печерський районний суд міста києва
Примірник № ___
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04 серпня 2022 року слідчий суддя Печерського районного суду м. Києва ОСОБА_1 , при секретарі ОСОБА_2 , розглянувши у судовому засіданні в залі суду в м. Києві клопотання прокурора другого відділу процесуального керівництва управління процесуального керівництва у кримінальних провадженнях слідчих територіального управління Державного бюро розслідувань Київської обласної прокуратури ОСОБА_3 про тимчасовий доступ до речей та документів,-

ВСТАНОВИВ:

до провадження слідчого судді Печерського районного суду м. Києва ОСОБА_1 надійшло клопотання прокурора другого відділу процесуального керівництва управління процесуального керівництва у кримінальних провадженнях слідчих територіального управління Державного бюро розслідувань Київської обласної прокуратури ОСОБА_3 про надання дозволу на тимчасовий доступ до документів, які містять охоронювану законом таємницю та знаходяться у володінні ІНФОРМАЦІЯ_1 ( АДРЕСА_1 ,).

Обґрунтовуючи внесене клопотання, сторона кримінального провадження прокурор вказала, що Другим відділом процесуального керівництва управління процесуального керівництва у кримінальних провадженнях слідчих територіального управління Державного бюро розслідувань Київської обласної прокуратури здійснюється процесуальне керівництво у кримінальному провадженні № 0000313 від 15.12.2021 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України за фактом можливого неналежного виконання своїх службових обов`язків службовими особами ІНФОРМАЦІЯ_2 під час проведення закупівель газового палива.

Моніторингом веб-порталу публічних закупівель « ІНФОРМАЦІЯ_3 » встановлено, що ІНФОРМАЦІЯ_4 (ЄРДПОУ НОМЕР_1 , АДРЕСА_2 ) оголошено про проведення закупівлі товарів за ДК 021:2015: 09120000-6 - Газове паливо, а саме 200000 метри кубічні Природного газу для об`єктів інфраструктури ІНФОРМАЦІЯ_2 із встановленням очікуваної вартості 1 730 000 грн ( ІНФОРМАЦІЯ_3

За результатами проведення процедури відкритих торгів 28.02.2021 пропозицію ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_5 » (ЄРДПОУ НОМЕР_2 ) відхилено, переможцем визначено ТОВ " ІНФОРМАЦІЯ_6 " (ЄРДПОУ НОМЕР_3 ).

В подальшому за скаргою ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_5 » рішенням Постійно діючої адміністративною колегії ІНФОРМАЦІЯ_7 з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель № и5723-р/пк-пз від 25.03.2020 ІНФОРМАЦІЯ_4 зобов`язано скасувати рішення про відхилення тендерної пропозиції ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_5 » та рішення про визначення тендерної пропозиції ТОВ " ІНФОРМАЦІЯ_6 " переможцем закупівлі ІНФОРМАЦІЯ_8 . Встановлено, що відхиляючи пропозицію ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_5 » замовник не зазначив, у чому полягає невідповідність пропозиції скаржника та яким саме умовам тендерної документації.

Таке рішення ІНФОРМАЦІЯ_4 оскаржено до ІНФОРМАЦІЯ_9 . Ухвалою зазначеного суду від 29.04.2020 позовну заяву прийнято до розгляду та відкрито провадження у справі № 640/8790/20 (https://reyestr.court.gov.ua/Review/88984927). Відомості про прийняте рішення станом на 08.12.2021 у Єдиному державному реєстрі судових рішень відсутнє.

Одночасно встановлено, що Рішенням ІНФОРМАЦІЯ_10 від 12.10.2020 у справі № 910/12136/20 ( ІНФОРМАЦІЯ_11 частково задоволено позов ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_6 » та стягнуто з ІНФОРМАЦІЯ_2 на користь ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_6 » заборгованість у розмірі 161 511 грн. 42 коп., пеню у розмірі 1 798 грн. 33 коп. та судовий збір у розмірі 2 449 грн. 65 коп.

Згідно рішення суду 30.01.2019 року між ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_6 » (Постачальник) та ІНФОРМАЦІЯ_4 (Споживач) було укладено Договір на постачання природного газу №41FB417-446-19, відповідно до умов якого Постачальник зобов`язався з 01.01.2019 до 31.12.2019 поставити Споживачу товар за визначеним предметом закупівлі газове паливо код 09120000-6 за ДК 021:2015 відповідно до Специфікації, яка є невід`ємною частиною цього Договору, а Споживач зобов`язався прийняти цей товар у власність та оплатити його на умовах, визначених Договором. 02.08.2019 року до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань внесено запис про припинення ІНФОРМАЦІЯ_12 . Відповідно до додатку № 2 до постанови Кабінету Міністрів України № 537 від 19.06.2019 р. ІНФОРМАЦІЯ_4 реорганізується шляхом приєднання до ІНФОРМАЦІЯ_2 .

Позивач зазначав, що на виконання умов Договору на постачання природного газу №41FB417-446-19 від 30.01.2019 року у період березень 2020 року - травень 2020 року він поставив Відповідачу газове паливо, що підтверджується Актами приймання-передачі природного газу №КО380009918 від 31.03.2020 року на суму 148 285 грн. 94 коп., №КО380012444 від 30.04.2020 року на суму 13 113 грн. 71 коп., №КО380014733 від 31.05.2020 року на суму 111 грн. 77 коп., а загалом на суму в розмірі 161 511 грн. 42 коп. (а.с.36-38), проте Відповідачем не була здійснена оплата за поставлений товар. Суд зазначає, що вказані акти підписані в односторонньому порядку Позивачем й скріплені його печаткою.

Договір на постачання природного газу №41FB417-446-19 набуває чинності з дати його підписання уповноваженими представниками Сторін та діє в частині реалізації газу з 01.01.2019 року до 31.12.2019 року, а в частині грошових зобов`язань при наявності фінансування - до повного виконання розрахунку. (п.12.1 Договору).

Рішенням Постійно діючої адміністративної колегії ІНФОРМАЦІЯ_7 з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель №5723-р/пк-пз від 25.03.2020 року зобов`язано ІНФОРМАЦІЯ_13 скасувати рішення про відхилення тендерної пропозиції Товариства з обмеженою відповідальністю « ІНФОРМАЦІЯ_5 » та рішення про визначення тендерної пропозиції Товариства з обмеженою відповідальністю « ІНФОРМАЦІЯ_6 » переможцем процедури закупівлі - «ДК 021:2015:09120000-6 - Газове паливо», оголошення про проведення якої оприлюднено на веб-порталі Уповноваженого органу за № ІНФОРМАЦІЯ_8 . (а.с.40-50)

Пунктом 12.2 Договору на постачання природного газу №41FB417-446-19 від 30.01.2019 року передбачено, що дія цього договору може продовжуватися на строк, достатній для проведення процедури закупівлі на початку наступного року, в обсязі, що не перевищує 20% суми, визначеної в договорі, укладеному в попередньому році, якщо видатки на цю мету затверджено в установленому порядку.

Враховуючи вищевикладене, з урахуванням того, що ІНФОРМАЦІЯ_13 у 2020 році була проведена процедура закупівлі - «ДК 021:2015:09120000-6 - Газове паливо», переможцем за якою було визначено Товариство з обмеженою відповідальністю « ІНФОРМАЦІЯ_6 », однак рішенням Постійно діючої адміністративної колегії ІНФОРМАЦІЯ_7 з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель №5723-р/пк-пз від 25.03.2020 року зобов`язано Відповідача скасувати рішення про визначення тендерної пропозиції Товариства з обмеженою відповідальністю « ІНФОРМАЦІЯ_6 », суд прийшов до висновку, що дія Договору на постачання природного газу №41FB417-446-19 від 30.01.2019 року була продовжена на строк, достатній для проведення процедури закупівлі. За таких підстав, при вирішенні даного спору Суд застосовує саме умови Договору на постачання природного газу №41FB417-446-19 від 30.01.2019 року, що визначений Позивачем в якості підстави позову.

При зверненні до суду з вказаним позовом Позивач зазначав, що акти приймання-передачі газу за березень 2020 року - травень 2020 року у двох примірниках були отримані уповноваженим представником ІНФОРМАЦІЯ_13 . Суд приймає до уваги вказані доводи Позивача, оскільки Відповідачем в свою чергу не спростовано належними та допустимими доказами відповідно до вимог статей 76 - 79 Господарського процесуального кодексу України факт неотримання уповноваженим представником Споживача Актів приймання-передачі природного газу №КО380009918 від 31.03.2020 року на суму 148 285 грн. 94 коп., №КО380012444 від 30.04.2020 року на суму 13 113 грн. 71 коп., №КО380014733 від 31.05.2020 року на суму 111 грн. 77 коп.

За таких підстав, враховуючи те, що ІНФОРМАЦІЯ_13 не було повернуто на адресу Позивача підписаних оригіналів актів приймання-передачі газу за березень 2020 року - травень 2020 року та не надано письмової обґрунтованої відмови від їх підписання до 10 числа місяця, наступного за звітним, Акти приймання-передачі природного газу №КО380009918 від 31.03.2020 року на суму 148 285 грн. 94 коп., №КО380012444 від 30.04.2020 року на суму 13 113 грн. 71 коп., №КО380014733 від 31.05.2020 року на суму 111 грн. 77 коп. вважаються підписаними Споживачем, а обсяг спожитого газу встановлюється відповідно до даних Оператора ГРМ.

Таким чином, внаслідок неналежного виконання обов`язків посадовими особами ІНФОРМАЦІЯ_2 (голова тендерного комітету - в.о. заступника начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 ОСОБА_4 , заступник голови тендерного комітету - начальник управління фінансово-бухгалтерського забезпечення - головний бухгалтер ОСОБА_5 ) безпідставно відхилено тендерну пропозицію ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_5 » та не надано письмової обґрунтованої відмови від підписання актів приймання-передачі газу за березень 2020 року - травень 2020 року за договором, який фактично не продовжувався та не укладався із ІНФОРМАЦІЯ_2 виникла заборгованість 161 511 грн. 42 коп.

Крім того, встановлено, що рішенням ІНФОРМАЦІЯ_10 від 06.08.2021 у справі 910/5432/21 ( ІНФОРМАЦІЯ_14 повністю задоволено позовні вимоги ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_6 » та стягнуто з ІНФОРМАЦІЯ_2 на користь ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_6 » заборгованість у розмірі 502 982,46 грн, пеню в розмірі 16 138,63 грн та витрати зі сплати судового збору в розмірі 7 544,74 грн.

Згідно рішення суду, акти від 31.01.2020 № К та від 29.02.2020 № К підписані уповноваженим представником позивача; відповідач по одному примірнику оригіналу вказаних актів отримав наручно, підписані уповноваженим представником Управління примірники не повернув, а також не надав в письмовій формі мотивовану та обґрунтовану відмову від підписання актів приймання-передачі газу.

На підставі викладеного, позивач в односторонньому порядку, на підставі даних оператора ГРМ, встановив обсяг поставленого відповідачу природного газу у січні та лютому 2020 року, вказавши їх в актах приймання-передачі.

У силу приписів пп. 3.5.5 п. 3.5 Договору зазначені акти вважаються підписаними споживачем.

При цьому у позовних заявах ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_6 » посилається на пункт 12.2 Договору згідно якого строк дії договору може продовжуватися на строк, достатній для проведення процедури закупівлі на початку наступного року, в обсязі, що не перевищує 20 відсотків суми, визначеної в Договорі, укладеному в попередньому році, якщо видатки на цю мету затверджено у встановленому порядку.

При цьому згідно ст. 41 Закону "Про публічні закупівлі"- Дія договору про закупівлю може бути продовжена на строк, достатній для проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі на початку наступного року в обсязі, що не перевищує 20 відсотків суми, визначеної в початковому договорі про закупівлю, укладеному в попередньому році, якщо видатки на досягнення цієї цілі затверджено в установленому порядку.

Згідно відомостей, наявних на веб-порталі ІНФОРМАЦІЯ_3 за посиланням ІНФОРМАЦІЯ_3 та наявної на порталі додаткової угоди № 1 від 30.01.2019, загальна сума договору зменшена, до 2 312 074 грн. Таким чином, навіть за умови дотримання вимог до продовження строку дії на строк, достатній для проведення процедури закупівлі, загальна сума не могла перевищувати 462 414,8 грн. Загальна сума заборгованості за фактами постачання газового палива без укладення договору відповідно до вимог законодавства становить понад 664 493 грн. При цьому, з урахуванням позиції відповідача за вказаними вище позовами - факт поставлення такого газового палива підлягає встановленню.

В ході досудового розслідування прокурором у кримінальному провадженні скеровано запит до ІНФОРМАЦІЯ_2 . Згідно листа ІНФОРМАЦІЯ_2 № 30716/5/10-36-10-24 від 28.12.2021 акти приймання-передачі до ІНФОРМАЦІЯ_2 не надходили.

Згідно інформації ІНФОРМАЦІЯ_10 № 04-11/159/22 від 12.07.2022 матеріали судової справи № 910/12136/20 направлені листом від 08.06.2022 № 910/12136/20/2206/2022 до ІНФОРМАЦІЯ_1 .

Прокурор зазначила, що по даному кримінальному провадженні провадяться слідчі дії, в зв`язку з чим виникла необхідність в отриманні тимчасового доступу до документів, які містять охоронювану законом таємницю та знаходяться у володінні ІНФОРМАЦІЯ_1 ( АДРЕСА_1 ,), з можливістю вилучення належним чином завірених копій документів.

В судове засідання слідчий, прокурор не з`явився, про причини неявки суд не повідомив. Прокурор подала заяву про розгляд клопотання у її відсутність та зазначила, що клопотання підтримує в повному обсязі.

Представник особи, у володінні якої перебувають речі та документи в судове засідання не з`явився, про дату, час та місце розгляду клопотання повідомлений належним чином, направив заяву про розгляд клопотання у його відсутність та зазначив, що при вирішенні клопотання покладається на розсуд суду.

Статтею 22 КПК України передбачено, що кримінальне провадження здійснюється на основі змагальності, що передбачає самостійне обстоювання стороною обвинувачення і стороною захисту їхніх правових позицій, прав, свобод і законних інтересів засобами, передбаченими цим Кодексом. Сторони кримінального провадження мають рівні права на збирання та подання до суду речей, документів, інших доказів, клопотань, скарг, а також на реалізацію інших процесуальних прав, передбачених цим Кодексом.

У відповідності до положень ст. 26 КПК України, сторони кримінального провадження є вільними у використанні своїх прав у межах та спосіб, передбачених цим Кодексом.

Оскільки, згідно ч. 4 ст. 163 КПК України, відсутність слідчого чи прокурора не є перешкодою для розгляду клопотання, суд визнав можливим розглянути клопотання за відсутності слідчого, прокурора на підставі наявних доказів.

Фіксація під час розгляду клопотання слідчим суддею за допомогою технічних засобів на підставі ч. 4 ст. 107 КПК України не здійснювалась.

Згідно ч. 1 ст. 159 КПК України, тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку). Тимчасовий доступ до електронних інформаційних систем або їх частин, мобільних терміналів систем зв`язку здійснюється шляхом зняття копії інформації, що міститься в таких електронних інформаційних системах або їх частинах, мобільних терміналах систем зв`язку, без їх вилучення.

Відповідно до ч. 5 ст. 163 КПК України слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Дослідивши матеріали клопотання, враховуючи положення ч. 5 ст. 163 КПК України, слідчий суддя дійшов висновку про наявність підстав для задоволення клопотання, оскільки вказана інформація має суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні та іншими способами неможливо довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих документів неможливо.

На підставі викладеного і керуючись ст. 108, ст.ст. 159, 160, 162-164, 166, ст. 309 КПК України, слідчий суддя,-

УХВАЛИВ:

Клопотання прокурора другого відділу процесуального керівництва управління процесуального керівництва у кримінальних провадженнях слідчих територіального управління Державного бюро розслідувань Київської обласної прокуратури ОСОБА_3 про тимчасовий доступ до речей та документів - задовольнити.

Надати дозвіл старшим прокурорам у кримінальному провадженні - прокурорам відділу процесуального керівництва управління процесуального керівництва у кримінальних провадженнях слідчих територіального управління Державного бюро розслідувань Київської обласної прокуратури ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_3 , начальнику відділу процесуального керівництва управління процесуального керівництва у кримінальних провадженнях слідчих територіального управління Державного бюро розслідувань Київської обласної прокуратури ОСОБА_10 на тимчасовий доступ до оригіналів документів, які містять охоронювану законом таємницю та знаходяться у володінні ІНФОРМАЦІЯ_1 ( АДРЕСА_1 ,), з можливістю вилучення належним чином завірених копій документів, які містяться в матеріалах судової справи № 910/12136/20, що підтверджують факти отримання актів прийому-передачі, а також осіб із зазначенням їхніх посад, якими було отримано акти приймання-передачі природного газу, складені ТОВ " ІНФОРМАЦІЯ_6 ", а саме акти приймання-передачі: № К від 31.01.2020 на суму 227 493,06 грн; № К від 29.02.2020 на суму 275 676,83 грн; № КО380009918 від 31.03.2020 року на суму 148 285 грн. 94 коп., № КО380012444 від 30.04.2020 року на суму 13 113 грн. 71 коп., № КО380014733 від 31.05.2020 року на суму 111 грн. 77 коп., а також інформацію щодо позиції та участі представників ІНФОРМАЦІЯ_2 ( ІНФОРМАЦІЯ_2 ) щодо позовної заяви, доказів наданих сторонами.

Визначити строк дії ухвали тривалістю в два місяці, який обраховувати з дня постановлення ухвали слідчим суддею.

Службовим особам ІНФОРМАЦІЯ_1 надати (забезпечити) тимчасовий доступ до речей і документів, особам, які здійснюють досудове розслідування у кримінальному провадженні та/або оперативним підрозділам органів внутрішніх справ, які здійснюють слідчі (розшукові) дії в кримінальному провадженні за письмовим дорученням слідчого, прокурора та надати їм можливість вилучити зазначені в ухвалі документи.

У разі невиконання ухвали про тимчасовий доступ до речей і документів слідчий суддя, суд за клопотанням сторони кримінального провадження, якій надано право на доступ до речей і документів на підставі ухвали, має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку згідно з положеннями цього Кодексу з метою відшукання та вилучення зазначених речей і документів.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя ОСОБА_1

Підготовлено в 2-х примірниках.

Прим. 1 - справа №757/18988/22-к.

Прим. 2 - прокурор ОСОБА_3

Копія - ІНФОРМАЦІЯ_15

Виконавець: ОСОБА_1 , 04.08.2022