Дело №11- 1028/11 Судья по 1 инстанции
Категория: ч.2 ст.305 УК Украины
_______АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД ХАРЬКОВСКОЙ ОБЛАСТИ_______
О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
30 июня 2011 года коллегия судей судебной палаты по уголовным делам апелляционного суда Харьковской области в составе:
председательствующего, судьи Соколенко В.Г.,
судей Меркуловой Т.В., Чопенко Я.В.,
с участием прокурора Билык Ю.А.,
осужденного ОСОБА_3,
рассмотрев в открытом судебном заседании в зале суда в городе Харькове уголовное дело по апелляции с измененными доводами заместителя Харьковского межрайонного транспортного прокурора и апелляции осужденного ОСОБА_3 на приговор Ленинского районного суда города Харькова от 11 марта 2011 года в отношении ОСОБА_3,-
У с т а н о в и л а:
ОСОБА_3, 8 мая 1988 рождения, уроженец ІНФОРМАЦІЯ_1, гражданин ОСОБА_4 Федерации, ІНФОРМАЦІЯ_2, неженатый, оператор печати документов ООО «Актион-пресс», житель ІНФОРМАЦІЯ_3, ранее не судимый,-
осужден по ч.1 ст.309 УК Украины к 1 году лишения свободы, по ст.ст.15 ч.2, 305 ч.2 УК Украины к 5 годам лишения свободы с конфискацией предметов контрабанды 16,0563 грамма каннабиса (марихуаны высушенной) и с конфискацией всего имущества, являющегося его собственностью.
Согласно ч.1 ст.70 УК Украины по совокупности преступлений окончательно назначено к отбытию 5 лет лишения свободы с конфискацией предмета контрабанды 16,0563 грамма каннабиса (марихуаны высушенной) и с конфискацией всего имущества, являющегося его собственностью.
Постановлено взыскать с осужденного судебные издержки в сумме 743 гривны 23 копейки.
Согласно приговору ОСОБА_3 признан виновным в незаконном приобретении, хранении и перевозке наркотических средств без цели сбыта, а также в покушении на их контрабанду при следующих обстоятельствах.
Так, вечером 15 ноября 2010 года во дворе жилого дома №32 по улице Заводской города Павлограда Днепропетровской области он у неустановленного следствием лица незаконно приобрел без цели сбыта 16,1163 грамма (в пересчете на сухое вещество) особо опасного наркотического средства каннабиса (марихуаны высушенной) и начал хранить его в квартире №6 упомянутого дома.
19 ноября осужденный принял решение доставить эти средства в город Москву, переместив их через таможенную границу Украины с сокрытием от таможенного контроля.
Осуществляя задуманное, ОСОБА_3 замаскировал сверток с каннабисом и положил его в карман своей куртки, которую взял с собой в поезд №68, сообщением «Симферополь-Москва». Отправившись вечером 19 ноября 2010 года в сторону границы с ОСОБА_4 Федерацией, он незаконно хранил и перевозил марихуану, однако по причинам, не зависящим от его воли, не довел свой умысел до конца, поскольку в 21 час 50 минут во время таможенно-пограничного контроля на станции «Харьков-Пассажирский» был задержан с поличным.
В апелляции с измененными доводами прокурор, ссылаясь на то, что суд безосновательно за преступление, которое не относится к корыстным, определил осужденному дополнительное наказание в виде конфискации имущества, являющегося его собственностью, просит приговор изменить, исключить указание о назначении ОСОБА_3 этого наказания.
Об изменении приговора просит и осужденный по делу, при этом в своей апелляционной жалобе он ссылается на чрезмерную строгость назначенного наказания, что суд должным образом не учел положительные данные о его личности, первую судимость и чистосердечное раскаяние, оставил без внимания плохое состояние его здоровья, смягчающие наказание обстоятельства: проживание в семье с матерью - инвалидом 2 группы, наличие на иждивении малолетнего ребенка, мать которого не работает, а поэтому ОСОБА_3 обращается с просьбой определить ему наказание, не связанное с лишением свободы.
Выслушав докладчика, прокурора, который поддержал апелляционное представление с измененными доводами, осужденного и защитника, настаивавших на изменении приговора и смягчении наказания, чтобы оно не было связано с лишением свободы, исследовав доказательства по делу, в том числе во время судебного следствия, проверив приговор и обсудив доводы апелляций, коллегия судей находит основания для их удовлетворения, но при этом частичного - апелляции осужденного.
Согласно ст.365 УПК Украины приговор проверяется в пределах поданных апелляций, в которых не оспаривается вина ОСОБА_3 в установленных преступлениях и правильность квалификации его действий.
Касаясь же судебного решения в части, которая обжалована, следует признать, что суд не в полной мере учел положения ст.65 УК Украины и разъяснения пунктов 2, 4, 5 Постановления Пленума Верховного Суда Украины №7 от 24 октября 2003 года «О практике назначения судами уголовного наказания», не уделил внимания требованиям ст.ст.59, 66, 69 УК Украины, что повлекло за собой определение осужденному явно несправедливого, чрезмерно строгого наказания, безосновательное назначение конфискации имущества, являющегося его собственностью.
Так, ОСОБА_3 хотя и совершил наряду с преступлением средней тяжести также тяжкое преступление, однако оно не является оконченным - ст.ст.15 ч.2, 305 ч.2 УК Украины. Необходимо принять во внимание и вес каннабиса, который осужденный незаконно приобрел, хранил, перевозил без цели сбыта и покушался на его перемещение за пределы территории Украины, - 16, 1163 грамма.
Как обоснованно указал суд, ОСОБА_3 характеризуется положительно как по месту жительства, так и по месту работы, ранее не судим. Осужденный проживает с матерью инвалидом 2 группы, оказывает ей необходимую помощь, кроме этого содержит малолетнего ребенка, мать которого не работает, что было установлено в ходе частичного судебного следствия. Поэтому не только чистосердечное раскаяние, но и дополнительно эти два обстоятельства необходимо, по мнению коллегии судей, рассматривать в качестве смягчающих наказание. К тому же ОСОБА_3 имеет существенные проблемы со здоровьем. Обстоятельств, отягчающих наказание, не установлено.
Санкция ч.1 ст.309 УК Украины наряду с лишением свободы предусматривает и более мягкие виды наказаний, в том числе ограничение свободы, однако суд 1 инстанции при постановлении приговора не обсудил вопрос о возможности определения осужденному этого наказания, а вышеизложенные данные позволяют назначить ему ограничение свободы за незаконное приобретение, хранение и перевозку наркотических средств.
Поскольку в наличии несколько обстоятельств, смягчающих наказание и существенно снижающих степень тяжести преступного деяния, квалифицированного по ст.ст.15 ч.2, 305 ч.2 УК Украины, то с учетом личности виновного и других упомянутых данных коллегия судей усматривает основания для назначения ОСОБА_3 за это преступление основного наказания ниже низшего предела, установленного в его санкции.
Суд определил осужденному дополнительное наказание в виде конфискации имущества, в тоже время согласно ч.2 ст.59 УК Украины наказание в виде конфискации имущества применяется при наличии других условий только за корыстные преступления, но приговором не установлено, что последний совершил незаконные действия с наркотическими средствами по корыстным мотивам. В связи с чем это наказание назначено ему незаконно.
Для дальнейшего смягчения приговора нет оснований с учетом степени тяжести преступления, предусмотренного ч.2 ст.305 УК Украины.
Руководствуясь п.1 ч.1ст.366, п.п.4,5 ч.1 ст.367, 371, п.1 ч.1 ст.373, 377 УПК Украины, коллегия судей,-
О п р е д е л и л а:
Апелляцию Харьковского межрайонного транспортного прокурора удовлетворить.
Апелляцию осужденного ОСОБА_3 удовлетворить частично.
Приговор Ленинского районного суда города Харькова от 11 марта 2011 года в отношении ОСОБА_3 в части наказания изменить.
Назначить ОСОБА_3 наказание: по ч.1 ст.309 УК Украины вместо лишения свободы ограничение свободы сроком на один год;
по ст.ст.15 ч.2, 305 ч.2 УК Украины с применением ч.1 ст.69 УК Украины - 3 года лишения свободы с конфискацией предмета контрабанды 16, 0563 грамма каннабиса (марихуаны высушенной), в силу ч.2 ст.59 УК Украины без конфискации имущества, являющегося его собственностью,
Согласно ч.1 ст.70 УК Украины по совокупности преступлений, предусмотренных ч.1 ст.309 и ст.ст.15 ч.2, 305 ч.2 УК Украины, путем поглощения менее строго наказания более строгим, окончательно определить ОСОБА_3 к отбытию 3 года лишения свободы с конфискацией предмета контрабанды 16, 0563 грамма каннабиса (марихуаны высушенной), в силу ч.2 ст.59 УК Украины без конфискации имущества, являющегося его собственностью,
В остальной части приговор оставить без изменения.
Судьи:
ОСОБА_5 ОСОБА_6 ОСОБА_7