетровской области (Т. 1 л.д. 83) возвращены ОСОБА_5
- пистолет модели ZORAKI-MOD 914S, заводской номер 110264калибра 9 мм Р.А., 9 патронов несмертельного действия калибра 9 мм, 3 гильзы находящиеся на хранении в камере хранения ГУ УМВД Украины в Днепропетровской области (Т. 1 л.д. 107) уничтожить; - мобильный телефон Нокиа 2610, мобильный телефон Сони Эриксон К 800iс находящимися в них карточками оператора мобильный связи Киевстари Ди - джус находящиеся на хранение в камере хранения вещественных доказательств АДРЕСА_2 ( том 1 л.д. 113) возвращены ОСОБА_5
- медицинский шприц, градуированный до отметки 2,0 мл., содержащий 2,0 мл особо опасного психотропного вещества кустарно изготовленные препарат из эфедрина, псевдоэфедрина, изъятый у гр. ОСОБА_7 , находящийся в камере хранения вещественных доказательств АДРЕСА_2 (Т. 1 л.д. 143-144) уничтожить.
- медицинский шприц, градуированный до отметки 2,0 мл., содержащий 2,0 мл особо опасного психотропного вещества кустарно изготовленные препарат из эфедрина, псевдоэфедрина, изъятый у гр. ОСОБА_8 находящийся в камере хранения вещественных доказательств АДРЕСА_2 (Т. 1 л.д. 143-144) уничтожить;
- медицинский флакон из стекла темного цвета с надписью на этикетке Этил…, с содержимым 56,0 мл особо опасного психотропного вещества кустарно изготовленные препарат из эфедрина, псевдоэфедрина, изъятая во время обыска по АДРЕСА_1 , где проживает ОСОБА_5 , находящийся в камере хранения вещественных доказательств АДРЕСА_2 (Т. 1., л.д. 143 144) уничтожить;
- медицинский шприц, градуированный до отметки 20,0 мл, содержащий 11,0 мл. особо опасного психотропного вещества кустарно изготовленные препарат из эфедрина, псевдоэфедрина, изъятая во время обыска по АДРЕСА_1 , где проживает ОСОБА_5 , находящийся в камере хранения вещественных доказательств АДРЕСА_2 (Т. 1 л.д. 143-144) уничтожить;
- стеклянную трубку с колпачком, которая изъята во время обыска по АДРЕСА_1 , где проживает ОСОБА_5 , находящуюся в камере хранения вещественных доказательств АДРЕСА_2 (т. 1 л.д. 143 144) уничтожить;
- медицинский шприц, градуированный до отметки 5,0 мл, содержащий 4,5 мл. жидкости прозрачного цвета, изъятый во время обыска по АДРЕСА_1 , где проживает ОСОБА_5 , находящийся в камере хранения вещественных доказательств АДРЕСА_2 (Т. 1 л.д. 143-144) уничтожить;
- медицинский шприц, градуированный до отметки 2,0 мл, содержащий 2,0 мл. особо опасного психотропного вещества кустарно изготовленные препарат из эфедрина, псевдоэфедрина, изъятый во время обыска по АДРЕСА_1 , где проживает ОСОБА_5 , находящийся в камере хранения вещественных доказательств АДРЕСА_2 (Т. 1 л.д. 143-144) уничтожить;
- пластиковый флакон с надписью Спетер… 50 таблетоксодержимым которого является 86,812 г порошкообразного вещества белого цвета, изъятый во время обыска по АДРЕСА_1 , где проживает ОСОБА_5 , находящийся в камере хранения вещественных доказательств АДРЕСА_2 (Т. 1л.д. 143-144) уничтожить;
- керамический флакон с надписью Nivea, содержимым которого является 23,862 г. порошкообразного вещества серого цвета, изъятый во время обыска по АДРЕСА_1 , где проживает ОСОБА_5 , находящийся в камере хранения вещественных доказательств АДРЕСА_2 (Т. 1 л.д. 143-144) уничтожить;
- стекляннуя бутылку емкостью 1000 мл. содержащую 750,0 мл жидкости красного цвета, изъятую во время обыска по АДРЕСА_1 , где проживает ОСОБА_5 , находящуюся в камере хранения вещественных доказательств АДРЕСА_2 (Т. 1 л. д. 143-144) уничтожить;
- пластиковую бутылку, емкостью 125,0 мл, содержащая 980,0 мл жидкости светло желтого цвета, изъятая во время обыска по АДРЕСА_1 , где проживает ОСОБА_5 , находящийся в камере хранения вещественных доказательств АДРЕСА_2 (Т. 1 л.д. 143-144) уничтожить.
Взыскано с ОСОБА_5 расходы, связанные с проведением судебных экспертиз в пользу НИЭКЦ при УМВД Украины в Днепропетровской области в сумме 154 гривны 00 копеек (Т. 1 л.д. 46), за проведение экспертизы наркотических веществ в сумме 713 гривен 52 копейки (Т. 1 л.д. 126), за проведение баллистической экспертизы в сумме 206 гривен 40 копеек (Т. 1 л.д. 101), в сумме 1503 гривны 48 копеек (Т. 2 л.д. 35).
Снят арест с имущества: квартиры АДРЕСА_3 , принадлежащей ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 .
Как следует из приговора ОСОБА_5 , реализуя свои преступные намерения, направленные на незаконный приобретение и хранение без цели сбыта психотропных веществ, примерно с октября 2010 года до 17 января 2011 года, более точное время в ходе досудебного и судебного следствия не установлено, в неустановленном следствием месте у неустановленного следствием лица при неустановленных следствием обстоятельствах, незаконно приобрел по неустановленной следствием цене не менее 71 мл. жидкости, содержащей психотропное вещество метамфетамин, которое хранил без цели сбыта по месту проживания по адресу: АДРЕСА_1 .
17.01.2011 года в период с 11 часов 00 минут до 13 часов 35 минут в ходе проведения обыска, по постановлению Саксаганского районного суда г. Кривого Рога, работниками милиции по месту жительства ОСОБА_5 по адресу АДРЕСА_1 , была обнаружена и изъята жидкость объемом 11,0 мл, 56,0 мл и 2,0 мл, которая согласно заключения судебно-химической экспертизы №58/10-503 от 06.06.2012 года, содержит психотропное вещество метамфетамин, масса которого в данной жидкости составляет 0,1232 г, 0,6272 г и 0,0224 г. (соответственно), которую ОСОБА_5 незаконно хранил без цели сбыта.
Кроме этого, ОСОБА_5 примерно в 2010 году получил от отца, т.е. приобрел без предусмотренного законом разрешения, пистолет, изготовленный самодельным способом путём внесения изменений в конструкцию самозарядного стартового пистолета модели ZORAKI- MOD914S заводской номер 110264 калибра 9 мм P.A.. и хранил по месту своего жительства без предусмотренного законом разрешения.
17.01.2011 года в период с 11 часов 00 минут до 13 часов 35 минут в ходе проведения по постановлению Саксаганского районного суда обыска, работниками милиции по месту жительства ОСОБА_5 по адресу АДРЕСА_1 было обнаружено и изъято, согласно заключения баллистической экспертизы № 56/07-22 от 03.02.2011 года пистолет, изготовленный самодельным способом путем внесения изменений в конструкцию самозарядного стартового пистолета модели ZORAKI-MOD914Sзаводской номер НОМЕР_1 калибра 9 мм P.A. (удаление заглушки ствола), и приспособлен для стрельбы патронами несмертельного действия, снаряженных резиновыми, пластиковыми или аналогичными по своим свойствам метательными снарядами (Терен-3П, ПНД-9П, Терен-3Ф), а также шумовыми патронами (методом раздельного заряжания), снаряжёнными картечью диаметром 6,5 мм. Данный пистолет относится к категории гладкоствольного короткоствольного огнестрельного оружия и пригоден для стрельбы, которые ОСОБА_5 хранил по месту своего жительства без предусмотренного законом разрешения.
В апелляциях:
Прокурор в измененной апелляции просит приговор изменить, в связи с существенным нарушением требований уголовно-процессуального закона, исключить из вводной части приговора, а именно из состава его участников, указание на экспертов ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , которые таковыми не являются.
Осужденный ОСОБА_5 просит обжалуемый приговор отменить как незаконный, оправдав по всем пунктам обвинения.
В обоснование ссылается, что следственные и оперативные работники Саксаганского РОВД сфальсифицировали уголовное дело, подбросив ему 71 мл. жидкости, а понятые являлись заинтересованными лицами.
Оперативная закупка проводилась с нарушением соответствующей Инструкции…»
Суд не принял во внимание, что исследованная жидкость не является психотропным веществом, а лишь содержит это вещество, что исключает уголовную ответственность.
Стартовый пистолет, хранение которого вменено ему в вину принадлежал его умершему отцу, и конструкционные изменения в пистолет он не вносил.
Защитник осужденного, адвокат ОСОБА_6 просит постановить оправдательный приговор в связи с отсутствием в действиях подзащитного состава преступления.
По мнению апеллянта, были существенно нарушены нормы уголовно-процессуального закона, допущено несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела, и неправильное толкование закона.
Так, следственные действия и оперативное сопровождение по делу выполнялись близкими родственниками - супругами ОСОБА_11 , обыск жилища проводился с нарушением, поскольку понятые не имели доступа во все осматриваемые помещения.
Изъятый во время обыска пистолет не может быть признан огнестрельным оружием, поскольку конструкционные особенности не позволяют прийти к такому выводу.
Кроме того, пистолет принадлежал другому лицу, и осужденный не вносил технические изменения в пистолет.
Как установлено, исследованная жидкость, изъятая во время обыска, не является психотропным веществом, а лишь содержит это вещество, что исключает уголовную ответственность.
В судебном заседании осужденный ОСОБА_5 обратился с письменным заявлением о предоставлении ему возможности ознакомиться с материалами уголовного дела в полном объеме для последующих письменных замечаний на протокол судебного заседания. При этом заявил, что в суде первой инстанции ему препятствовали сделать фотофиксацию протокола судебного заседания и материалов уголовного дела.
Как усматривается из материалов уголовного дела, осужденный имел возможность знакомиться с материалами уголовного дела. Вместе с тем, отсутствует подтверждение, что ему было разрешено производить фотофиксацию материалов уголовного дела и протокола судебного заседания (т. 3 л.д. 234-235).
Выслушав осужденного и его защитников, поддержавших заявление, прокурора, полагавшего необходимым снять уголовное дело с рассмотрения и направить в суд первой инстанции для выполнения требований ст.ст. 88, 255 УПК Украины (в редакции 1960 года), коллегия судей считает необходимым возвратить уголовное дело в суд первой инстанции для выполнения требований указанных статей.
Руководствуясь ст. 359 УПК Украины 1960 года, п.п. 11, 15 Раздела ХI «Переходные положения» УПК Украины 2012 года, коллегия судей -
О П Р Е Д Е Л И Л А:
Уголовное дело в отношении ОСОБА_5 возвратить в Саксаганский районный суд г. Кривого Рога Днепропетровской области для выполнения требований ст.ст. 88, 255 УПК Украины.

Судьи апелляционного
суда:
Уг.дело № 11/774/82/к/ НОМЕР_2 Председательствующий І-й инстанции ОСОБА_12 .
Категория ст. 309 ч. 1 УК Украины Докладчик судья ОСОБА_1