ЧЕРНІВЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
О К Р Е М А Д У М К А
судді Чернівецького апеляційного суду ОСОБА_1
18 лютого 2025> року м. Чернівці
Справа №725/4784/22
Провадження №11-кп/822/326/24
Ухвалою Чернівецького апеляційного суду від 18 лютого 2025 року апеляційна скарга прокурора відхилена, вирок Першотравневого районного суду м. Чернівці від 15 липня 2024 року залишено без змін.
З таким судовим рішенням колегії суддів не можу погодитися з наступних підстав.
Частиною 1 ст.370 КПК встановлено вимоги до судових рішень. Зокрема, вони повинні бути законними, обґрунтованими та вмотивованими.
Вважаю, що у цьому кримінальному провадженні наведених положень судом апеляційної інстанції дотримано не було.
В силу ч.3 ст.375 ЦПК України кожен суддя з колегії суддів має право викласти письмово окрему думку, яка не оголошується в судовому засіданні, а приєднується до матеріалів провадження і є відкритою для ознайомлення.
Дії ОСОБА_5 органом досудового розслідування кваліфіковані за ч.2 ст.367 КК України.
ОСОБА_5 перебував на посаді заступника начальника управління начальника відділу обліку та приватизації житла управління житлового господарства департаменту житлово-комунального господарства Чернівецької міської ради згідно з розпорядженням Чернівецького міського голови від 27.03.2012 №197-к до 26.01.2020, якому згідно цього ж розпорядження присвоєно 7-й ранг посадової особи місцевого самоврядування.
Згідно з розпорядженням Чернівецького міського голови від 24.01.2020 № 136-к ОСОБА_5 призначений на посаду старшого інспектора відділу обліку та приватизації житла управління житлового господарства департаменту житлово-комунального господарства Чернівецької міської ради.
Наразі ОСОБА_5 займає посаду старшого інспектора відділу обліку та приватизації житла управління комунальної власності Чернівецької міської ради згідно з розпорядженням Чернівецького міського голови від 15.06.2021 № 1490-к.
Згідно посадової інструкції ОСОБА_5 як заступника начальника управління начальника відділу обліку та приватизації житла управління житлового господарства департаменту житлово-комунального господарства Чернівецької міської ради, затвердженої наказом директора департаменту ЖКГ Чернівецької міської ради від 23.10.2015 № 88-од, з якою ОСОБА_5 був ознайомлений під підпис 23.10.2015, останній забезпечує організацію проведення процесу обліку та приватизації житла (п. 1.1 посадової інструкції).
Відповідно до п.2.2.6 Положення про департамент житлово-комунального господарства Чернівецької міської ради (надалі - Департамент), затвердженого рішенням Чернівецької міської ради VІI скликання 12.04.2017 №677, до основних завдань цього Департаменту належить здійснення контролю за станом квартирного обліку та додержанням житлового законодавства на підприємствах, в установах та організаціях, розташованих на відповідній території, незалежно від форм власності.
Згідно з Положенням про відділ обліку та приватизації житла управління житлового господарства департаменту житлово-комунального господарства Чернівецької міської ради (надалі - Відділ), затвердженого наказом директора департаменту ЖКГ Чернівецької міської ради від 23.10.2015 № 87-од, організовує та контролює роботу Відділу заступник начальника управління, начальник відділу, керівник органу приватизації (п.1.3 Положення).
До основних напрямків діяльності Відділу згідно цього Положення відноситься: ведення обліку громадян, які потребують покращення житлових умов у м. Чернівці (п.2.1), здійснення приватизації житла територіальної громади м. Чернівці (п.2.14), ведення обліку приватизованих квартир (п. 2.15), ведення обліку громадян, які приватизували займане житло (п.2.16).
Серед прав і повноважень відділу обліку та приватизації житла управління житлового господарства департаменту житлово-комунального господарства Чернівецької міської ради згідно положення є: внесення пропозицій виконкому міської ради про зняття з квартирного обліку осіб, які втратили право на поліпшення житлових умов шляхом забезпечення їх квартирами міської ради (п.3.1), у встановленому порядку робити запити та мати право вимагати і отримувати від державних органів влади та органів місцевого самоврядування, їх посадових осіб, підприємств, установ, організацій різних форм власності, політичних партій, громадських та релігійних організацій необхідні дані з питань, що стосуються діяльності відділу (п.3.2).
Пунктом 5 ч.1 ст.15 ЖК України обумовлено, що виконавчі комітети районних, міських, районних у містах рад у межах і в порядку, встановлених цим Кодексом та іншими актами законодавства України, на території району, міста, району в містіздійснюють облік громадян, які потребують поліпшення житлових умов (частина перша статті 36), а також контроль за станом цього обліку на підприємствах, в установах, організаціях (стаття 41), затверджують рішення про взяття громадян за місцем роботи на облік потребуючих поліпшення житлових умов (стаття 39).
Статтею 31 ЖК України передбачено, що громадяни, які потребують поліпшення житлових умов, мають право на одержання у користування жилого приміщення в будинках державного або громадського житлового фонду в порядку, передбаченому цим Кодексом та іншими актами законодавства України. Жилі приміщення надаються зазначеним громадянам, які постійно проживають у даному населеному пункті (якщо інше не встановлено законодавством України), як правило, у вигляді окремої квартири на сім`ю.
Порядок обліку громадян, які потребують поліпшення житлових умов, встановлюється цим Кодексом та законодавством України (ст.38 ЖК України).
У ст.39 ЖК України обумовлено, що громадяни беруться на облік потребуючих поліпшення житлових умов за місцем проживання - виконавчим комітетом районної, міської, районної в місті, селищної, сільської ради за участю громадської комісії з житлових питань, створюваної при виконавчому комітеті. Діти-сироти та діти, позбавлені батьківського піклування, які досягли 16 років, а також особи з їх числа беруться відповідними органами місцевого самоврядування на облік громадян, які потребують поліпшення житлових умов, за місцем їх походження або проживання до влаштування в сім`ї громадян, заклади для дітей-сиріт та дітей, позбавлених батьківського піклування.
Відповідно до ст.40 ЖК України громадяни перебувають на обліку потребуючих поліпшення житлових умов до одержання житлового приміщення, за винятком випадків, передбачених частиною другої цієї статті. Громадяни знімаються з обліку потребуючих поліпшення житлових умов у випадках, зокрема, поліпшення житлових умов, внаслідок якого відпали підстави для надання іншого жилого приміщення. Зняття з обліку потребуючих поліпшення житлових умов провадиться органами, які винесли або затвердили рішення про взяття громадянина на облік. Про зняття з обліку потребуючих поліпшення житлових умов громадяни повідомляються у письмовій формі з зазначенням підстав зняття з обліку.
Контроль за станом обліку на підприємствах, в установах, організаціях громадян, які потребують поліпшення житлових умов, здійснюється виконавчими комітетами місцевих рад і відповідними органами професійних спілок (ст.41 ЖК України).
Згідно з ст.46 ЖК України поза чергою жиле приміщення надається: дітям-сиротам та дітям, позбавленим батьківського піклування, після завершення терміну перебування у сім`ї опікуна чи піклувальника, прийомній сім`ї, дитячому будинку сімейного типу, закладах для дітей-сиріт та дітей, позбавлених батьківського піклування, а також особам з їх числа у разі відсутності житла або неможливості повернення займаного раніше жилого приміщення в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України; дітям з інвалідністю з числа дітей-сиріт та дітей, позбавлених батьківського піклування, які проживають у сім`ях піклувальників, прийомних сім`ях, дитячих будинках сімейного типу, державних або інших соціальних установах, після досягнення повноліття, у разі якщо за висновком медико-соціальної експертизи вони можуть здійснювати самообслуговування і вести самостійний спосіб життя.
На виконання вимог ст.60 ЖК України постановою ради Міністрів Української РСР і Української республіканської ради професійних спілок від 11.12.1984 № 470 затверджено Правила обліку громадян, які потребують поліпшення житлових умов, і надання їм жилих приміщень в Українській РСР (надалі - Правила).
Згідно з п.15 Правил на квартирний облік беруться потребуючі поліпшення житлових умов громадяни, які постійно проживають, а також мають реєстрацію місця проживання у даному населеному пункті. Діти-сироти та діти, позбавлені батьківського піклування, які досягли 16 років, а також особи з їх числа беруться відповідними органами місцевого самоврядування на облік громадян, які потребують поліпшення житлових умов, за місцем їх походження або проживання до влаштування в сім`ї громадян, заклади для дітей-сиріт та дітей, позбавлених батьківського піклування.
Громадяни беруться на квартирний облік за місцем проживання - рішенням виконавчого комітету районної, міської, районної у місті, селищної, сільської Ради народних депутатів (п.20 Правил).
З числа вказаних громадян складаються списки осіб, які користуються правом першочергового одержання жилих приміщень (п. 23 Правил).
Згідно з п.24 Правил на кожного громадянина (сім`ю), взятого на квартирний облік, заводиться облікова справа, у якій містяться необхідні документи. Обліковій справі дається номер, відповідний номеру у книзі обліку осіб, які перебувають у черзі на одержання жилого приміщення.
Відповідно до п.25 Правил виконавчі комітети місцевих Рад народних депутатів, підприємства, установи, організації щороку в період з 1 жовтня по 31 грудня проводять перереєстрацію громадян, які перебувають на квартирному обліку, в ході якої перевіряються їх облікові дані. Виявлені зміни вносяться в облікові справи громадян і книгу обліку осіб, які перебувають у черзі на одержання жилих приміщень. Зміни з питань, що належать до компетенції виконавчого комітету місцевої Ради народних депутатів, адміністрації підприємства, установи, організації (органу громадської організації) і профспілкового комітету, провадяться після прийняття рішень цими органами. Про внесені зміни заінтересованим особам направляється письмове повідомлення.
Громадяни перебувають на квартирному обліку до одержання жилого приміщення, за винятком випадків, передбачених у цьому пункті. Громадяни знімаються з квартирного обліку у випадках, зокрема, поліпшення житлових умов, внаслідок якого відпали підстави для надання іншого жилого приміщення (п.26 Правил).
Згідно з п.46 Правил поза чергою жилі приміщення надаються, зокрема, дітям-сиротам та дітям, позбавленим батьківського піклування, після завершення терміну перебування у сім`ї опікуна чи піклувальника, прийомній сім`ї, дитячому будинку сімейного типу, закладах для дітей-сиріт та дітей, позбавлених батьківського піклування, а також особам з їх числа у разі відсутності житла або неможливості повернення займаного раніше жилого приміщення; дітям з інвалідністю з числа дітей-сиріт та дітей, позбавлених батьківського піклування, які проживають у сім`ях піклувальників, прийомних сім`ях та дитячих будинках сімейного типу, державних або інших соціальних установах, після досягнення повноліття, у разі коли за висновком медико-соціальної експертизи вони можуть здійснювати самообслуговування і вести самостійний спосіб життя.
Відповідно до п.47 Правил громадяни, які користуються правом позачергового одержання жилих приміщень, включаються в окремий список. Рішення про включення в цей список приймається відповідно виконавчим комітетом місцевої Ради народних депутатів або адміністрацією підприємства, установи, організації чи органом кооперативної або іншої громадської організації і профспілковим комітетом. Громадяни виключаються з указаного списку, якщо вони були включені до нього необґрунтовано або втратили право позачергового одержання жилих приміщень. Виключення зі списку провадиться органами, які винесли або затвердили рішення про включення громадянина до списку.
На виконання Порядку та умов надання у 2019 році субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам на проектні, будівельно-ремонтні роботи, придбання житла та приміщень для розвитку сімейних та інших форм виховання, наближених до сімейних, забезпечення житлом дітей-сиріт, дітей, позбавлених батьківського піклування, осіб з їх числа, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 15.11.2017 № 877 (в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 26.06.2019 № 616) (надалі - Порядок), рішенням виконавчого комітету Чернівецької міської ради від 07.08.2019 № 434/16 утворено комісію з розгляду питань щодо забезпечення житлом дітей - сиріт, дітей, позбавлених батьківського піклування, осіб з їх числа (надалі - Комісія), затверджено її склад та Положення (надалі - Положення), до якої був включений і приймав участь в її роботі й ОСОБА_5 .
Відповідно до п. 1 Порядку, цей Порядок та умови визначають механізм надання у 2019 році субвенції з державного бюджету місцевим бюджетам на проектні, будівельно-ремонтні роботи, придбання житла та приміщень для розвитку сімейних та інших форм виховання, наближених до сімейних, забезпечення житлом дітей-сиріт, дітей, позбавлених батьківського піклування, осіб з їх числа (далі - субвенція).
Пунктом 4 Порядку субвенція спрямовується, зокрема на виплату грошової компенсації за належні для отримання житлові приміщення для дітей з метою придбання житла для зазначеної категорії осіб (далі - грошова компенсація).
Згідно з п. 5 Порядку умовами надання субвенції є перебування дітей на обліку громадян, які потребують поліпшення житлових умов (надалі - квартирний облік).
Для формування пропозицій стосовно потреби щодо спрямування субвенції за напрямами, передбаченими пунктом 4 цих Порядку та умов, і визначення дітей, яким буде придбано житло або призначено грошову компенсацію, за розпорядженням голови районної, районної в м. Києві держадміністрації або за рішенням виконавчого органу міської, районної у місті (у разі утворення) ради, сільської, селищної ради об`єднаної територіальної громади утворюється відповідна комісія, яка є консультативно-дорадчим органом (далі - місцева комісія), затверджується положення про комісію та її склад (п.7 Порядку).
До повноважень місцевої комісії згідно з п. 8 Порядку належить: формування потреби щодо спрямування субвенції за напрямами, передбаченими пунктом 4 цих Порядку та умов, і підготовка відповідних пропозицій; уточнення пропозицій стосовно напрямів та об`єктів, на які буде спрямовано субвенцію; перевірка наявності у дитини статусу дитини-сироти, дитини, позбавленої батьківського піклування, особи з їх числа; перевірка наявності документів про перебування дитини на квартирному обліку; перевірка наявності у дитини майнових прав на нерухоме майно або відчуження такого майна протягом останніх п`яти років; з`ясування можливості/неможливості вселення дитини у приміщення, що зберігалося за нею; перевірка наявності рецензованого звіту про оцінку майна (акта оцінки майна), складеного відповідно до Закону України "Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні"; визначення дитини, якій буде придбано житло або призначено грошову компенсацію.
Рішення місцевої комісії оформляється протоколом, який підписується всіма членами місцевої комісії, та подається районній, районній у м. Києві держадміністрації, виконавчому комітету міської, районної у місті (у разі утворення) ради, сільської, селищної ради об`єднаної територіальної громади для затвердження в установленому законодавством порядку не пізніше ніж через 10 календарних днів з дня його прийняття. Копія рішення районної, районної у м. Києві держадміністрації, виконавчого комітету міської, районної у місті (у разі утворення) ради, сільської, селищної ради об`єднаної територіальної громади надсилається розпоряднику субвенції за місцевими бюджетами вищого рівня, визначеному пунктом 3 цих Порядку та умов.

У рішенні місцевої комісії згідно з п. 31 Порядку та п. 3.9 Положення про комісію зазначається: 1) прізвище, ім`я та по батькові дитини, дата народження; 2) документи, що підтверджують статус дитини-сироти, дитини, позбавленої батьківського піклування, особи з їх числа; 3) факт перебування дитини на квартирному обліку; 4) інформація про: місце проживання дитини; наявність/відсутність у дитини житлового приміщення, яке зруйноване або стало непридатним для проживання; перебування дитини на обліку внутрішньо переміщених осіб (у разі взяття її на такий облік); надання раніше дитині житлового приміщення за рахунок бюджетних коштів; наявність у дитини-сироти, дитини, позбавленої батьківського піклування, особи з їх числа інвалідності, що підтверджується документом, виданим лікарсько-консультативною комісією лікувально-профілактичного закладу, в порядку та за формою, встановленими МОЗ; технічний стан житла, що придбавається, наявність комунікацій, придатність для проживання в ньому дитини (зазначається тільки в рішенні про придбання житла).

На підставі п. 33 Порядку та п. 3.10 Положення про комісію місцева комісія відмовляє дитині у придбанні житла або призначенні грошової компенсації у разі: подання недостовірних відомостей; прийняття рішення про втрату статусу дитини-сироти, дитини, позбавленої батьківського піклування, відповідно до Порядку провадження органами опіки та піклування діяльності, пов`язаної із захистом прав дитини, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 24 вересня 2008 р. № 866; наявності у дитини майнових прав чи права власності на нерухоме майно, що є підставою для зняття з квартирного обліку; коли дитина не перебуває на квартирному обліку; коли дитині вже надавалося житлове приміщення.

Не пізніше ніж через три робочих дні з дати прийняття рішення про придбання житла або призначення грошової компенсації місцева комісія надсилає його копію дитині, а також структурному підрозділу з питань соціального захисту населення обласної, Київської міської держадміністрації (п. 36 Порядку). Згідно п. 37 Порядку після отримання копії рішення комісії про призначення грошової компенсації дитина разом із законним представником або в разі його відсутності - з представником органу опіки та піклування за місцем свого походження (тільки у разі, коли дитина не досягла повноліття або визнана недієздатною особою, особою, цивільна дієздатність якої була обмежена) звертається до відділення банку, визначеного відповідно до Порядку проведення конкурсного відбору банків, через які здійснюється виплата пенсій, грошової допомоги та заробітної плати працівникам бюджетних установ, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 26 вересня 2001 р. № 1231 (далі - уповноважений банк), із заявою про відкриття поточного рахунка із спеціальним режимом використання (далі - спеціальний рахунок). До заяви додається копія рішення комісії про призначення грошової компенсації.

Орган соціального захисту населення після отримання від дитини реквізитів її спеціального рахунка перераховує на нього кошти в сумі, визначеній у рішенні місцевої комісії, про що повідомляє дитині не пізніше ніж через три робочих дні з дати переказу коштів на її спеціальний рахунок (п. 39 Порядку).

Відповідно до п. 40 Порядку грошова компенсація може бути використана на придбання житлового приміщення в прийнятих в експлуатацію житлових будинках у будь-якій адміністративно-територіальній одиниці в межах області протягом одного року з дня зарахування коштів на спеціальний рахунок в уповноваженому банку. Житло придбавається шляхом укладення договору купівлі-продажу.

На підставі рішення виконавчого комітету Чернівецької міської ради до складу вищевказаної Комісії було включено ОСОБА_5 , як члена комісії - заступника начальника управління житлового господарства, начальник відділу обліку та приватизації житла департаменту житлово-комунального господарства міської ради.

Згідно до пункту 1.1 Положення комісія є консультативно-дорадчим органом та створена для формування пропозицій стосовно отримання субвенції з державного бюджету місцевим бюджетом на проектні, будівельно-ремонтні роботи, придбання житла та приміщень для розвитку сімейних та інших форм виховання, наближених до сімейних, забезпечення житлом дітей-сиріт, дітей позбавлених батьківського піклування, осіб з їх числа. До повноважень комісії, серед іншого належить перевірка наявності у дитини майнових прав на нерухоме майно або відчуження такого майна протягом останніх п`яти років (п.2.2.5.), перевірка наявності документів про перебування дитини на квартирному обліку (п.2.2.4). Пунктом 3.10. передбачено, що місцева комісія відмовляє дитині у придбанні житла або призначенні грошової компенсації у разі: подання недостовірних відомостей; прийняття рішення про втрату статусу дитини-сироти, дитини, позбавленої батьківського піклування, відповідно до Порядку провадження органами опіки та піклування діяльності, пов`язаної із захистом прав дитини, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 24 вересня 2008 р. №866; наявності у дитини майнових прав чи права власності на нерухоме майно, що є підставою для зняття з квартирного обліку; коли дитина не перебуває на квартирному обліку; коли дитині вже надавалося житлове приміщення.

Зазначеною комісією на засіданні, яке відбулось 12.08.2019, визначено, що для виплати на підставі п. 22 Порядку грошової компенсації за належні для отримання житлові приміщення 85 дітям-сиротам, дітям, позбавленим батьківського піклування віком від 16 до 23 років, які перебувають на квартирному обліку в м. Чернівці, необхідно 43,5 млн грн субвенції з державного бюджету. Однак, у 2019 році з державного бюджету на задоволення житлових потреб дітей-сиріт та осіб з їх числа міським бюджетом отримано лише 4,2 млн грн, яких, виходячи з встановленої граничної вартості компенсації на придбання житла в м. Чернівці у розмірі 510 тис. грн, вистачило для виплати компенсації лише 8 дітям вказаної категорії: ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_13 .

Так, відповідно до протоколу комісії від 05.11.2019 № 4, затвердженого рішенням виконавчого комітету Чернівецької міської ради від 12.11.2019 № 626/24, особам з числа дітей, позбавлених батьківського піклування, які на час засідання комісії відповідно до наданих начальником Відділу ОСОБА_5 довідок перебували на квартирному обліку, як такі що потребували покращення житлових умов, вирішено надати грошову компенсацію за належні для отримання житлові приміщення для дітей з метою придбання житла для зазначеної категорії осіб, у тому числі, ОСОБА_7 у розмірі 510012 грн (довідка за підписом ОСОБА_5 від 15.10.2019 № 338) та ОСОБА_6 , який має інвалідність, у розмірі 674532 грн (довідка за підписом ОСОБА_5 від 23.10.2019 № 358).

Судом встановлено, що по всіх особах, по яких було прийнято рішення комісією про виділення субвенції на придбання житла, в тому числі по ОСОБА_7 і по ОСОБА_6 у особових справах, наявні довідки про перебування їх на квартирному обліку (т.2, а.с.12, 98), видані відділом обліку та приватизації житла управління житлового господарства департаменту житлово-комунального господарства Чернівецької міської ради і підписані ОСОБА_5 як керівником.

З показів свідків ОСОБА_14 , ОСОБА_15 , ОСОБА_16 вбачається, що відділ, який очолював ОСОБА_5 , на виконання покладених на нього обов`язків, зокрема перевірки потреби осіб, які перебували на квартирному обліку на поліпшення житлових умов, зверталися до двох уповноважених осіб юридичного управління Чернівецької міської ради із письмовим запитом через електронні засоби комунікації на предмет перевірки інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно щодо наявності/відсутності у облікованих осіб житла. Існування такого порядку без змін підтвердив свідок ОСОБА_17 та визнав його й підсудний ОСОБА_5 .

Свідки ОСОБА_18 та ОСОБА_19 показали суду, що були членами комісії, де розглядалося питання виділення коштів з державної субвенції на придбання житла дітям-сиротам та позбавленим батьківського піклування, де на засіданнях були надані особові справи таких дітей з інформацією, крім іншої, про перебування їх на квартирному обліку. Оскільки підстав недовіряти начальнику квартирного обліку ОСОБА_5 про те, що останні потребують поліпшення житлових умов, і відсутності від нього інформації про неможливість перевірити їх майновий стан, зауважень при прийнятті позитивного рішення у них не виникало. За протилежного, вони як члени комісії за рішення про виділення коштів не голосували, оскільки необхідно було до вивчити питання потреби у житлі

Досудовим розслідуванням і під час судового слідства встановлено та стороною захисту не спростовано, що ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , отримала статус дитини, позбавленої батьківського піклування, на підставі рішення виконавчого комітету Чернівецької міської ради від 14.12.2010 № 796/22. У зв`язку з цим, була взята на квартирний облік за місцем проживання на підставі рішення виконавчого комітету Садгірської районної у м. Чернівцях ради від 21.08.2013 № 54/8. Під час перебування на квартирному обліку, як особа, що потребувала покращення житлових умов, ОСОБА_7 відповідно до даних Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна, набула у власність 3-кімнатну квартиру площею 81 м2 в АДРЕСА_2 , на підставі договору дарування від 26.05.2016, та - нежитлової будівлі загальною площею 1020,8 м2 в с. Їжівці, Чернівецького району, Чернівецької області, яка складалася з корівника, двох прибудов та навісу, на підставі договору купівлі-продажу від 31.05.2019.

Окрім того, відповідно до даних вищевказаних державних реєстрів речових прав, нежитлову будівлю ОСОБА_7 відчужила, уклавши 10.10.2019 договір дарування, а квартиру - шляхом укладення 18.09.2019 договору купівлі-продажу, за яким остання отримала від покупця 712 тис.грн. в повному обсязі до підписання цього договору. В подальшому, ОСОБА_7 відчужила вищевказані нежитлову будівлю і квартиру одній і тій самі особі, а саме ОСОБА_20 , з яким, як встановлено досудовим розслідуванням, остання перебувала і продовжує перебувати в цивільному шлюбі, в якому в них народилось двоє малолітніх дітей.

Крім ОСОБА_7 також ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , на підставі рішення виконавчого комітету Чернівецької міської ради від 13.07.2010 № 447/12 отримав статус дитини, позбавленої батьківського піклування, є інвалідом з дитинства.

На квартирний облік у виконкомі Чернівецької міської ради ОСОБА_6 , як дитину, позбавлену батьківського піклування, взято 16.10.2013 на підставі рішення № 102/11 виконавчого комітету Шевченківської районної у місті Чернівці ради Чернівецької області.

Під час перебування ОСОБА_6 на квартирному обліку, Відділом підготовлено та видано ОСОБА_6 26.12.2014 свідоцтво про право спільної сумісної власності, підписане ОСОБА_5 як керівником органу приватизації, на квартиру, яка знаходиться за адресою АДРЕСА_3 , як співвласнику цього житла внаслідок реалізації ним права на безоплатну приватизацію житла.

В подальшому, рішенням Шевченківського районного суду м. Чернівці від 11.11.2015 ОСОБА_6 визнаний недієздатним внаслідок хронічного психічного захворювання, його опікуном згідно рішення Шевченківського районного суду м. Чернівці від 10.05.2016 призначено ОСОБА_21 , ІНФОРМАЦІЯ_3 .

При цьому, ОСОБА_6 нездатний до самообслуговування та ведення самостійного способу життя, що підтверджується інформацією № 53 від 11.02.2021, отриманою з ОКМУ «Центр медико-соціальної експертизи», з якої вбачається, що ОСОБА_6 згідно матеріалів медико - експертної справи являється особою з інвалідністю з 24.07.2015, і на протязі всього часу перебування на інвалідності, а саме з 24.07.2015 і по теперішній час був і залишається особою, яка не здатна до самообслуговування і ведення самостійного способу життя. У зв`язку з цим, відповідно до наказу директора Черешського психоневрологічного будинку-інтернату від 31.10.2019 № 324 ОСОБА_6 влаштовано до закладу на повне державне утримання, починаючи з 01.11.2019, в якому останній перебував як на час засідання комісії 05.11.2019, коли щодо нього було прийнято рішення про надання грошової компенсації на придбання житла, так і продовжує перебувати і на даний час.

Не дивлячись на зазначені обставини, ОСОБА_5 , маючи об`єктивну можливість сумлінно виконувати службові обов`язки, належну організацію, керівництво та контроль за діяльністю Відділу з ведення обліку громадян, які потребують покращення житлових умов в м. Чернівці, з дотриманням вищевказаних вимог законодавства, положень та посадової інструкції, впродовж 2016-2019 років в період з 1 жовтня по 31 грудня не провів жодної щорічної перереєстрації їх як осіб, які перебували на квартирному обліку, та перевірки їх облікових даних, внаслідок чого не виявив змін в Реєстрі в майновому стані ОСОБА_7 та ОСОБА_6 , не вжив жодних заходів при наявності законних підстав для зняття ОСОБА_7 з квартирного обліку через поліпшення її житлових умов та змін в умовах ОСОБА_6 у зв`язку із приватизацією частки житла, не повідомив на засіданні Комісії про наявність обставин, які могли йому об`єктивно перешкоджати у доступі до інформації про майновий стан, щоби члени комісії мали достовірну інформацію для прийняття законного рішення.

Як наслідок, ОСОБА_7 , незважаючи на поліпшення житлових умов та наявність підстав для зняття її з квартирного обліку, продовжувала незаконно перебувати на квартирному обліку до 15.07.2020 як особа, яка потребувала поліпшення житлових умов, та отримала у зв`язку з цим на підставі рішення від 05.11.2019 комісії з розгляду питань щодо забезпечення житлом дітей-сиріт, дітей, позбавлених батьківського піклування, осіб з їх числа, утвореної рішенням виконавчого комітету Чернівецької міської ради від 07.08.2019 № 434/16, грошову компенсацію на придбання житла за рахунок бюджетних коштів у розмірі 510012 грн, за які 15.04.2020 придбала будинок площею 131,7 м2 в с. Чудей, Чернівецького району, та земельну ділянку під ним площею 0,1841 га.

В додаток, незаконні дії ОСОБА_5 призвели до прийняття комісією 05.11.2019 незаконного рішення про виплату ОСОБА_6 , якому вже надавалось житлове приміщення згідно свідоцтва Департаменту житлово-комунального господарства міської ради від 26.12.2014 у спільну сумісну власність за адресою АДРЕСА_3 , як співвласнику цього житла, внаслідок реалізації ним права на безоплатну приватизацію житла, та як особі, що має інвалідність, та з 24.07.2015 був і залишається особою, яка не здатна до самообслуговування і ведення самостійного способу життя, у зв`язку з чим з 01.11.2019 постійно перебуває на повному державному утриманні в психоневрологічному будинку-інтернаті, грошової компенсації на придбання житла за рахунок бюджетних коштів у розмірі 674532 грн, на які опікуном 02.12.2020 придбано ОСОБА_6 квартиру в АДРЕСА_4 , в якій, як встановлено досудовим розслідуванням, проживає його сестра ОСОБА_22 .

За протилежного, якщо би ОСОБА_5 вжив заходів щодо перевірки облікових даних потребуючих поліпшення житлових умов осіб, проводив належну щорічну перереєстрацію таких осіб, контролював роботу підлеглих йому працівників при підготовці на вивчення та підпис як керівнику відділу відповідних довідок й перевіряв відповідність викладеної в ній інформації, виявив би підстави для знаття з обліку у зв`язку із втратою потреби у поліпшенні житлових умов або зміни у площах такої потреби, а при наявності об`єктивних перешкод в отриманні інформації, необхідної для обліку таких громадян, повідомив Комісію про потребу у додатковій перевірці облікових даних, що запобігло би завдання шкоди інтересам держави.

Про те, щодо інкримінованих ОСОБА_5 незаконних дій щодо ОСОБА_6 вважаю такими, що не знайшли свого підтвердження бездіяльність щодо зняття ОСОБА_6 з квартирного обліку з підстав визнання останнього недієздатним, оскільки за наведених вище нормативних документів, якими слід було керуватися підсудному, не вбачається необхідність та можливість самостійного доступу до інформацій про втрату дієздатності особою, яка перебуває на обліку, та зміни місця проживання, яка відбулася за день до прийняття комісією рішення, що об`єктивно свідчить про неможливість ОСОБА_5 отримати таку інформацію та донести до відома Комісії. Наведене впливає на встановлення розміру спричинених збитків, які складають не 674532 грн, а різницю між загальною сумою згідно Порядку та різницею площі частки приватизованого житла, що за формулою Порядку (10кв.м+31кв.м) х 10968 грн х 1,5 = 674522 грн та добутком (10кв.м+((31кв.м-(36.66кв.м:3)) х 10968 грн х 1,5 складають 473488,55 грн.

За приписами ст.367 КК України відповідальність для особи настає при вчиненні службової недбалості, тобто невиконання або неналежне виконання службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що завдало істотної шкоди або якщо воно спричинило тяжкі наслідки охоронюваним законом правам, свободам та інтересам окремих громадян, державним чи громадським інтересам або інтересам окремих юридичних осіб.

Об`єктивна сторона службової недбалості характеризується: діянням, яке полягає у невиконанні або неналежному виконанні службових обов`язків через несумлінне ставлення до них; наслідками у вигляді істотної шкоди охоронюваним законом правам, свободам та інтересам фізичних чи юридичних осіб, державним чи громадським інтересам чи тяжкими наслідками; причинним зв`язком між вчиненим діянням та наслідками.

Для наявності об`єктивної сторони службової недбалості необхідно встановити: нормативний акт, яким визначаються компетенція службової особи і коло службових обов`язків, покладені на неї цим актом; які саме обов`язки, в якому обсязі та порядку вона повинна була виконувати у відповідних умовах; чи мала вона реальну можливість належним чином виконати ці обов`язки в умовах, що склалися; у чому саме виявилися допущені особою порушення службових обов`язків і які наслідки вони спричинили; чи перебували службові порушення у причинному зв`язку з тими наслідками, що настали.

Обов`язковою ознакою об`єктивної сторони злочинів, передбачених ч.1 ст. 367 КК України, є настання суспільно небезпечних наслідків у вигляді заподіяння істотної шкоди, яка в сто і більше разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян, а за ч.2 ст.367 КК України - тяжких наслідків, які у двісті п`ятдесят і більше разів перевищують неоподатковуваний мінімум доходів громадян.

В частині кваліфікації адміністративних або кримінальних правопорушень сума неоподатковуваного мінімуму встановлюється на рівні податкової соціальної пільги.

Вважаю, що позиція підсудного щодо відсутності в його діях ознак інкримінованого кримінального правопорушення внаслідок прийняття рішення про незаконного виділення коштів із субвенції державного бюджету колегіальним органом, зокрема за обставинами справи, Комісією, є способом захисту і направлена на уникнення кримінальної відповідальності.

Переконаний, що цілком очевидним є той факт, що якщо посадова особа наділена обов`язком перевіряти, погоджувати у встановленому законом порядку певну документацію, то її висновок може бути як позитивним, так і негативним. І жодне рішення колегіальних органів, в тому числі міської ради, не є наперед визначеною вказівкою чи імперативом для тої посадової особи, яка погоджуючи документи, діє в межах своєї компетенції. У протилежному випадку взагалі відпала б потреба у будь-якому погодженні і такий висновок посадовця не мав би юридичного значення, що вочевидь є помилковим.

Аналогічний правовий висновок зроблений колегією суддів Першої судової палати Касаційного кримінального суду у складі Верховного Суду від 20.08.2024 року по справі 607/15800/21.

Отже, вважаю доведеним наявність в діях ОСОБА_5 складу злочину, передбаченого ч.2 ст.367 КК України, а саме вчинення службової недбалості, тобто неналежне виконання службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що спричинило тяжкі наслідки державним інтересам в розмірі 983 500,55 грн, внаслідок чого колегії суддів слід було частково задовольнити апеляційну скаргу прокурора, скасувавши вирок Першотравневого районного суду м. Чернівці від 15 липня 2024 року відносно ОСОБА_5 постановити новий обвинувальний вирок із призначенням міри покарання з урахуванням пом`якшуючих та відсутністю обтяжуючих обставин, позиції прокурора та санкції статті.

Суддя ОСОБА_1