Провадження № 11-кп/792/376/14
Справа № 682/1451/14-к Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1
Категорія: Доповідач ОСОБА_2
В И Р О К
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
17 вересня 2014 р. Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Хмельницького області в складі : головуючого-судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
з участю
секретаря ОСОБА_5
прокурора ОСОБА_6
обвинувачених ОСОБА_7 ,
ОСОБА_8
розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Хмельницькому кримінальну справу за апеляцією прокурора на вирок Славутського міськрайонного суду від 27 травня 2014 року, -

в с т а н о в и л а :
Цим вироком

ОСОБА_7 ,

ІНФОРМАЦІЯ_1 , українець, громадянин України, уродженець і житель АДРЕСА_1 , з середньою освітою, не одружений, учень 1 курсу Славутського державного професійно-технічного навчального закладу, раніше не судимий, -

засуджений:

- за ч. 2 ст. 185 КК України на три роки позбавлення волі;

- за ч. 1 ст. 289 КК України на п`ять років позбавлення волі.

На підставі ч. 1 ст. 70 КК України остаточне покарання ОСОБА_7 визначено шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим п`ять років позбавлення волі.

На підставі ст. 75 КК України ОСОБА_7 звільнено від відбування призначеного покарання з випробуванням та встановлено іспитовий строк 3 роки.

На підставі ст. 76 КК України покладено на ОСОБА_7 обов`язки не виїжджати за межі України на постійне проживання без дозволу кримінально-виконавчої інспекції, повідомляти кримінально-виконавчу інспекцію про зміну місця проживання, роботи або навчання, періодично з`являтися в кримінально-виконавчу інспекцію для реєстрації.

Стягнуто з ОСОБА_7 на користь держави 471 грн. 74 коп. витрат на проведення судово-товарознавчих експертиз.

Цим же вироком ОСОБА_8 засуджений:

- за ч. 3 ст. 185 КК України на чотири роки позбавлення волі;

- за ч. 2 ст. 185 КК України на три роки позбавлення волі.

На підставі ч. 1 ст. 70 КК України остаточне покарання ОСОБА_8 визначено шляхом поглинення менш суворого порпання більш суворим - чотири роки позбавлення волі.

На підставі ст. 75 КК України ОСОБА_8 звільнено від відбування призначеного покарання з випробуванням та встановлено іспитовий строк 3 роки.

На підставі ст. 76 КК України покладено на ОСОБА_8 обов`язки не виїжджати за межі України на постійне проживання без дозволу кримінально-виконавчої інспекції, повідомляти кримінально-виконавчу інспекцію про зміну місця проживання, роботи або навчання, періодично з`являтися в кримінально-виконавчу інспекцію для реєстрації.

Вирок в частині засудження ОСОБА_8 не оскаржується.

За вироком суду 05 березня 2014 року біля 23 год. в м. Славута, Хмельницької області ОСОБА_7 за попередньою змовою з ОСОБА_8 з метою вчинення крадіжки чужого майна, з корисливих мотивів, пошкодивши бокове вікно дверцят водія автомобіля марки ЗАЗ 968М, державний номерний знак НОМЕР_1 , який належить ОСОБА_9 та був припаркований поблизу будинку № 14 по вул. Чкалова, таємно викрали з цього автомобіля рюкзак вартістю 18 грн., безінерційну котушку марки "Feather EGR 30" вартістю 24 грн. 40 коп., безінерційну котушку марки "Legend Fishing Gear EN 30" вартістю 31 грн., безінерційну котушку марки "Cormoran" вартістю 30 грн. 50 коп., три безінерційні котушки марки "Cobla" вартістю 30 грн. 50 коп. за одну, на суму 91 грн. 50 коп., тепловентилятор марки "Віо Саn" моделі NSB-200С вартістю 48 грн. 30 коп., автомагнітолу марки «PROLOGI» моделі DYS-1240 вартістю 250 грн., спричинивши потерпілому ОСОБА_9 майнову шкоду на загальну суму 493 грн. 70 коп.

15 березня 2014 року біля 24 год. в м. Славута, Хмельницької області ОСОБА_7 за попередньою змовою з ОСОБА_8 з метою вчинено крадіжки чужого майна, з корисливих мотивів повторно, шляхом пошкодженні замка багажника автомобіля марки ЗАЗ "Таврія", державний номерний знак НОМЕР_2 , який був припаркований поблизу будинку № 15 по вул. Лісній та належить потерпілому ОСОБА_10 , таємно викрали з автомобіля компресор з манометром для накачування шин марки "Вихор" вартістю 144 грн., телескопічну вудочку марки "GW Apache Navigators" вартістю 49 грн 50 коп, телескопічну вудочку марки "USA Stick" вартістю 18 грн., телескопічну вудочку марки "Okuma" вартістю 25 грн., рибальській стілець вартістю 40 грн., спричинивши потерпілому ОСОБА_10 майнову шкоду на суму 276 грн. 50 коп.

Дії ОСОБА_7 та ОСОБА_8 за вказаними епізодами судом кваліфіковано за ч. 2 ст. 185 КК України за ознаками таємного викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене повторно, за попередньою змовою групою осіб.

18.03.2014 року біля 21 год. в м. Славута, Хмельницької області, за будинком № 7 по вул. Ізяславській, ОСОБА_7 з метою незаконного заволодіння транспортним засобом, без дозволу власника, заволодів автомобілем марки "Москвич АЗЛК-2140" д.н. НОМЕР_3 вартістю 6692 грн. 64 коп., який належить ОСОБА_11 , спричинивши останньому майнову шкоду на суму 6692 грн. 64 коп.

Дії ОСОБА_7 за вказаним епізодом судом кваліфіковано за ч. 1 ст. 289 КК України за ознаками незаконного заволодіння транспортним засобом.

В апеляційній скарзі прокурор просить вирок суду стосовно ОСОБА_7 скасувати, постановити новий, яким ОСОБА_7 визнати винним у скоєнні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст.185, ч. 2 ст. 289 КК України та призначити покарання:
- за ч. 2 ст. 185 КК України у виді 3 років позбавлення волі.

- за ч. 2 ст. 289 КК України у виді 5 років позбавлення волі без конфіскації майна.

На підставі статті 70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначити ОСОБА_7 остаточне покарання у виді 5 років позбавлення волі без конфіскації майна.

На підставі статті 75 КК України, звільнити від відбування покарання з випробуванням з встановленням іспитового строку на 3 роки.

На підставі ст. 76 КК України покласти на ОСОБА_7 обов`язки: не виїжджати за межі України на постійне проживання без дозволу кримінально-виконавчої інспекції; повідомляти кримінально-виконавчу інспекцію про зміну місця проживання, роботи або навчання; періодично з`являтися для реєстрації до кримінально-виконавчої інспекції.

Вказує, що не оспорюючи доведеності вини та призначення міри покарання, апеляційна скарга вноситься у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність стосовно ОСОБА_7 , а саме не застосування закону, який підлягає застосуванню.

Зокрема, при винесені вироку Славутським міськрайонним судом перекваліфіковано дії ОСОБА_7 з ч. 2 ст. 289 КК України на ч. 1 ст. 289 КК України, оскільки на думку суду відсутня кваліфікуюча ознака «повторність».

Зазначає, що судом при винесені вироку від 27.05.2014 не враховано те, що ОСОБА_7 напередодні викрадення транспортного засобу, яке мало місце 18.03.2014, вчинено 05 та 15 березня 2014 року дві крадіжки чужого майна, які кваліфіковані за ч. 2 ст. 185 КК України і судом така кваліфікація знайшла своє відображення під час винесення вироку.

В частині засудження ОСОБА_8 вирок не оскаржується.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, прокурора на підтримку апеляційної скарги, обвинуваченого ОСОБА_7 про законність вироку суду, перевіривши матеріали справи, обговоривши доводи апеляції, колегія суддів вважає, що вона підлягає до задоволення з наступних підстав.

Висновки суду про доведеність вини ОСОБА_7 у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 185 КК України відповідають обставинам справи, підтверджується дослідженими в судовому засіданні й детально викладеними у вироку доказами.

Разом з тим, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції не вірно перекваліфікував дії ОСОБА_7 з ч. 2 ст. 289 на ч. 1 ст. 289 КК України через відсутність кваліфікуючої ознаки «повторність» і неправильно застосував закон України про кримінальну відповідальність, а саме не застосував закон, який підлягає застосуванню, тому відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 409, п. 2 ч. 1 ст. 413 КПК України вирок суду першої інстанції підлягає скасуванню.

Відповідно до п. 2 примітки ст. 289 КК України, повторністю слід розуміти вчинення таких дій особою, яка раніше вчинила незаконне заволодіння транспортним засобом або злочин, передбачений статтями 185, 186, 187, 189-191, 262, 410 КК України.

Проте, Славутським міськрайонним судом при винесені вироку від 27.05.2014 не враховано те, що ОСОБА_7 напередодні викрадення транспортного засобу, яке мало місце 18.03.2014 року, вчинено 05 та 15 березня 2014 року дві крадіжки чужого майна, які кваліфіковані за ч. 2 ст. 185 КК України.

Враховуючи те, що ОСОБА_7 раніше вчинено кримінальне правопорушення, передбачене ч. 2 ст. 185 КК України, його дії слід кваліфікувати за ч. 2 ст. 289 КК України.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що 05 березня 2014 року біля 23 год. в м. Славута, Хмельницької області ОСОБА_7 за попередньою змовою з ОСОБА_8 з метою вчинення крадіжки чужого майна, з корисливих мотивів, пошкодивши бокове вікно дверцят водія автомобіля марки ЗАЗ 968М, державний номерний знак НОМЕР_1 , який належить ОСОБА_9 та був припаркований поблизу будинку № 14 по вул. Чкалова, таємно викрали з цього автомобіля рюкзак вартістю 18 грн., безінерційну котушку марки "Feather EGR 30" вартістю 24 грн. 40 коп., безінерційну котушку марки "Legend Fishing Gear EN 30" вартістю 31 грн., безінерційну котушку марки "Cormoran" вартістю 30 грн. 50 коп., три безінерційні котушки марки "Cobla" вартістю 30 грн. 50 коп. за одну, на суму 91 грн. 50 коп., тепловентилятор марки "Віо Саn" моделі NSB-200С вартістю 48 грн. 30 коп., автомагнітолу марки «PROLOGI» моделі DYS-1240 вартістю 250 грн., спричинивши потерпілому ОСОБА_9 майнову шкоду на загальну суму 493 грн. 70 коп.

15 березня 2014 року біля 24 год. в м. Славута, Хмельницької області ОСОБА_7 за попередньою змовою з ОСОБА_8 з метою вчинено крадіжки чужого майна, з корисливих мотивів повторно, шляхом пошкодженні замка багажника автомобіля марки ЗАЗ "Таврія", державний номерний знак НОМЕР_2 , який був припаркований поблизу будинку № 15 по вул. Лісній та належить потерпілому ОСОБА_10 , таємно викрали з автомобіля компресор з манометром для накачування шин марки "Вихор" вартістю 144 грн., телескопічну вудочку марки "GW Apache Navigators" вартістю 49 грн 50 коп, телескопічну вудочку марки "USA Stick" вартістю 18 грн., телескопічну вудочку марки "Okuma" вартістю 25 грн., рибальській стілець вартістю 40 грн., спричинивши потерпілому ОСОБА_10 майнову шкоду на суму 276 грн. 50 коп.

Дії ОСОБА_7 та ОСОБА_8 за вказаними епізодами судом кваліфіковано за ч. 2 ст. 185 КК України за ознаками таємного викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене повторно, за попередньою змовою групою осіб.

18.03.2014 року біля 21 год. в м. Славута, Хмельницької області, за будинком № 7 по вул. Ізяславській, ОСОБА_7 з метою незаконного заволодіння транспортним засобом, без дозволу власника, повторно заволодів автомобілем марки "Москвич АЗЛК-2140" д.н. НОМЕР_3 вартістю 6692 грн. 64 коп., який належить ОСОБА_11 , спричинивши останньому майнову шкоду на суму 6692 грн. 64 коп.

Дії ОСОБА_7 за вказаним епізодом суд апеляційної інстанції кваліфіковує за ч. 2 ст. 289 КК України за ознаками незаконного заволодіння транспортним засобом, вчинене повторно.

Постановляючи свій вирок колегія суддів, враховує ступінь тяжкості вчиненого ОСОБА_7 злочину, його особу, обставини, що пом`якшують покарання, а тому знаходить за можливе застосувати до ОСОБА_7 положення ст. 75 КК України та покласти на обвинуваченого обов`язки, передбачені ст. 76 КК України.

Крім того, у вироку суду першої інстанції помилково зазначено дату народження ОСОБА_8 .. Зазначено, що він народився ІНФОРМАЦІЯ_2 , замість дійсної дати народження ІНФОРМАЦІЯ_3 .

На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 373, 374, 407, 409, 413 420 КПК України колегія суддів судової палати,-

у х в а л и л а :
Апеляцію прокурора, який брав участь у розгляді справи, задовольнити.

Вирок Славутського міськрайонного суду від 27 травня 2014 року щодо ОСОБА_7 скасувати.

ОСОБА_7 визнати винним у скоєнні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст.185, ч. 2 ст. 289 КК України та призначити покарання:
- за ч. 2 ст. 185 КК України у виді 3 років позбавлення волі.

- за ч. 2 ст. 289 КК України у виді 5 років позбавлення волі без конфіскації майна.

На підставі статті 70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначити ОСОБА_7 остаточне покарання у виді 5 років позбавлення волі без конфіскації майна.

На підставі статті 75 КК України, звільнити від відбування покарання з випробуванням та встановити іспитовий строк 3 роки.

На підставі ст. 76 КК України покласти на ОСОБА_7 обов`язки: не виїжджати за межі України на постійне проживання без дозволу кримінально-виконавчої інспекції; повідомляти кримінально-виконавчу інспекцію про зміну місця проживання, роботи або навчання; періодично з`являтися для реєстрації до кримінально-виконавчої інспекції.

Внести виправлення у дату народження ОСОБА_8 , зазначивши, що він народився ІНФОРМАЦІЯ_3 .

В решті вирок суду залишити без змін.

Вирок може бути оскаржений до судової палати з кримінальних справ Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з моменту проголошення вироку.

Судді / підписи
Згідно з оригіналом
Суддя апеляційного суду
Хмельницької області ОСОБА_2