Справа № 991/9193/24
Провадження № 1-кс/991/9238/24
У Х В А Л А

24.09.2024 м. Київ

Слідча суддя Вищого антикорупційного суду ОСОБА_1 , за участі секретаря судового засідання ОСОБА_2 , у відкритому судовому засіданні, у кримінальному провадженні № 0000171,

за підозрою ОСОБА_3 , що народився ІНФОРМАЦІЯ_1 , проживає за адресою: АДРЕСА_1 , у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 369 КК України,

за участі захисника ОСОБА_4 ,

в с т а н о в и л а:

1.13.09.2024 захисник підозрюваного ОСОБА_3 - адвокат ОСОБА_4 звернувся із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, у тому числі, які містять охоронювану законом таємницю, що перебувають у володінні Товариства з обмеженою відповідальністю (далі - ТОВ) « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код за ЄДРПОУ НОМЕР_1 ), з можливістю вилучити їх копії в паперовій або електронній формі, а саме інформації про всі номери мобільних телефонів, які використовувалися по ІМЕІ НОМЕР_2 за період часу з 01.01.2021 по 28.03.2024.

2.Захисник у судовому засіданні клопотання підтримав.

3.Представник володільця речей і документів у судове засідання не прибув. Згідно з ч. 4 ст. 163 КПК України неприбуття за судовим викликом особи, у володінні якої знаходяться речі і документи, без поважних причин або неповідомлення нею про причини неприбуття не є перешкодою для розгляду клопотання. А тому слідча суддя вважає за можливе розглянути таке клопотання.

4.Розглянувши клопотання захисника, слідча суддя його задовольняє частково, з огляду на таке.

5.Відповідно до ч. 1 та пункту 5 ч. 2 ст. 131 КПК України заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються з метою досягнення дієвості цього провадження, до яких, зокрема, належить тимчасовий доступ до речей і документів.

6.Частинами 1, 2 ст. 159 КПК України встановлено, що тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку). Тимчасовий доступ до речей і документів здійснюється на підставі ухвали слідчого судді.

7.Згідно з ч. 5 ст. 163 КПК України слідчий суддя постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: (1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; (2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; (3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

8.З матеріалів клопотання слідчою суддею встановлено, що детективами Національного антикорупційного бюро України (далі - НАБУ) здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 0000171 за підозрою ОСОБА_3 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 369 КК України /а.с. 4-10/.

9.За змістом підозри, ОСОБА_3 , будучи адвокатом - керівником кримінальної та практики економічних і службових злочинів партнером Адвокатського об`єднання «ІНФОРМАЦІЯ_5», за попередньою змовою в групі з невстановленими особами, через свідка ОСОБА_5 , висловив пропозицію надати детективам НАБУ, які здійснюють досудове розслідування у кримінальному провадженні № 0000091, та прокурорам САП, які здійснюють процесуальне керівництво досудовим розслідуванням у цьому ж провадженні, неправомірну вигоду в розмірі 200 000 доларів США за вчинення в інтересах підозрюваної ОСОБА_6 та інших осіб дій з використанням наданих їм влади та службового становища, а саме за прийняття рішення про відновлення досудового розслідування у кримінальному провадженні № 0000091, перекваліфікації дій підозрюваної ОСОБА_6 з ч.2 ст. 364-1 КК України на інший непідслідний детективам НАБУ злочин, повідомлення ОСОБА_6 про зміну раніше повідомленої у провадженні підозри, виділення в окреме провадження епізоду за підозрою ОСОБА_6 та подальшу зміну підслідності у такому провадженні за слідчими органів ІНФОРМАЦІЯ_3 з фактичною передачею матеріалів кримінального провадження /а.с. 4(з)-10/.

10.З огляду на викладене та матеріали клопотання слідча суддя встановила, що останнє подане у кримінальному провадженні щодо кримінального правопорушення, віднесеного до підсудності Вищого антикорупційного суду згідно із статтями 33-1, 216 КПК України, а тому його розгляд належить до повноважень слідчої судді Вищого антикорупційного суду.

11.Так, тимчасовий доступ до речей і документів може бути надано у кримінальному провадженні незалежно від ступеню тяжкості кримінального правопорушення, що у ньому розслідується.

12.Потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні захисника, та за допомогою такого заходу може бути виконане завдання, для виконання якого захисник звертається із клопотанням, з огляду на таке.

13.Перебування у володінні ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » документів, доступ до яких просить захисник, підтверджується таким.

14.ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » відповідно до Реєстру постачальників електронних комунікаційних мереж та послуг, ведення якого забезпечується ІНФОРМАЦІЯ_4 зв?язку є постачальником електронних комунікацій.

15.У силу ч. 8 ст. 105 Закону України «Про електронні комунікації» від 16.12.2020 № 1089-IX (далі - Закон № 1089-IX) постачальники електронних комунікаційних послуг повинні: вести достовірний облік електронних комунікаційних послуг, що надаються ними; зберігати записи про надані електронні комунікаційні послуги протягом строку позовної давності, визначеного законом.

16.Згідно з ч. 1 ст. 119 Закону № 1089-IX постачальники електронних комунікаційних послуг повинні забезпечувати і нести відповідальність за схоронність даних щодо кінцевого користувача, отриманих при укладенні договору про надання електронних комунікаційних послуг та наданні електронних комунікаційних послуг, у тому числі щодо: персональних даних споживача; факту отримання кінцевим користувачем електронних комунікаційних послуг; змісту інформації, що передається та/або отримується кінцевим користувачем; обсягу, змісту, маршрутів передачі інформації (даних), у тому числі даних, що обробляються з метою передачі інформації в електронних комунікаційних мережах або оплати електронних комунікаційних послуг; даних про місцезнаходження, до яких відносяться будь-які дані, що обробляються постачальником електронних комунікаційних послуг при наданні послуг електронних комунікацій, у тому числі про розташування термінального обладнання; даних про спроби виклику між певними кінцевими точками електронної комунікаційної мережі, в тому числі про невдалі спроби виклику (таких, що були ініційовані і не отримали відповіді) або перерване з`єднання.

17.Отже, на підставі наведених норм Закону № 1089-IX ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 », як постачальник електронних комунікаційних послуг, зобов`язане зберігати інформацію про надані послуги, а тому може бути володільцем інформації, про тимчасовий доступ до якої просить захисник.

18.Захисник просить надати тимчасовий доступ до інформації про всі номери мобільних телефонів, які використовувалися по ІМЕІ НОМЕР_2 , який використовувався свідком ОСОБА_5 , зокрема за номером НОМЕР_3 /а.с. 11-13, 40-44/.

19.Так, за змістом підозри, ОСОБА_3 висловив пропозицію надати неправомірну вигоду детективам НАБУ та прокурорам САП через свідка ОСОБА_5 , водночас їх спілкування відбувалось, у тому числі за допомогою телефонного зв`язку /а.с. 11-21, 28-30/.

20.Водночас, стороною захисту наразі перевіряються обставини можливої провокації підкупу з боку заявника ОСОБА_5 , про що на переконання захисника свідчать такі факти: (1) безпідставне, на думку сторони захисту, застосування до заявника ОСОБА_5 , заходів забезпечення безпеки учасників кримінального провадження, шляхом зміни дійсних анкетних даних, - з метою унеможливлення встановлення особи заявника; (2) використання ОСОБА_5 нового номеру телефона для спілкування з ОСОБА_3 ; (3) «нехарактерна» як для свідка, обізнаність заявника ОСОБА_5 із матеріалами кримінального провадження 0000091; (4) штучне, на думку захисту, створення заявником ОСОБА_5 ситуації, що не може бути оцінена як «пасивна поведінка» особи, яка знаходиться на конфіденційному співробітництві.

21.Покликаючись на ці обставини, захисник вважає необхідним перевірити за допомогою даних оператора телекомунікацій, шляхом встановлення особи ОСОБА_5 , факту його конфіденційного співробітництва із співробітника НАБУ до фактичних обставин даного кримінального правопорушення та здійснити дії, направленні на правову дискредитацію особи свідка ОСОБА_5 , зокрема, використання мобільного телефону, яким користувався ОСОБА_5 у спілкуванні з ОСОБА_3 , під час розслідування інших кримінальних проваджень, а також приналежності даного мобільного телефону та/або абонентських номерів мобільних телефонів, які використовувались у даному мобільному пристрої, іншим заявникам та/або свідкам сторони обвинувачення в інших кримінальних провадженнях.

22.Відповідні дані, в сукупності з іншими зібраними доказами, на переконання слідчої судді, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні № 0000171. Адже допоможуть встановити факт наявності чи відсутності провокації злочину, що перевіряєтеся стороною захисту.

23.Речі та документи, про тимчасовий доступ до яких просить захисник, з огляду на надані ним матеріали, не є тими, до яких згідно зі ст. 161 КПК України заборонено доступ.

24.На переконання слідчої судді, речі, документи, про тимчасовий доступ до яких просить захисник, можуть містити охоронювану законом таємницю відповідно до п. 7 ч. 1 ст. 162 КПК України.

25.Відповідно до ч. 6 ст. 163 КПК України слідчий суддя постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п`ятою цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

26.Обставини, визначені у пункті 21 цієї ухвали не можуть бути доведені іншим шляхом, зокрема, шляхом проведення обшуків.

27.Так, відповідним обсягом даних володіє ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 ».

28.Європейський суд з прав людини спираючись на динамічне тлумачення Конвенції про захист прав і основоположних свобод констатував, що за певних обставин права, гарантовані статтею 8 Конвенції, можуть тлумачитися як такі, що включають право на повагу до зареєстрованого офісу компанії, філій чи інших комерційних приміщень.

29.Звідси, проведення обшуку становитиме більш суттєве втручання у право на повагу до приміщення ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » аніж здійснення тимчасового доступу до речей і документів.

30.У клопотанні захисник просив надати тимчасовий доступ до речей і документів за період з 01.01.2021 по 28.03.2024. Однак достатніми для досягнення мети такого заходу, з огляду на обставини цього кримінального провадження, будуть дані, тимчасовий доступ до яких просить захисник, за період з 01.01.2023 по 28.03.2024.

31.Також, захисник просив надати тимчасовий доступ до речей і документів з наданням можливості вилучення їх копій.

32.Поряд з цим, ч. 1 ст. 159 КПК України встановлює, що тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку).

33.Отже, тимчасовий доступ здійснюється шляхом ознайомлення з речами і документами з подальшим виготовленням їх копій або ж вилученням таких речей і документів.

34.З огляду на викладене, у рамках тимчасового доступу копії отримуються шляхом їх виготовлення, а не вилучення.

35.Отже, клопотання захисника належить задовольнити шляхом надання можливості зробити копії відповідних речей і документів.

36.У разі зберігання документів, про тимчасовий доступ до яких просить захисник у електронному вигляді у електронних інформаційних систем, комп`ютерних системах або їх частинах, мобільних терміналах систем зв`язку, відповідно до з ч. 1 ст. 159 КПК України тимчасовий доступ має здійснюватися шляхом зняття копії інформації, що міститься в таких електронних інформаційних системах, комп`ютерних системах або їх частинах, мобільних терміналах систем зв`язку, без їх вилучення.

37.У такому разі тимчасовий доступ повинен бути наданий шляхом зняття копії такої інформації на цифровий носій або ж паперовий.

38.З огляду на характер і обсяг інформації, яку слід отримати під час тимчасового доступу, слідча суддя вважає за доцільне визначити строк дії цієї ухвали один місяць з дня її постановлення, оскільки такий строк забезпечить достатній час для підготовки та проведення відповідного заходу.

На підставі викладеного, керуючись статтями 131, 159-164, 372 КПК України, слідча суддя

п о с т а н о в и л а:

Клопотання задовольнити частково.

Надати адвокату ОСОБА_4 дозвіл на тимчасовий доступ до речей та документів, що перебувають у володінні ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код за ЄДРПОУ НОМЕР_1 ) з можливістю зробити їх копії в паперовій або електронній формі, а саме інформації про всі номери мобільних телефонів, які використовувалися по ІМЕІ НОМЕР_2 за період часу з 01.01.2023 по 28.03.2024.

В іншій частині клопотання відмовити.

Ухвала діє протягом одного місяця з дня її постановлення.

Особа, яка зазначена в ухвалі слідчого судді про тимчасовий доступ до речей і документів як володілець речей або документів, зобов`язана надати тимчасовий доступ до зазначених в ухвалі речей і документів особі, зазначеній у відповідній ухвалі слідчого судді. У разі невиконання ухвали про тимчасовий доступ до речей і документів слідчий суддя за клопотанням сторони кримінального провадження, якій надано право на доступ до речей і документів на підставі ухвали, має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку згідно з положеннями КПК України з метою відшукування та вилучення зазначених речей і документів.

Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення.

Ухвала окремому оскарженню не підлягає. Заперечення проти ухвали можуть бути подані під час підготовчого провадження в суді.

Слідча суддя ОСОБА_1