Кропивницький апеляційний суд
Провадження № 11-кп/4809/347/25 Головуючий у І інстанції: ОСОБА_1
Категорія ст.336 КК України Доповідач у ІІ інстанції: ОСОБА_2
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13.05.2025 року. Колегія суддів судової палати у кримінальних справах Кропивницького апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю: секретаря ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні, у м. Кропивницькому кримінальне провадження № 0000511 заапеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_7 на вирок Маловисківського районного суду Кіровоградської області від 04 березня 2025 року, яким

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець м. Мала Виска, Кіровоградської області, українця, громадянина України, із професійно-технічною освітою, не одруженого, зі слів працюючого не офіційно по найму, зареєстрований та проживаючий за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимого,

засуджений за ст.336 КК Українидо покарання у виді позбавлення волі строком на 3 (три) роки.

На підставі ст. 75 КК України звільнено ОСОБА_8 від відбування призначеного покарання у виді позбавлення волі, з випробуванням встановивши іспитовий строк тривалістю 1 (один) рік.

Згідно зі ст.76 КК України протягом іспитового строку покладено на ОСОБА_8 обов`язки: 1) періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; 2) повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання.

В С Т А Н О В И Л А:

Згідно вироку суду ОСОБА_8 вчинив ухилення від призову на військову службу під час мобілізації, на особливий період, тобто кримінальне правопорушення, передбачене ст. 336 КК України, за наступних обставин.

ОСОБА_8 , достовірно знаючи та усвідомлюючи, що на території України у зв`язку з військовою агресією російської федерації проти України відповідно до Указу Президента № 64/2022 від 24 лютого 2022 року «Про введення воєнного стану в Україні», введено воєнний стан, який Указом Президента № 451/2023 від 26 липня 2023 року продовжено на 90 діб та з метою забезпечення оборони держави, підтримання бойової і мобілізаційної готовності Збройних Сил України та інших військових формувань, на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, відповідно до частини другої статті 102, пунктів 1, 17, 20 частини першої статті 106 Конституції України, Указу Президента України № 69/2022 від 24.02.2022 року «Про загальну мобілізацію», Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію», на території України оголошена та проводиться загальна мобілізація, Указом Президента України «Про продовження строку проведення загальної мобілізації» від 26 липня 2023 року № 452/2023 на території України продовжено загальну мобілізацію на строк 90 діб.

Згідно зі ст. 65 Конституції України, захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, шанування її державних символів є обов`язком громадян України.

Відповідно до ч. 1 статті 1 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» захист Вітчизні, незалежності та територіальної цілісності України є конституційним обов`язком громадян України.

Частиною 9 статті 1 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» визначено, зокрема, що військовозобов`язані це особи, які перебувають у запасі для комплектування ЗСУ та інших військових формувань на особливий період, а також для виконання робіт із забезпечення оборони держави.

Згідно зі статтею 22 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію» громадяни зобов`язані: з`являтися за викликом до ТЦК та СП для постановки на військовий облік та визначення призначення на воєнний час; громадяни (крім тих, які проходять службу у військовому резерві) зобов`язані з`явитися військових частин або на збірні пункти ТЦК та СП у строки, зазначені в отриманих ними документах (мобілізаційних розпорядженнях, повістках або розпорядженнях начальників ТЦК та СП, де вони перебувають на військовому обліку, громадяни, які перебувають у запасі, завчасно приписуються до військових частин для проходження військової служби у воєнний час або до інших підрозділів чи формувань для виконання обов`язків за посадами, передбаченими штатами воєнного часу.

Згідно з ч. 1 ст. 42 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» громадяни України, винні у порушенні правил військового обліку громадян України, приписки до призовних дільниць, призову на строкову військову службу, проходження служби у військовому резерві, проходження зборів, мобілізаційної підготовки та мобілізаційної готовності, прибуття за викликом до територіального центру комплектування та соціальної підтримки, а також у вчиненні інших порушень законодавства про військовий обов`язок і військову службу, несуть відповідальність згідно із законом.

Так, ОСОБА_8 є військовозобов`язаним та перебуває на військовому обліку з 08.02.2022 у ІНФОРМАЦІЯ_2 .

Відповідно до довідки військово-лікарської комісії № 3067 від 21 вересня 2023 року військовозобов`язаний ОСОБА_8 є придатним до військової служби.

Враховуючи стан здоров`я ОСОБА_8 та відсутність, відповідно до ст. 23 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію», підстав для відстрочки від призову під час мобілізацію, на особливий період, 21 вересня 2023 року йому було вручене мобілізаційне розпорядження та повістка про виклик на 22 вересня 2023 року о 07 год. 00 хв. до збірного пункту ІНФОРМАЦІЯ_2 за адресою: АДРЕСА_2 для подальшого відбуття до 154 навчального центру, яку ОСОБА_8 отримав під особистий підпис.

В подальшому ОСОБА_8 отримавши мобілізаційне розпорядження та повістку про виклик, діючи з прямим умислом, з мотивів небажання виконувати обов`язки військової служби вирішив стати на злочинний шлях та у порушення зазначених вимог законодавства, ухилитися від призову на військову службу під час мобілізації, на особливий період.

Реалізуючи свій злочинний намір, направлений на ухилення від призову на військову службу під час мобілізації, на особливий період, військовозобов`язаний ОСОБА_8 , 22 вересня 2023 року о 07 год. 00 хв. без поважних причин не з`явився до збірного пункту ІНФОРМАЦІЯ_2 за адресою: АДРЕСА_2 , тим самим ухилився від призову на військову службу під час мобілізації, на особливий період.

В апеляційній скарзі та в доповненнях до неї прокурор у кримінальному провадженні ОСОБА_7 просить скасувати вирок Маловисківського районного суду Кіровоградської області відносно ОСОБА_9 скасувати у зв`язку з істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону та призначити новий судовий розгляд Кримінального провадження стосовно ОСОБА_8 у Маловисківському районному суді Кіровоградської області.

Свої вимоги апелянт обґрунтовує тим, що засада щодо гласності судового процесу та його повне фіксування технічними засобами розкривається у ст. 27 КПК України і складається із трьох взаємопов`язаних елементів:

1) гласність судового провадження;

2) відкритість судового провадження;

3) повне фіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу.

Ураховуючи те, що зазначена норма-засада є цілісною, фіксування судового засідання є допоміжним елементом щодо двох інших елементів гласності судового процесу, яка полягає у забезпеченні обізнаності учасників судового провадження щодо результатів судового розгляду тау праві на ознайомлення з процесуальними рішеннями й отримання їхніх копій, а також на отримання в суді інформації про дату, час і місце судового розгляду та про ухвалені в ньому судові рішення (ч. 1 ст. 27 КПК України), та відкритості судового процесу право кожного бути присутнім під час судового розгляду,, за винятком випадків, визначених законом (ч. 2 ст. 27 КПК України).

Частиною 4 ст. 107 КПК України передбачено, що фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження в суді під час судового провадження є обов`язковим, крім випадків, визначених у цій нормі (у разі неприбуття в судове засідання всіх осіб, які беруть участь у судовому провадженні, чи в разі, якщо відповідно до положень цього Кодексу судове провадження здійснюється судом за відсутності осіб).

Відповідно до п. 7 ч. 2 ст. 412 КПК України відсутність у матеріалах провадження журналу судового засідання або технічного носія інформації, на якому зафіксовано судове провадження в суді першої інстанції, є однією з підстав, за наявності якої судове рішення у будь-якому разі підлягає скасуванню унаслідок істотного порушення вимог кримінального процесуального закону.

Встановлено, що під час проведення судового засідання яке відбулося 19.03.2024 в залі Маловисківського районного суду Кіровоградської області, фактично не здійснювався звукозапис вказаного засідання, в ході якого було досліджено письмові докази у кримінальному провадженні за обвинуваченням ОСОБА_8 .

Заслухавши доповідача, прокурора, який підтримав апеляційну скаргу та просив її задовольнити, перевіривши матеріали кримінального провадження, обговоривши доводи апеляційних скарг, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу слід задовольнити, з таких підстав.

Відповідно до ч. 1 ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Як зазначено в п.5 ст. 27 КПК України під час судового засідання забезпечується повне фіксування судового засідання за допомогою звукозаписуючого технічного запису. Офіційним записом судового засідання є лише технічний запис, здійснений судом в порядку передбаченому КПК України.

У зв`язку з тим, що відповідно до вказаних норм закону, офіційним записом судового засідання є лише технічний носій перевірити достовірність доказів можливо лише тільки за допомогою відтворення звукозапису судового засідання.

Відповідно до ч. 4 ст. 107 КПК України фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження в суді під час судового провадження є обов`язковим та в силу ч. 6 ст. 107 КПК України не застосування технічних засобів фіксування кримінального провадження у випадках, якщо воно є обов`язковим, тягне за собою недійсність відповідної процесуальної дії та отриманих в наслідок її вчинення результатів.

Так, в суді апеляційної інстанції встановлено, що проведення судового засідання яке відбулося 19.03.2024 в залі Маловисківського районного суду Кіровоградської області, проте фактично не було здійснено звукозапис вказаного засідання, в ході якого було досліджено письмові докази у кримінальному провадженні за обвинуваченням ОСОБА_8 .

Відповідно до ст. 409, 412 КПК України підставою для скасування вироку є, зокрема істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, тобто таке порушення, що перешкодило чи могло перешкодити суду ухвалити законне та обґрунтоване судове рішення.

Згідно п. 7 ч. 2 ст. 412 КПК України судове рішення у будь-якому разі підлягає скасуванню, якщо у матеріалах провадження відсутній журнал судового засідання або технічний носій інформації, на якому зафіксовано судове провадження в суді першої інстанції.

Враховуючи те, що стороною обвинувачення ставиться питання про поліпшення правового становища обвинуваченого ОСОБА_8 , зважаючи на порушення викладені в апеляційній скарзі щодо відсутності фіксації судового засідання, в ході якого було досліджено письмові докази у кримінальному провадженні за обвинуваченням ОСОБА_8 , колегія судді приходить до висновку про те, щовирок суду першої інстанції не може вважатись законним, а тому він належить до скасування з призначенням нового судового розгляду у суді першої інстанції.

У зв`язку із скасуванням ухвали суду першої інстанції через істотні порушення вимог кримінального процесуального закону і призначення нового судового розгляду в суді першої інстанції, колегія суддів не входить у вирішення питання про обґрунтованість і вмотивованість прийнятого судового рішення.

Під час нового розгляду кримінального провадження суду першої інстанції слід усунути зазначені в ухвалі порушення вимог КПК України, ретельно дослідити в сукупності всі доводи прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_7 та постановити законне і мотивоване судове рішення.

Керуючись ст.ст. 376, 404, 405, 407-409, 419 КПК України, колегія суддів -

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу скаргою прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_7 , - задовольнити.

Вирок Маловисківського районного суду Кіровоградської області від 04 березня 2025 року щодо ОСОБА_8 скасувати.

Призначити новий судовий розгляд кримінального провадження стосовно ОСОБА_8 у Маловисківському районному суді Кіровоградської області в іншому складі суду.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення, є остаточною та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4