Справа № 0601/1-74/11
ВИРОК

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 березня 2011 року м.Андрушівка

Андрушівський районого суду Житомирської області в складі:

головуючого судді - Брагін В.І.,

при секретарі - Лавренчук Л.М.

з участю прокурора: Кравчук Н.Є. ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Андрушівка кримінальну справу по обвинуваченню:

ОСОБА_1

ІНФОРМАЦІЯ_1,уродженця ІНФОРМАЦІЯ_2

Андрушівського району Житомирсьюої області,

українця,громадянина ОСОБА_2,з середньої

освітою,одруженого,маючого на утриманні двох неповнолітніх

дітей,приватного підприємця,проживаючого:

м.Андрушівка,вул.Лісова 15 Житомирської області,

не судимого,

за ст. 212 ч. 1 КК України ,-

встановив:

20.01.2004 року виконавчим комітетом Андрушівської районної Ради народних депутатів ОСОБА_1 був зареєстрований як приватний підприємець згідно свідоцтва № 0010604 та 01.04.2004 року взятий на податковий облік у Андрушівській державній податковій інспекції,зареєстрований як платник єдиного податку згідно свідоцтва № 562836. ОСОБА_1,самостійно здійснюючи фінансово-господарську діяльність,а також виконуючи обов'язки по веденню податкового та бухгалтерського обліку,усвідомлюючи покладені на нього права і обов'язки щодо дотримання податкового законодавства про оподаткування,правильність нарахування та своєчасність сплати податків та інших обов'язкових платежів до бюджетів,діючи умисно,протиправно,посягаючи на встановлений законодавством порядок здійснення підприємницької діяльності,оподаткування,переслідуючи мету на ухилення від сплати податків в значних розмірах шляхом приховування об'єкту оподаткування,з жовтня 2006 року по грудень 2007 року умисно,шляхом незаконного заниження податкового зобовязання,ухилився від сплати податку на додану вартість на суму 321362,50 грн.,що привело до фактичного ненадходження до бюджету коштів у значних розмірах,що 1643 (297+1346) разів перевищують неоподаткований мінімум доходів громадян за наступних обставин :

- так,відповідно до ст.1 Указу Президента України від 03.07.98 р. № 727 «Про спрощену систему оподаткування,обліку та звітності суб'єктів малого підприємництва» в редакції Указу Президента України від 28.06.99 року,у разі перевищення приватним підприємцем - платником єдиного податку встановлених критеріїв,а саме: обсягу виручки від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг) за рік - 500 тис. грн.,такі підприємці повинні з наступного звітного періоду (кварталу) перейти на загальну систему оподаткування;відповідно до п.2.3 ст. 2 Закону України „Про податок на додану вартість",особа підлягає обов'язковій реєстрації як платник податку на додану вартість у випадку коли загальна сума від здійснення операцій з поставки товарів (послуг),у тому числі з використанням локальної або глобальної комп'ютерної мережі,що підлягають оподаткуванню згідно з цим Законом,нарахована (сплачена, надана)такій особі або в рахунок зобов'язань третім особам, протягом останніх дванадцяти календарних місяців сукупно перевищує 300000 гривень (без урахування податку на додану вартість).

- в порушення вимог вищевказаних норм законодавства,ОСОБА_1,з 1.01.2006 року по 31.12.2007 року,самостійно заготовляючи та реалізуючі в подальшому заготовлене молоко ТОВ «Андрушівський маслосирзавод» відповідно до договорів № 4 від 02.01.2006 року та № 2 від 01.01.2007 року,маючи з 01.06.2006 року обсяг виручки від реалізації продукції 1606812,70 грн.,з метою ухилення сплати податку на додану вартість у значних розмірах,не перейшов на загальну систему оподаткування,не зареєструвався платником ПДВ,не нараховував податкові зобов'язання з податку на додану вартість,не сплачував їх до державного бюджету,що привело до фактичного ненадходження до державного бюджету з 01.10.2006 року по 31.12.2007 року податку на додану вартість в сумі 321362,50 грн.,а саме : в жовтні 2006 року ОСОБА_1, отримавши з каси ТОВ «Андрушівский маслосирзавод» за реалізоване ним товариству молоко 128252,80 грн.,не нарахував та не сплатив до державного бюджету податок на додану вартість в сумі 25 650,56 грн.;в листопаді 2006 року,ОСОБА_1,отримавши з каси ТОВ «Андрушівский маслосирзавод» за реалізоване ним товариству молоко 77031,66 грн.,не нарахував та не сплатив до державного бюджету податок на додану вартість в сумі 15406,33 грн.;в грудні 2006 року,ОСОБА_1,отримавши з каси ТОВ «Андрушівский маслосирзавод» за реалізоване ним товариству молоко 55076,93 грн.,не нарахував та не сплатив до державного бюджету податок на додану вартість в сумі 11015,38 грн.;в січні 2007 року ОСОБА_1, отримавши з каси ТОВ «Андрушівский маслосирзавод» за реалізоване ним товариству молоко 36908,62 грн.,не нарахував та не сплатив до державного бюджету податок на додану вартість в сумі 7381,72 грн.;в лютому 2007 року ОСОБА_1,отримавши з каси ТОВ «Андрушівский маслосирзавод» за реалізоване ним товариству молоко 111407,54 грн.,не нарахував та не сплатив до державного бюджету податок на додану вартість в сумі 22281,50 грн.;в березні 2007 року ОСОБА_1, отримавши з каси ТОВ «Андрушівский маслосирзавод» за реалізоване ним товариству молоко 76587,20 грн.,не нарахував та не сплатив до державного бюджету податок на додану вартість в сумі 15317,44 грн.;в квітні 2007 року ОСОБА_1,отримавши з каси ТОВ «Андрушівский маслосирзавод» за реалізоване ним товариству молоко 136678,60 грн.,не нарахував та не сплатив до державного бюджету податок на додану вартість в сумі 27335,72 грн.;в травні 2007 року ОСОБА_1,отримавши з каси ТОВ «Андрушівский маслосирзавод» за реалізоване ним товариству молоко 68718,20 грн.,не нарахував та не сплатив до державного бюджету податок на додану вартість в сумі 13743,64 грн.;в червні 2007 року ОСОБА_1, отримавши з каси ТОВ «Андрушівский маслосирзавод» за реалізоване ним товариству молоко 107459,00 грн.,не нарахував та не сплатив до державного бюджету податок на додану вартість в сумі 21491,80 грн.;в липні 2007 року ОСОБА_1,отримавши з каси ТОВ «Андрушівский маслосирзавод» за реалізоване ним товариству молоко 125647,00 грн.,не нарахував та не сплатив до державного бюджету податок на додану вартість в сумі 25129,40 грн.;в серпні 2007 року ОСОБА_1, отримавши з каси ТОВ «Андрушівский маслосирзавод» за реалізоване ним товариству молоко 185163,69 грн.,не нарахував та не сплатив до державного бюджету податок на додану вартість в сумі 37032,74 грн.;в вересні 2007 року ОСОБА_1,отримавши з каси ТОВ «Андрушівский маслосирзавод» за реалізоване ним товариству молоко 91608,46 грн.,не нарахував та не сплатив до державного бюджету податок на додану вартість в сумі 18321,70 грн.;в жовтні 2007 року ОСОБА_1,отримавши з каси ТОВ «Андрушівский маслосирзавод» за реалізоване ним товариству молоко 209158,00 грн.,не нарахував та не сплатив до і державного бюджету податок на додану вартість в сумі 41831,60 грн.;в листопаді 2007 року ОСОБА_1, отримавши з каси ТОВ «Андрушівский маслосирзавод» за реалізоване ним товариству молоко 161965,00 грн.,не нарахував та не сплатив до державного бюджету податок на додану вартість в сумі 32393,00 грн.;в грудні 2007 року ОСОБА_1, отримавши з каси ТОВ «Андрушівский маслосирзавод» за реалізоване ним товариству молоко 35150,00 грн.,не нарахував та не сплатив до державного бюджету податок на додану вартість в сумі 7030,00 грн.

В судовому засіданні підсудній ОСОБА_1 свою вину в інкримінованому йому злочині не визнав,пояснив,що він був зареєстрований як приватний підприємець,в якого зазначена діяльність : надання транспортних послуг та закупівля молока.Він закуповував молоко у громадян в селах,при цьому він брав його в борг,а розраховувався з людьми раз в тиждень. Зібране у населення молоко він здавав ТОВ „Андрушівський маслосирзавод".Раз в на тиждень він,на підставі видаткового касового ордеру,отримував готівкою кошти з каси ТОВ „Андрушівський маслосирзавод" за здане молоко. Після закінчення терміну дії договору-доручення № 43 від 20.03.2004 року,він уклав з ТОВ „Андрушівський маслосирзавод" два нових договори, а саме: договір № 4 від 02.01.2006 року на заготівлю сільськогосподарської продукції та договір № 2 від 01.01.2007 року на заготівлю сільськогосподарської продукції.Приблизно в 2007 році йому головний бухгалтер ТОВ „Андрушівський маслосирзавод" пояснювала, що з укладенням нового договору, не договору-доручення, а саме договору № 2 від 01.01.2007 року на заготівлю сільськогосподарської продукції можуть виникнути проблеми з законом,так як він знаходиться на єдиному податку,але він в зв'язку зі своєю не компетентністю,щодо бухгалтерських питань,не прислухався до поради головного бухгалтера ТОВ „Андрушівський маслосирзавод".Ввважає,що правомірно перебував на єдиному податку,т.я. фактично ним здійснювала підприємницька діяльність у вигляді надання транспортних послуг ТОВ „Андрушівському маслосирзаводу",за які задов окремо виплачував йому кошти та саме ці доходи він вказував в декларації в ДПІ.Закупівельну ціну на молоко він погоджував з адміністрацією заводу,по такій же ціні і продавав молоко заводу,тобто ніякого доходу від заготівлі молока не мав.Акти закупівлі молока у населення він не складав,т.я. не вважав це за потрібне.Вважає,що фактично між ним та ТОВ „Андрушівський маслосирзавод» був укладений договір доручення,а не договір поставки,т.я. він за кошти підприємства закуповував молоко у населення.При подачі звітів до ДПІ в Андрушівському районі йому ніхто не повідомляв про необхідність переходу на загальну систему опадаткування.Просив його виправдати.

Незважаючи не визнання підсуднім своєї вини,його вина в інкримінованому йому злочині повністю підтверджується дослідженими у судовому засіданні доказами:

Свідок ОСОБА_3 пояснив суду,що працює інспектором в ДПІ Андрушівського району. 15.04.2008 року було проведено планову документальну перевірку фінансово-господарської діяльності з питань дотримання ПП ОСОБА_1 податкового законодавства за період з 01.01.2005 року по 31.12.2007 року. ПП ОСОБА_1 взято на податковий облік в ДПІ в Андрушівському районі 26.01.2004 року за № 904. ПП ОСОБА_1 здійснював діяльність на спрощеній системі оподаткування обліку та звітності,вид діяльності - надання послуг по заготівлі молока по ОСОБА_2,транспортні послуги. До ДПІ в Андрушівському районі ПП Артемчук подав щоквартальні звіти суб'єкта підприємництва - фізичної особи - платника єдиного податку,згідно яких показував обсяги виробництва (реалізації): 2005 р. - 181516 грн., 2006 р. - 218776 грн., 2007 р. -186446 грн. За період 2005 - 2007 років ним було сплачено до бюджету єдиного податку: 2005 рік - 1590 грн., 2006 рік - 1803 грн., 2007 рік - 2452.Фактично ОСОБА_1 здійснював діяльність по заготівлі молока у фізичних осіб з подальшою його продажею ТОВ Андрушівський маслосирзавод".У своїй діяльності він використовував автомобіль ЗІЛ - 130 (цистерна). ПП ОСОБА_1 здійснював реалізацію молока маслосирзаводу за готівкові кошти відповідно до касових ордерів.Відповідно до звіту ПП ОСОБА_1,поданого до ДПІ в Андрушівському районі,обсяг виручки від реалізації товарів та надання послуг за період з 01.01.2006 року по 31.12.2006 року становить 218776 грн. За результатами перевірки сума виручки від реалізації товарів та надання послуг становить 1044905,02 грн. Перевіркою встановлено розходження обсягу виручки,відображеної у звіті суб'єкта малого підприємництва-фізичної особи-платника єдиного податку та фактично по наданим документам для перевірки в сумі 826129,2 грн. В порушення вимог ст.2 Указу Президента України „Про спрощену систему оподаткування,обліку та звітності суб'єктів малого підприємництва" приватний підприємець ОСОБА_1 не включив до складу виручки кошти в сумі 826129,2 грн. отримані від реалізації молока. Приватному підприємцю ОСОБА_1 необхідно було з жовтня 2006 року перейти на загальну систему оподаткування, зареєструватися платником ПДВ,нараховувати та сплачувати ПДВ. В порушення вимог законодавства ОСОБА_1 не складав акти закупівлі молока у населення, перевірити його витрати на закупівлю молока у населення неможливо,тому у відповідності з законом не підтверджені документально витрати при обрахуванні суми податку до уваги не приймаються.

З показів свідка ОСОБА_4 вбачається,що вона є директором ТОВ «Андрушівський маслосирзаюд». З ПП ОСОБА_1 20.03.2004 року був укладений договір-доручення № 43 на заготівлю молока. Відповідно до даного договору ТОВ „Андрушівський маслосирзавод" доручало ПП ОСОБА_1 заготовляти молоко від імені заводу. Молоко закуповувалося за кошти заводу, а ПП ОСОБА_1 виплачувалися транспортні послуги по доставці молока, так як ОСОБА_1 доставляв молоко власним автотранспортом. 02.01.2006 року з ПП ОСОБА_1 був укладені договір № 4 на заготівлю сільськогосподарської продукції та 01.01.2007 року укладений договір № 2 на заготівлю сільськогосподарської продукції. Це є договори купівлі-продажу і відповідно з цими договорами, ПП ОСОБА_1 продавав заводу молоко, а завод у нього купував. За куплене молоко ОСОБА_1 виплачувалися кошти з каси підприємства,а окремо,з каси підприємства виплачувалися ОСОБА_1 кошти за транспортні послуги.У 2006-2007 роках ТОВ „Андрушівський маслосирзавод" купував у ПП ОСОБА_1 молоко і по договорах-дорученнях з ним не працював.

З показів свідка ОСОБА_5 вбачається,що вона є головним бухгалтером ТОВ «Андрушівський маслсхмрзавод». Одним з постачальників молока для ТОВ Андрушівський маслосирзавод" є ПП ОСОБА_1, з яким підприємство укладало договори на поставку сільськогосподарської продукції (молока) у 2006 році - договір № 4 від 02.01.2006 року, у 2007 році - договір № 2 від 01.01.2007 року. Згідно з цими договорами ОСОБА_1 щоденно купує молоко у населення та продає його ТОВ „Андрушівський маслосирзавод".Молоко, що реалізовує ПП ОСОБА_1 є його власністю. Оплата за отримане молоко від приватного підприємця проводиться заводом готівкою в касі підприємства по видатковим касовим ордерам,по ціні,яка періодично погоджується шляхом складання протоколу погодження цін між ПП ОСОБА_1 та ТОВ „Андрушівський маслосирзавод".Окремо ПП ОСОБА_1 щомісячно виплачується винагорода за надані ним послуги по доставці молока власним автотранспортом. ПП ОСОБА_1 протягом 2006-2007 років за договорами доручення не працював та не є представником заводу. ОСОБА_1 проводив заготівлю молока, як окремий суб'єкт господарської діяльності.Вона повідомляла ОСОБА_1,що після укладення договору на заготівлю сільськогосподарської продукції, всю відповідальність по веденню обліку несе ОСОБА_1,а не ТОВ „Андрушівський маслосирзавод".

З показів свідка ОСОБА_6 вбачається,що вона є бухгалтером ТОВ «Андрушівський маслсхмрзавод». Одним з постачальників молока для ТОВ Андрушівський маслосирзавод" є ПП ОСОБА_1, з яким підприємство укладало договори на поставку сільськогосподарської продукції (молока) у 2006 році - договір № 4 від 02.01.2006 року, у 2007 році - договір № 2 від 01.01.2007 року. Згідно з цими договорами ОСОБА_1 щоденно купує молоко у населення та продає його ТОВ „Андрушівський маслосирзавод".Молоко, що реалізовує ПП ОСОБА_1 є його власністю. Оплата за отримане молоко від приватного підприємця проводиться заводом готівкою в касі підприємства по видатковим касовим ордерам,по ціні,яка періодично погоджується шляхом складання протоколу погодження цін між ПП ОСОБА_1 та ТОВ „Андрушівський маслосирзавод".Окремо ПП ОСОБА_1 щомісячно виплачується винагорода за надані ним послуги по доставці молока власним автотранспортом. ПП ОСОБА_1 протягом 2006-2007 років за договорами доручення не працював та не є представником заводу. ОСОБА_1 проводив заготівлю молока, як окремий суб'єкт господарської діяльності.Вона повідомляла ОСОБА_1,що після укладення договору на заготівлю сільськогосподарської продукції, всю відповідальність по веденню обліку несе ОСОБА_1,а не ТОВ „Андрушівський маслосирзавод".

Згідно акту документальної перевірки підприємця ОСОБА_1 (ідентифікаційний код НОМЕР_1) з питань дотримання вимог податкового законодавства, № 277/17-36- від 15.05.2008 року вбачається,що відповідно до п.2.3 ст. 2 Закону України „Про податок на додану вартість" та Указу Президента України від 03.07.98 р. № 727 «Про спрощену систему оподаткування, обліку та звітності суб'єктів малого підприємництва» в редакції Указу Президента України від 28.06.99р., суб'єкти малого підприємництва-фізичні особи, мають право самостійно обрати спосіб оподаткування доходів від здійснення підприємницької діяльності за єдиним податком шляхом отримання Свідоцтва про сплату єдиного податку при обов'язковому додержанні відповідних умов, зазначених у ст. 1 Указу, зокрема: обсяг виручки від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг) за календарний рік не перевищує 500 тис. грн., а уразі перевищення приватним підприємцем-платником єдиного податку встановлених критеріїв, а саме: обсягу виручки від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг) за рік - 500 тис. грн., такі підприємці повинні з наступного звітного періоду (кварталу) перейти на загальну систему оподаткування та у відповідності до вимог п.п.2.3.1 п. 2.3 ст., п. 9.4 ст. 9 Закону, зареєструватися платником ПДВ.(т.1 а.с. 5-27)

З видаткових касових ордерів на імя ОСОБА_1 вбачається,що останній отримав з каси ТОВ „Андрушівський маслосирзавод" за поставлене ним молоко з жовтня 2006 року по грудень 2007 року 1606812,70 грн.(т.2 а.с.144-427;т.3 а.с.1-761).

З договору 4 від 02.01.2006 року та договору № 2 від 01.01.2007 року укладених між ПП ОСОБА_1 та ТОВ «Андрушівський маслосирзавод» на заготівлю сільськогосподарської продукції вбачається,що у відповідності з цими договорами ПП ОСОБА_1 зобовязався здійснювати поставку молока товариству,а товариство зобовязувалося прийняти та оплатити поставлене підприємцем молоко (т.2 а.с.90,91).

Згідно свідоцтва про державну реєстрацію фізичної особи-підприємця з 20.01.2004 року ОСОБА_1 був зареєстрований як фізична особа-підприємець (т.1 а.с.144).

Згідно свідоцтва про сплату єдиного податку ОСОБА_1 підсудний перебував на податковому обліку у Андрушівській державній податковій інспекції та зареєстрований як платник єдиного податку згідно свідоцтва № 562836 з видами діяльності :надання транспортних послуг,заготівля молока (т.1 а.с.164).

З заяв про право застосування спрощеної системи оподаткування,обліку та звітності,звітів субєкта підприємства-фізичної особи платника єдиного податку вбачається,що ОСОБА_1 з жовтня 2006 року по грудень 2007 року щоквартально подавав звіти в ДПІ,зазначив,що обсяг виручки від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг) з наростаючим підсумком за календарний рік не перевищує 500 тис. грн.(т.1 а.с.145-151).

З оглянутих в судовому засіданні речових доказів - довідок про здане молоко,касових книг ТОВ „Андрушівський маслосирзавод" вбачається,що ОСОБА_7 отримав з каси ТОВ „Андрушівський маслосирзавод" за поставлене ним молоко з жовтня 2006 року по грудень 2007 року 1606812,70 грн.

Оцінивши докази у їх сукупності,суд прийшов до висновку,що ОСОБА_1 умисно ухилився від сплати податків,що входять в систему оподаткування, введених в установленому законом порядку,вчиненими особою,що займається підприємницькою діяльністю без створення юридичної особи,що призвели до фактичного ненадходження до бюджетів коштів у значних розмірах.Такі навмисні дії підсудного суд кваліфікує за ст.212 ч.І КК України і вважає його вину в цьому доведеною.

Доводи підсудного про те,що він здійснював підприємницьку діяльність у вигляді надання транспортних послуг,а підприємницька діяльність по заготівлі молока ним не здійснювалася,т.я. між ним та ТОВ «Андрушівський маслосирзавод» фактично був укладений договір доручення,за яким він за кошти товариства купував молоко у населення та власним транспортом доставляв його на підприємство,суд оцінює критично,як спосіб його захисту.Ці доводи підсудного спростовані наступними доказами :так,з договорів № 4 від 02.01.2006 року та № 2 від 01.01.2007 року вбачається,що ПП ОСОБА_1, не є працівником товариства,а заготовлював молоко як приватний підприємець за власні кошти,з подальшою його продажею ТОВ «Андрушівський маслосирзавод». З показів свідка ОСОБА_5 вбачається,що вона особисто розяснювала підсудному різницю між договором доручення та договором купівлі-продажу та попереджала його про наслідки укладення між ним та товариством договору купівлі-продажу необхідності йому самостійно вести податковий облік.Згідно ст.ст.1000,1003,1006 ЦК України обовязковою ознакою договору доручення є чітко визначені юридичні дії,які належить вчинити повіреному від імені та за рахунок довірителя,з обовязковим звітом повіреного перед довірителем після виконання доручення.В даному випадку ОСОБА_1 доручення від ТОВ «Андрушівський маслосирзавод» на закупівлю молока не мав,не отримував кошти для закупівлі молока під звіт та не звітував перед товариством за використані кошти.Суд вважає,що підсудний навмисно не складав акти закупівлі молока у населення з метою подальшого ухилення від сплати податків,т.я. за відсутності зазначених документів встановити його фактичний прибуток (різницю між ціною закупівлі молока у населення та ціною продажу молока ТОВ «Андрушівський маслосирзавод») не можливо.

При призначенні покарання суд враховує характер та ступінь тяжкості вчиненого злочину,який згідно ст.12 КК України є злочином невеликої тяжкості,особу підсудного та обставини,що пом'якшують та обтяжують його покарання.

Відповідно до ст.66 КК України обставин,що пом'якшують покарання підсудного - не має.

Відповідно до ст.67 КК України обставин,що обтяжують покарання підсудного - не має.

Обираючи покарання суд також враховує,що підсудній вперше притягується до кримінальної відповідальності,характеризується позитивно, має на утриманні двоє неповнолітніх дітей,тому суд обирає покарання у вигляді штрафу в межах санкції ст.212 ч.І КК України.

На підставі ч.1 п.1 ст.49,ч.5 ст.74 КК України,суд звільняє підсудного від покарання у звязку із закінченням строків давності.

Цивільний позов прокурора Андрушівського району в інтересах ДПІ в Андрушівському районі суд задовольняє в повному обсягу та стягує з підсудного на користь держави податкові зобовязання по податку на додану вартість в розмірі 321362,50 грн.

Цивільний позов ДПІ в Андрушівському районі до підсудного про стягнення на користь держави податкових зобовязань по податку на додану вартість в розмірі 321362,50 грн., суд залишає без розгляду в звязку з неявкою представника позивача в судове засідання та наявністю аналогічного позову до підсудного,заявленого прокурором Андрушівського району в інтересах ДПІ в Андрушівському районі.

Речові докази : 23 касові книги ТОВ «Андрушівського маслосирзаводу»,довідки ТОВ «Андрушівського маслосирзаводу» про здане молоко ПП ОСОБА_1,які зберігаються при справі суд вважає необхідним повернути ТОВ «Андрушівський маслосирзавод».Судових витрат не має.20.01.2004 року виконавчим комітетом Андрушівської районної Ради народних депутатів ОСОБА_1 був зареєстрований як приватний підприємець згідно свідоцтва № 0010604 та 01.04.2004 року взятий на податковий облік у Андрушівській державній податковій інспекції,зареєстрований як платник єдиного податку згідно свідоцтва № 562836. ОСОБА_1,самостійно здійснюючи фінансово-господарську діяльність,а також виконуючи обов'язки по веденню податкового та бухгалтерського обліку,усвідомлюючи покладені на нього права і обов'язки щодо дотримання податкового законодавства про оподаткування,правильність нарахування та своєчасність сплати податків та інших обов'язкових платежів до бюджетів,діючи умисно,протиправно,посягаючи на встановлений законодавством порядок здійснення підприємницької діяльності,оподаткування,переслідуючи мету на ухилення від сплати податків в значних розмірах шляхом приховування об'єкту оподаткування,з жовтня 2006 року по грудень 2007 року умисно,шляхом незаконного заниження податкового зобовязання,ухилився від сплати податку на додану вартість на суму 321362,50 грн.,що привело до фактичного ненадходження до бюджету коштів у значних розмірах,що 1643 (297+1346) разів перевищують неоподаткований мінімум доходів громадян за наступних обставин :

- так,відповідно до ст.1 Указу Президента України від 03.07.98 р. № 727 «Про спрощену систему оподаткування,обліку та звітності суб'єктів малого підприємництва» в редакції Указу Президента України від 28.06.99 року,у разі перевищення приватним підприємцем - платником єдиного податку встановлених критеріїв,а саме: обсягу виручки від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг) за рік - 500 тис. грн.,такі підприємці повинні з наступного звітного періоду (кварталу) перейти на загальну систему оподаткування;відповідно до п.2.3 ст. 2 Закону України „Про податок на додану вартість",особа підлягає обов'язковій реєстрації як платник податку на додану вартість у випадку коли загальна сума від здійснення операцій з поставки товарів (послуг),у тому числі з використанням локальної або глобальної комп'ютерної мережі,що підлягають оподаткуванню згідно з цим Законом,нарахована (сплачена, надана)такій особі або в рахунок зобов'язань третім особам, протягом останніх дванадцяти календарних місяців сукупно перевищує 300000 гривень (без урахування податку на додану вартість).

- в порушення вимог вищевказаних норм законодавства,ОСОБА_1,з 1.01.2006 року по 31.12.2007 року,самостійно заготовляючи та реалізуючі в подальшому заготовлене молоко ТОВ «Андрушівський маслосирзавод» відповідно до договорів № 4 від 02.01.2006 року та № 2 від 01.01.2007 року,маючи з 01.06.2006 року обсяг виручки від реалізації продукції 1606812,70 грн.,з метою ухилення сплати податку на додану вартість у значних розмірах,не перейшов на загальну систему оподаткування,не зареєструвався платником ПДВ,не нараховував податкові зобов'язання з податку на додану вартість,не сплачував їх до державного бюджету,що привело до фактичного ненадходження до державного бюджету з 01.10.2006 року по 31.12.2007 року податку на додану вартість в сумі 321362,50 грн.,а саме : в жовтні 2006 року ОСОБА_1, отримавши з каси ТОВ «Андрушівский маслосирзавод» за реалізоване ним товариству молоко 128252,80 грн.,не нарахував та не сплатив до державного бюджету податок на додану вартість в сумі 25 650,56 грн.;в листопаді 2006 року,ОСОБА_1,отримавши з каси ТОВ «Андрушівский маслосирзавод» за реалізоване ним товариству молоко 77031,66 грн.,не нарахував та не сплатив до державного бюджету податок на додану вартість в сумі 15406,33 грн.;в грудні 2006 року,ОСОБА_1,отримавши з каси ТОВ «Андрушівский маслосирзавод» за реалізоване ним товариству молоко 55076,93 грн.,не нарахував та не сплатив до державного бюджету податок на додану вартість в сумі 11015,38 грн.;в січні 2007 року ОСОБА_1, отримавши з каси ТОВ «Андрушівский маслосирзавод» за реалізоване ним товариству молоко 36908,62 грн.,не нарахував та не сплатив до державного бюджету податок на додану вартість в сумі 7381,72 грн.;в лютому 2007 року ОСОБА_1,отримавши з каси ТОВ «Андрушівский маслосирзавод» за реалізоване ним товариству молоко 111407,54 грн.,не нарахував та не сплатив до державного бюджету податок на додану вартість в сумі 22281,50 грн.;в березні 2007 року ОСОБА_1, отримавши з каси ТОВ «Андрушівский маслосирзавод» за реалізоване ним товариству молоко 76587,20 грн.,не нарахував та не сплатив до державного бюджету податок на додану вартість в сумі 15317,44 грн.;в квітні 2007 року ОСОБА_1,отримавши з каси ТОВ «Андрушівский маслосирзавод» за реалізоване ним товариству молоко 136678,60 грн.,не нарахував та не сплатив до державного бюджету податок на додану вартість в сумі 27335,72 грн.;в травні 2007 року ОСОБА_1,отримавши з каси ТОВ «Андрушівский маслосирзавод» за реалізоване ним товариству молоко 68718,20 грн.,не нарахував та не сплатив до державного бюджету податок на додану вартість в сумі 13743,64 грн.;в червні 2007 року ОСОБА_1, отримавши з каси ТОВ «Андрушівский маслосирзавод» за реалізоване ним товариству молоко 107459,00 грн.,не нарахував та не сплатив до державного бюджету податок на додану вартість в сумі 21491,80 грн.;в липні 2007 року ОСОБА_1,отримавши з каси ТОВ «Андрушівский маслосирзавод» за реалізоване ним товариству молоко 125647,00 грн.,не нарахував та не сплатив до державного бюджету податок на додану вартість в сумі 25129,40 грн.;в серпні 2007 року ОСОБА_1, отримавши з каси ТОВ «Андрушівский маслосирзавод» за реалізоване ним товариству молоко 185163,69 грн.,не нарахував та не сплатив до державного бюджету податок на додану вартість в сумі 37032,74 грн.;в вересні 2007 року ОСОБА_1,отримавши з каси ТОВ «Андрушівский маслосирзавод» за реалізоване ним товариству молоко 91608,46 грн.,не нарахував та не сплатив до державного бюджету податок на додану вартість в сумі 18321,70 грн.;в жовтні 2007 року ОСОБА_1,отримавши з каси ТОВ «Андрушівский маслосирзавод» за реалізоване ним товариству молоко 209158,00 грн.,не нарахував та не сплатив до і державного бюджету податок на додану вартість в сумі 41831,60 грн.;в листопаді 2007 року ОСОБА_1, отримавши з каси ТОВ «Андрушівский маслосирзавод» за реалізоване ним товариству молоко 161965,00 грн.,не нарахував та не сплатив до державного бюджету податок на додану вартість в сумі 32393,00 грн.;в грудні 2007 року ОСОБА_1, отримавши з каси ТОВ «Андрушівский маслосирзавод» за реалізоване ним товариству молоко 35150,00 грн.,не нарахував та не сплатив до державного бюджету податок на додану вартість в сумі 7030,00 грн.

В судовому засіданні підсудній ОСОБА_1 свою вину в інкримінованому йому злочині не визнав,пояснив,що він був зареєстрований як приватний підприємець,в якого зазначена діяльність : надання транспортних послуг та закупівля молока.Він закуповував молоко у громадян в селах,при цьому він брав його в борг,а розраховувався з людьми раз в тиждень. Зібране у населення молоко він здавав ТОВ „Андрушівський маслосирзавод".Раз в на тиждень він,на підставі видаткового касового ордеру,отримував готівкою кошти з каси ТОВ „Андрушівський маслосирзавод" за здане молоко. Після закінчення терміну дії договору-доручення № 43 від 20.03.2004 року,він уклав з ТОВ „Андрушівський маслосирзавод" два нових договори, а саме: договір № 4 від 02.01.2006 року на заготівлю сільськогосподарської продукції та договір № 2 від 01.01.2007 року на заготівлю сільськогосподарської продукції.Приблизно в 2007 році йому головний бухгалтер ТОВ „Андрушівський маслосирзавод" пояснювала, що з укладенням нового договору, не договору-доручення, а саме договору № 2 від 01.01.2007 року на заготівлю сільськогосподарської продукції можуть виникнути проблеми з законом,так як він знаходиться на єдиному податку,але він в зв'язку зі своєю не компетентністю,щодо бухгалтерських питань,не прислухався до поради головного бухгалтера ТОВ „Андрушівський маслосирзавод".Ввважає,що правомірно перебував на єдиному податку,т.я. фактично ним здійснювала підприємницька діяльність у вигляді надання транспортних послуг ТОВ „Андрушівському маслосирзаводу",за які задов окремо виплачував йому кошти та саме ці доходи він вказував в декларації в ДПІ.Закупівельну ціну на молоко він погоджував з адміністрацією заводу,по такій же ціні і продавав молоко заводу,тобто ніякого доходу від заготівлі молока не мав.Акти закупівлі молока у населення він не складав,т.я. не вважав це за потрібне.Вважає,що фактично між ним та ТОВ „Андрушівський маслосирзавод» був укладений договір доручення,а не договір поставки,т.я. він за кошти підприємства закуповував молоко у населення.При подачі звітів до ДПІ в Андрушівському районі йому ніхто не повідомляв про необхідність переходу на загальну систему опадаткування.Просив його виправдати.

Незважаючи не визнання підсуднім своєї вини,його вина в інкримінованому йому злочині повністю підтверджується дослідженими у судовому засіданні доказами:

Свідок ОСОБА_3 пояснив суду,що працює інспектором в ДПІ Андрушівського району. 15.04.2008 року було проведено планову документальну перевірку фінансово-господарської діяльності з питань дотримання ПП ОСОБА_1 податкового законодавства за період з 01.01.2005 року по 31.12.2007 року. ПП ОСОБА_1 взято на податковий облік в ДПІ в Андрушівському районі 26.01.2004 року за № 904. ПП ОСОБА_1 здійснював діяльність на спрощеній системі оподаткування обліку та звітності,вид діяльності - надання послуг по заготівлі молока по ОСОБА_2,транспортні послуги. До ДПІ в Андрушівському районі ПП Артемчук подав щоквартальні звіти суб'єкта підприємництва - фізичної особи - платника єдиного податку,згідно яких показував обсяги виробництва (реалізації): 2005 р. - 181516 грн., 2006 р. - 218776 грн., 2007 р. -186446 грн. За період 2005 - 2007 років ним було сплачено до бюджету єдиного податку: 2005 рік - 1590 грн., 2006 рік - 1803 грн., 2007 рік - 2452.Фактично ОСОБА_1 здійснював діяльність по заготівлі молока у фізичних осіб з подальшою його продажею ТОВ Андрушівський маслосирзавод".У своїй діяльності він використовував автомобіль ЗІЛ - 130 (цистерна). ПП ОСОБА_1 здійснював реалізацію молока маслосирзаводу за готівкові кошти відповідно до касових ордерів.Відповідно до звіту ПП ОСОБА_1,поданого до ДПІ в Андрушівському районі,обсяг виручки від реалізації товарів та надання послуг за період з 01.01.2006 року по 31.12.2006 року становить 218776 грн. За результатами перевірки сума виручки від реалізації товарів та надання послуг становить 1044905,02 грн. Перевіркою встановлено розходження обсягу виручки,відображеної у звіті суб'єкта малого підприємництва-фізичної особи-платника єдиного податку та фактично по наданим документам для перевірки в сумі 826129,2 грн. В порушення вимог ст.2 Указу Президента України „Про спрощену систему оподаткування,обліку та звітності суб'єктів малого підприємництва" приватний підприємець ОСОБА_1 не включив до складу виручки кошти в сумі 826129,2 грн. отримані від реалізації молока. Приватному підприємцю ОСОБА_1 необхідно було з жовтня 2006 року перейти на загальну систему оподаткування, зареєструватися платником ПДВ,нараховувати та сплачувати ПДВ. В порушення вимог законодавства ОСОБА_1 не складав акти закупівлі молока у населення, перевірити його витрати на закупівлю молока у населення неможливо,тому у відповідності з законом не підтверджені документально витрати при обрахуванні суми податку до уваги не приймаються.

З показів свідка ОСОБА_4 вбачається,що вона є директором ТОВ «Андрушівський маслосирзаюд». З ПП ОСОБА_1 20.03.2004 року був укладений договір-доручення № 43 на заготівлю молока. Відповідно до даного договору ТОВ „Андрушівський маслосирзавод" доручало ПП ОСОБА_1 заготовляти молоко від імені заводу. Молоко закуповувалося за кошти заводу, а ПП ОСОБА_1 виплачувалися транспортні послуги по доставці молока, так як ОСОБА_1 доставляв молоко власним автотранспортом. 02.01.2006 року з ПП ОСОБА_1 був укладені договір № 4 на заготівлю сільськогосподарської продукції та 01.01.2007 року укладений договір № 2 на заготівлю сільськогосподарської продукції. Це є договори купівлі-продажу і відповідно з цими договорами, ПП ОСОБА_1 продавав заводу молоко, а завод у нього купував. За куплене молоко ОСОБА_1 виплачувалися кошти з каси підприємства,а окремо,з каси підприємства виплачувалися ОСОБА_1 кошти за транспортні послуги.У 2006-2007 роках ТОВ „Андрушівський маслосирзавод" купував у ПП ОСОБА_1 молоко і по договорах-дорученнях з ним не працював.

З показів свідка ОСОБА_5 вбачається,що вона є головним бухгалтером ТОВ «Андрушівський маслсхмрзавод». Одним з постачальників молока для ТОВ Андрушівський маслосирзавод" є ПП ОСОБА_1, з яким підприємство укладало договори на поставку сільськогосподарської продукції (молока) у 2006 році - договір № 4 від 02.01.2006 року, у 2007 році - договір № 2 від 01.01.2007 року. Згідно з цими договорами ОСОБА_1 щоденно купує молоко у населення та продає його ТОВ „Андрушівський маслосирзавод".Молоко, що реалізовує ПП ОСОБА_1 є його власністю. Оплата за отримане молоко від приватного підприємця проводиться заводом готівкою в касі підприємства по видатковим касовим ордерам,по ціні,яка періодично погоджується шляхом складання протоколу погодження цін між ПП ОСОБА_1 та ТОВ „Андрушівський маслосирзавод".Окремо ПП ОСОБА_1 щомісячно виплачується винагорода за надані ним послуги по доставці молока власним автотранспортом. ПП ОСОБА_1 протягом 2006-2007 років за договорами доручення не працював та не є представником заводу. ОСОБА_1 проводив заготівлю молока, як окремий суб'єкт господарської діяльності.Вона повідомляла ОСОБА_1,що після укладення договору на заготівлю сільськогосподарської продукції, всю відповідальність по веденню обліку несе ОСОБА_1,а не ТОВ „Андрушівський маслосирзавод".

З показів свідка ОСОБА_6 вбачається,що вона є бухгалтером ТОВ «Андрушівський маслсхмрзавод». Одним з постачальників молока для ТОВ Андрушівський маслосирзавод" є ПП ОСОБА_1, з яким підприємство укладало договори на поставку сільськогосподарської продукції (молока) у 2006 році - договір № 4 від 02.01.2006 року, у 2007 році - договір № 2 від 01.01.2007 року. Згідно з цими договорами ОСОБА_1 щоденно купує молоко у населення та продає його ТОВ „Андрушівський маслосирзавод".Молоко, що реалізовує ПП ОСОБА_1 є його власністю. Оплата за отримане молоко від приватного підприємця проводиться заводом готівкою в касі підприємства по видатковим касовим ордерам,по ціні,яка періодично погоджується шляхом складання протоколу погодження цін між ПП ОСОБА_1 та ТОВ „Андрушівський маслосирзавод".Окремо ПП ОСОБА_1 щомісячно виплачується винагорода за надані ним послуги по доставці молока власним автотранспортом. ПП ОСОБА_1 протягом 2006-2007 років за договорами доручення не працював та не є представником заводу. ОСОБА_1 проводив заготівлю молока, як окремий суб'єкт господарської діяльності.Вона повідомляла ОСОБА_1,що після укладення договору на заготівлю сільськогосподарської продукції, всю відповідальність по веденню обліку несе ОСОБА_1,а не ТОВ „Андрушівський маслосирзавод".

Згідно акту документальної перевірки підприємця ОСОБА_1 (ідентифікаційний код НОМЕР_1) з питань дотримання вимог податкового законодавства, № 277/17-36- від 15.05.2008 року вбачається,що відповідно до п.2.3 ст. 2 Закону України „Про податок на додану вартість" та Указу Президента України від 03.07.98 р. № 727 «Про спрощену систему оподаткування, обліку та звітності суб'єктів малого підприємництва» в редакції Указу Президента України від 28.06.99р., суб'єкти малого підприємництва-фізичні особи, мають право самостійно обрати спосіб оподаткування доходів від здійснення підприємницької діяльності за єдиним податком шляхом отримання Свідоцтва про сплату єдиного податку при обов'язковому додержанні відповідних умов, зазначених у ст. 1 Указу, зокрема: обсяг виручки від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг) за календарний рік не перевищує 500 тис. грн., а уразі перевищення приватним підприємцем-платником єдиного податку встановлених критеріїв, а саме: обсягу виручки від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг) за рік - 500 тис. грн., такі підприємці повинні з наступного звітного періоду (кварталу) перейти на загальну систему оподаткування та у відповідності до вимог п.п.2.3.1 п. 2.3 ст., п. 9.4 ст. 9 Закону, зареєструватися платником ПДВ.(т.1 а.с. 5-27)

З видаткових касових ордерів на імя ОСОБА_1 вбачається,що останній отримав з каси ТОВ „Андрушівський маслосирзавод" за поставлене ним молоко з жовтня 2006 року по грудень 2007 року 1606812,70 грн.(т.2 а.с.144-427;т.3 а.с.1-761).

З договору 4 від 02.01.2006 року та договору № 2 від 01.01.2007 року укладених між ПП ОСОБА_1 та ТОВ «Андрушівський маслосирзавод» на заготівлю сільськогосподарської продукції вбачається,що у відповідності з цими договорами ПП ОСОБА_1 зобовязався здійснювати поставку молока товариству,а товариство зобовязувалося прийняти та оплатити поставлене підприємцем молоко (т.2 а.с.90,91).

Згідно свідоцтва про державну реєстрацію фізичної особи-підприємця з 20.01.2004 року ОСОБА_1 був зареєстрований як фізична особа-підприємець (т.1 а.с.144).

Згідно свідоцтва про сплату єдиного податку ОСОБА_1 підсудний перебував на податковому обліку у Андрушівській державній податковій інспекції та зареєстрований як платник єдиного податку згідно свідоцтва № 562836 з видами діяльності :надання транспортних послуг,заготівля молока (т.1 а.с.164).

З заяв про право застосування спрощеної системи оподаткування,обліку та звітності,звітів субєкта підприємства-фізичної особи платника єдиного податку вбачається,що ОСОБА_1 з жовтня 2006 року по грудень 2007 року щоквартально подавав звіти в ДПІ,зазначив,що обсяг виручки від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг) з наростаючим підсумком за календарний рік не перевищує 500 тис. грн.(т.1 а.с.145-151).

З оглянутих в судовому засіданні речових доказів - довідок про здане молоко,касових книг ТОВ „Андрушівський маслосирзавод" вбачається,що ОСОБА_7 отримав з каси ТОВ „Андрушівський маслосирзавод" за поставлене ним молоко з жовтня 2006 року по грудень 2007 року 1606812,70 грн.

Оцінивши докази у їх сукупності,суд прийшов до висновку,що ОСОБА_1 умисно ухилився від сплати податків,що входять в систему оподаткування, введених в установленому законом порядку,вчиненими особою,що займається підприємницькою діяльністю без створення юридичної особи,що призвели до фактичного ненадходження до бюджетів коштів у значних розмірах.Такі навмисні дії підсудного суд кваліфікує за ст.212 ч.І КК України і вважає його вину в цьому доведеною.

Доводи підсудного про те,що він здійснював підприємницьку діяльність у вигляді надання транспортних послуг,а підприємницька діяльність по заготівлі молока ним не здійснювалася,т.я. між ним та ТОВ «Андрушівський маслосирзавод» фактично був укладений договір доручення,за яким він за кошти товариства купував молоко у населення та власним транспортом доставляв його на підприємство,суд оцінює критично,як спосіб його захисту.Ці доводи підсудного спростовані наступними доказами :так,з договорів № 4 від 02.01.2006 року та № 2 від 01.01.2007 року вбачається,що ПП ОСОБА_1, не є працівником товариства,а заготовлював молоко як приватний підприємець за власні кошти,з подальшою його продажею ТОВ «Андрушівський маслосирзавод». З показів свідка ОСОБА_5 вбачається,що вона особисто розяснювала підсудному різницю між договором доручення та договором купівлі-продажу та попереджала його про наслідки укладення між ним та товариством договору купівлі-продажу необхідності йому самостійно вести податковий облік.Згідно ст.ст.1000,1003,1006 ЦК України обовязковою ознакою договору доручення є чітко визначені юридичні дії,які належить вчинити повіреному від імені та за рахунок довірителя,з обовязковим звітом повіреного перед довірителем після виконання доручення.В даному випадку ОСОБА_1 доручення від ТОВ «Андрушівський маслосирзавод» на закупівлю молока не мав,не отримував кошти для закупівлі молока під звіт та не звітував перед товариством за використані кошти.Суд вважає,що підсудний навмисно не складав акти закупівлі молока у населення з метою подальшого ухилення від сплати податків,т.я. за відсутності зазначених документів встановити його фактичний прибуток (різницю між ціною закупівлі молока у населення та ціною продажу молока ТОВ «Андрушівський маслосирзавод») не можливо.

При призначенні покарання суд враховує характер та ступінь тяжкості вчиненого злочину,який згідно ст.12 КК України є злочином невеликої тяжкості,особу підсудного та обставини,що пом'якшують та обтяжують його покарання.

Відповідно до ст.66 КК України обставин,що пом'якшують покарання підсудного - не має.

Відповідно до ст.67 КК України обставин,що обтяжують покарання підсудного - не має.

Обираючи покарання суд також враховує,що підсудній вперше притягується до кримінальної відповідальності,характеризується позитивно, має на утриманні двоє неповнолітніх дітей,тому суд обирає покарання у вигляді штрафу в межах санкції ст.212 ч.І КК України.

На підставі ч.1 п.1 ст.49,ч.5 ст.74 КК України,суд звільняє підсудного від покарання у звязку із закінченням строків давності.

Цивільний позов прокурора Андрушівського району в інтересах ДПІ в Андрушівському районі суд задовольняє в повному обсягу та стягує з підсудного на користь держави податкові зобовязання по податку на додану вартість в розмірі 321362,50 грн.

Цивільний позов ДПІ в Андрушівському районі до підсудного про стягнення на користь держави податкових зобовязань по податку на додану вартість в розмірі 321362,50 грн., суд залишає без розгляду в звязку з неявкою представника позивача в судове засідання та наявністю аналогічного позову до підсудного,заявленого прокурором Андрушівського району в інтересах ДПІ в Андрушівському районі.

Речові докази : 23 касові книги ТОВ «Андрушівського маслосирзаводу»,довідки ТОВ «Андрушівського маслосирзаводу» про здане молоко ПП ОСОБА_1,які зберігаються при справі суд вважає необхідним повернути ТОВ «Андрушівський маслосирзавод».Судових витрат не має.

Керуючись ст.ст. 323,324 КПК України, суд,-

засудив:

ОСОБА_1 визнати винним за ст.212 ч.І КК України та призначити покарання у вигляді штрафу у розмірі 300 (триста) неоподаткованих мінімумів доходів громадян,в сумі 5100 гривень.

На підставі ч.1 п.1 ст.49,ч.5 ст.74 КК України звільнити ОСОБА_1 від призначеного йому покарання.

Міру запобіжного заходу до набрання вироком законної сили стосовно засудженого залишити попередню - підписку про невиїзд.

Стягнути з ОСОБА_1 на користь держави податкові зобовязання по податку на додану вартість в розмірі 321362 грн. 50 коп.

Речові докази: 23 касові книги ТОВ «Андрушівського маслосирзаводу»,довідки ТОВ «Андрушівського маслосирзаводу» про здане молоко ПП ОСОБА_1,які зберігаються при справі - повернути ТОВ «Андрушівський маслосирзавод».

Вирок може бути оскаржений до апеляційного суду Житомирської області через Андрушівський районний суд на протязі 15 діб з моменту його проголошення шляхом подачі апеляції..

Суддя: В.І. Брагін