ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/803/2303/24 Справа № 210/3138/24 Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 липня 2024 року м.Кривий Ріг

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Дніпровського апеляційного суду у складі:

головуючого ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5

за участю прокурора ОСОБА_6

засудженого ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі судових засідань Дніпровського апеляційного суду в режимі відеоконференції апеляційні скарги прокурора та засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 30 травня 2024 року про відмову в задоволенні подання про умовно-дострокове звільнення засудженого ОСОБА_7 від відбування покарання для проходження військової служби, -

ВСТАНОВИЛА:

УхвалоюДзержинського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 30 травня 2024 року у задоволенні подання адміністрації Державної установи «Криворізька виправна колонія (№80)» відносно засудженого ОСОБА_7 про умовно-дострокове звільнення від відбування покарання для проходження військової служби відмовлено.

Своє рішення суд мотивував тим, що відсутні підстави для застосування умовно-дострокового звільнення ОСОБА_7 від відбування покарання, оскільки засуджений не надав грунтовних пояснень чому він виявив бажання проходити військову службу. Враховуючи дані, що характеризують особу засудженого, який хоча і відбув покарання в повному обсязі, але все ж був засуджений за ст. 407 ч.4 КК України, його негативну поведінку в місцях позбавлення волі за даним вироком, та з огляду на те, що ЗСУ при виконанні бойових завдань це злагоджений колектив, де бійці розраховують один на одного, а не місце, де можна перекласти роботу на іншого, та ще й при наявності в руках зброї, не місце для перевиховання, суд дійшов висновку що подання не підлягає задоволенню.

В апеляційній скарзі прокурор просить скасувати ухвалу суду першої інстанції та постановити нову ухвалу, якою задовольнити подання адміністрації ДУ «Криворізька виправна колонія (№80)» на засудженого ОСОБА_7 про умовно-дострокове звільнення від відбування покарання для проходження військової служби. Вважає помилковим висновок суду про відсутність підстав для застосування до ОСОБА_7 умовно-дострокового звільнення від відбування покарання. Зазначає, що ОСОБА_7 не підпадає до кола осіб, яким забороняється застосування умовно-дострокового звільнення для проходження військової служби за контрактом. Засудженим добровільно подано обгрунтовану заяву про проходження військової служби. За результатами військово-лікарської комісії ОСОБА_7 за станом здоров`я придатний до військової служби. Комісією з питань щодо застосування до засуджених умовно-дострокового звільнення від відбування покарання прийнято рішення про можливість представлення засудженого ОСОБА_7 до умовно-дострокового звільнення від відбування покарання для проходження військової служби за контрактом. Командиром військової частини НОМЕР_1 ОСОБА_7 надано рекомендований лист, зі змісту якого вбачається, що військовою частиною попередньо вивчено та відібрано кандидата для проходження військової служби за контрактом ОСОБА_7 , який буде призначений на посаду до штурмового спеціалізованого батальйону військової частини НОМЕР_1 . ОСОБА_7 має бойовий досвід, отриманий ним під час участі у бойових діях на сході України. Вказує, що посилання суду на вирок Новомосковського районного суду від 30.01.2017 року, яким ОСОБА_7 засуджено за ч. 4 ст. 407 КК України до 3 років позбавлення волі із застосуванням ст. 75 КК України на 1 рік нівелюється тим, що ОСОБА_7 знятий з обліку уповноваженого підрозділу органу пробації по відбуттю строку покарання, та вважається відповідно до ст. 89 КК України таким, що не має судимості.

В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_7 просить скасувати ухвалу суду та звільнити його від відбування покарання для проходження військової служби. Вважає помилковим посилання суду на вчинення ним кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 408 КК України, оскільки він вчасно не повернувся з відпустки через отримання травми, що підтверджується випискою з медичної карти амбулаторного (стаціонарного) хворого.

Заслухавши доповідача, доводи прокурора та засудженого, які підтримали апеляційні скарги, дослідивши матеріали провадження, колегія суддів доходить наступного.

Відповідно до вимог ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, яке ухвалено згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом.

На думку колегії суддів оскаржуване судове рішення вимогам вищезазначеної статті не відповідає з огляду на наступне.

Так, відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 537 КПК України, під час виконання вироків суд, визначений частиною другою статті 539 цього Кодексу, має право вирішувати питання про умовно-дострокове звільнення від відбування покарання.

Згідно статті 81-1 КК України, під час проведення мобілізації та/або дії воєнного стану до осіб, які відбувають покарання у виді обмеження волі або позбавлення волі на певний строк, судом може бути застосовано умовно-дострокове звільнення для проходження ними військової служби за контрактом.

Умовно-дострокове звільнення від відбування покарання, передбачене цією статтею, не застосовується до осіб, засуджених за вчинення злочинів проти основ національної безпеки України, засуджених за вчинення умисного вбивства двох або більше осіб, або вчиненого з особливою жорстокістю, або поєднаного із зґвалтуванням або сексуальним насильством, або особливо тяжких корупційних кримінальних правопорушень чи засуджених за вчинення кримінальних правопорушень, передбачених статтями 152-156-1, 258-258-6, частиною четвертою статті 286-1, статтею 348 цього Кодексу, а також до засуджених службових осіб, які згідно з підпунктом 1 пункту 3 примітки до статті 368 цього Кодексу займали особливо відповідальне становище.

У разі застосування судом умовно-дострокового звільнення на підставі, визначеній цією статтею, така особа звільняється умовно-достроково від відбування лише основного покарання у виді обмеження волі або позбавлення волі на певний строк.

Умовно-дострокове звільнення від відбування покарання для проходження військової служби за контрактом може бути застосовано судом, якщо засуджений виявив бажання проходити військову службу за контрактом та відповідає вимогам проходження військової служби за контрактом, визначеним статтею 21-5 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу".

Указом Президента України № 64/2022 від 24.02.2022 в Україні з 24.02.2022 введений воєнний стан строком на 30 діб, який надалі продовжувався указами Президента України та триває досі.

На час звернення «Державної установи «Криворізька виправна колонія (№ 80)» до суду з поданням про умовно-дострокове звільнення засудженого ОСОБА_7 від відбування покарання для проходження військової служби за контрактом в Україні діє воєнний стан.

Як убачається з матералів справи ОСОБА_7 засуджений 21.10.2021 року вироком Дніпровського районного суду м. Дніпродзержинська за ст. 186 ч.2, 185 ч.2, 190 ч.2, 70 ч.1, 71 КК України до 4 років 1 місяця позбавлення волі.

Вирок набрав законної сили 21.04.2021 року. Початок строку відбуття покарання 21.04.2021 року, кінець строку 21.05.2025 року.

Засуджений відбуває покарання в Державній установі «Криворізька виправна колонія (№80)» з 24.10.2022 року.

ОСОБА_7 подано до адміністрації «Державної установи «Криворізька виправна колонія (№ 80)» заяву про бажання проходити військову службу за контрактом.

Отже, стосовно ОСОБА_7 , відповідно до абзацу 2 частини 1 статті 81-1 Кримінального кодексу України, можливо застосувати умовно-дострокове звільнення від відбування покарання для проходження військової служби, оскільки вчинені ним злочини не відносяться до злочинів за вчинення яких таке звільнення не застосовується.

ОСОБА_7 відповідає вимогам проходження військової служби за контрактом, визначеним статтею 21-5 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу».

Так, за результатами військово-лікарської комісії ОСОБА_7 за станом здоров`я придатний до військові служби.

Комісієї з питань щодо застосування до засуджених умовно-дострокового звільнення від відбування покарання (ст. 81, 81', 107 КК України), заміни невідбутої частини покарання більш м`яким (ст. 82 КК України), встановлення адміністративного нагляду згідно із Законом України «Про адміністративний нагляд за особами, звільненими з місць позбавлення волі», переведення засуджених на підставах, встановлених статтями 10, 50, 57, 93, 101, 147, 151-1 КВК України прийнято рішення про можливість представлення засудженого ОСОБА_7 до умовно-дострокового звільнення від відбування покарання для проходження військової служби за контрактом.

Командиром військової частини НОМЕР_1 засудженому ОСОБА_7 надано рекомендований лист, зі змісту якого вбачається, що військовою частиною попередньо вивчено та відібрано кандидата для проходження військової служби за контрактом ОСОБА_7 , який буде призначений на посаду до штурмового спеціалізованого батальйону військової частини НОМЕР_1 .

Враховуючи, що засуджений ОСОБА_7 виявив бажання проходити військову службу за контрактом, відповідає вимогам проходження військової служби за контрактом, визначеним статтею 21-5 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" та до нього, відповідно до абзацу 2 частини 1 статті 81-1 Кримінального кодексу України, можливо застосувати умовно-дострокове звільнення від відбування покарання для проходження військової служби, колегія суддів приходить до висновку про можливість задоволення подання «Державної установи «Криворізька виправна колонія (№ 80)» про умовно-дострокове звільнення від відбування покарання для проходження військової служби за контрактом стосовно ОСОБА_7 .

У відповідності до ч.6 ст.154-1 КВК України - при умовно-достроковому звільненні з установи виконання покарань на підставі ухваленого судового рішення на підставі, визначеній статтею 81-1 Кримінального кодексу України, що набрало законної сили, особа передається підрозділам Національної гвардії України для її супроводження з установи виконання покарань до територіального центру комплектування та соціальної підтримки.

Останнім днем відбування кримінального покарання особою, до якої було застосовано умовно-дострокове звільнення від відбування покарання, є день її передачі до підрозділів Національної гвардії України для доставляння до відповідного територіального центру комплектування та соціальної підтримки".

Відповідно до статті 81-1 КК України - при ухваленні рішення про умовно-дострокове звільнення від відбування покарання для проходження військової служби за контрактом суд покладає на засудженого, звільненого від відбування покарання, обов`язок прибути у супроводі ІНФОРМАЦІЯ_1 для укладення контракту та проходження військової служби.

Законом України «Про внесення змін до Кримінального, Кримінального процесуального кодексів України та інших законодавчих актів України щодо запровадження інституту умовно-дострокового звільнення осіб від відбування покарання для безпосередньої їх участі в обороні країни, захисті її незалежності та територіальної цілісності» від 08.05.2024 № 3687-IX визначено, що стосовно осіб, які звільнені умовно-достроково від відбування покарання на підставі визначеній статтею 81-1 КК України, встановлюється адміністративний нагляд, який здійснюється командиром військової частини, в якій особа проходить військову службу.

За таких обставин, подання начальника «Державної установи «Криворізька виправна колонія (№ 80)» про умовно-дострокове звільнення від відбування покарання для проходження військової служби за контрактом та встановлення засудженому ОСОБА_7 адміністративного нагляду строком на 12 місяців в порядку, визначеному ст. 71 Закону України «Про адміністративний нагляд за особами, звільненими з місць позбавлення волі» з встановленням обмежень, передбачених ст. 10 зазначеного Закону, підлягає задоволенню.

На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 404, 407, 419, 537 КПК України, колегія суддів,-

У Х В А Л И Л А:

Апеляційні скарги прокурора та засудженого задовольнити.

Ухвалу Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 30 травня 2024 року стосовно ОСОБА_7 скасувати.

Подання адміністрації Державної установи «Криворізька виправна колонія (№80)» відносно засудженого ОСОБА_7 про умовно-дострокове звільнення від відбування покарання для проходження військової служби задовольнити.

Засудженого ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , звільнити умовно-достроково від відбування основного покарання у виді позбавлення волі, призначеного за вироком Дніпровського районного суду м. Дніпродзержинська за ч. 2 ст. 186, ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 190, ч. 1 ст. 70, ст. 71 КК України, для проходження військової служби за контрактом.

Зобов`язати Державну установу «Криворізька виправна колонія (№ 80)» передати засудженого ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , як особу, яка виявила бажання проходити військову службу за контрактом негайно, після набрання ухвалою законної сили, підрозділу Національної гвардії України для його супроводження з установи виконання покарань до територіального центру комплектування та соціальної підтримки для укладення контракту та проходження військової служби.

Останнім днем відбування кримінального покарання засудженого ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , вважати день його передачі до підрозділу Національної гвардії України для доставляння до відповідного територіального центру комплектування та соціальної підтримки для укладення контракту та проходження військової служби.

Встановити до засудженого ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , адміністративний нагляд строком на 12 місяців в порядку, визначеному ст. 7-1 ЗУ «Про адміністративний нагляд за особами, звільненими з місць позбавлення волі» з встановленням обмеження, передбаченого ст. 10 зазначеного Закону, а саме:

- заборонити перебування поза межами місця дислокації військової частини, з якою укладено контракт та місця перебування, визначеного безпосереднім командиром;

- заборонити виїзд чи обмеження часу виїзду в особистих справах за межі дислокації військової частини та місця перебування, визначеного безпосереднім командиром, без дозволу командира військової частини, з якою укладено контракт.

Контроль за здійсненням адміністративного нагляду стосовно ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , покласти на командира військової частини, в якій останній буде проходити службу.

Про взяття на окремий облік ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , для здійснення адміністративного нагляду повідомити Дзержинський районний суд м. Кривого Рогу Дніпропетровської області та Криворізьку південну окружну прокуратуру.

Роз`яснити звільненому умовно-достроково від відбування покарання для проходження військової служби ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , що ухилення від прийняття на військову службу за контрактом, під час проведення мобілізації та/або дії воєнного стану, може мати наслідком кримінальну відповідальність передбачену ст. 336-1 КК України.

Ухвала апеляційного суду оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді