Справа № 4801/1/24
Провадження №11-кп/801/263/2024
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
ВІННИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01 лютого 2024 року м. Вінниця

Вінницький апеляційний суд в складі:

головуючого-судді: ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

із секретарем ОСОБА_5 ,

за участі: прокурора ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою зі змінами прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_7 на вирок Томашпільського районного суду Вінницької області від 23 серпня 2023 року, яким

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженка смт. Малокатеринівка Запорізького району Запорізької області, українка, громадянка України, з середньою освітою, незаміжня, має на утриманні малолітню дитину, є особою з інвалідністю, не є депутатом та потерпілим внаслідок аварії на ЧАЕС, не працює, проживає за адресою: АДРЕСА_1 раніше не судима,

визнана винною у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 185 КК України з призначенням їй покарання у виді 5 (п`яти) років позбавлення волі.

Відповідно до ст. 75 КК України звільнено ОСОБА_8 від відбування призначеного покарання з випробуванням - іспитовим строком терміном 1 (один) рік з покладенням на неї обов`язків, передбачених до п. п. 1, 2 ч. 1 ст. 76 КК України: періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання.

Запобіжний захід ОСОБА_8 не обирався.

Стягнуто з ОСОБА_9 та ОСОБА_8 в рівних долях на користь держави витрати, пов`язані з проведенням експертиз в кримінальному провадженні в сумі 1698,93 грн (одна тисяча шістсот дев`яносто вісім гривень 93 копійки).

Вирішено долю речових доказів.

в с т а н о в и в :

За вироком суду ОСОБА_8 визнано винною у наступному.

16 квітня 2022 року, ОСОБА_9 спільно із своєю співмешканкою ОСОБА_8 в умовах воєнного стану, який діє на всій території України з 24.02.2022 року та продовжений відповідно до Указу Президента України від 17 травня 2022 року № 341/2022 до 23 серпня 2022 року вирішили піти до магазину, товариства з обмеженою відповідальністю «Вигідна Покупка», що розташований по вул. Незалежності 116 в смт. Вапнярка Тульчинського району Вінницької області для того, щоб вчинити з нього крадіжку різного товару.

В подальшому ОСОБА_9 , за попередньою змовою із ОСОБА_8 , реалізуючи свій злочинний умисел, цього ж дня біля 12 год. 30 хв. діючи умисно, з корисливих мотивів з метою заволодіння чужим майном, шляхом вільного доступу зайшли до торгівельної зали вказаного магазину.

Перебуваючи у торгівельній залі ОСОБА_8 в присутності ОСОБА_9 з полиць таємно викрала один флакон шампуню марки «Dove repair Therapy» об`ємом 400 мл., вартістю 112,70 грн., один флакон шампуню «ВW Keratrix+Муцин об`ємом 280 мл., вартістю 93,33 грн., три пари патчів для очей марки «Веаutyderm» вагою 24 г., вартістю 54,30 грн., та три тюбики тушів для вій марки «Тrue Lover Мах Маscara» об`ємом 16 мл., вартістю 90 грн.

Викравши дані речі ОСОБА_8 заховала їх під куртку та спільно із ОСОБА_9 вийшли з магазину не розрахувавшись за вказаний товар та розпорядились ним на власний розсуд обернувши його на свою користь.

Своїми протиправними діями ОСОБА_9 спільно із ОСОБА_8 завдали ТОВ «Вигідна Покупка» матеріальної шкоди на загальну суму 350,33 грн.

Крім того, ОСОБА_9 продовжуючи свою злочинну діяльність 17 квітня 2022 року, спільно із своєю співмешканкою ОСОБА_8 в умовах воєнного стану який діє на всій території України з 24.02.2022 року та продовжений відповідно до Указу Президента України від 17 травня 2022 року № 341/2022 до 23 серпня 2022 року вирішили піти до магазину, товариства з обмеженою відповідальністю «Вигідна Покупка», що розташований по вул. Незалежності 116 в смт. Вапнярка Тульчинського району Вінницької області для того, щоб вчинити з нього крадіжку різного товару.

В подальшому ОСОБА_9 , за попередньою змовою із ОСОБА_8 , діючи повторно реалізуючи свій злочинний умисел, цього ж дня біля 14 год. 20 хв. діючи умисно, з корисливих мотивів з метою заволодіння чужим майном, шляхом вільного доступу зайшли до торгівельної зали вказаного магазину.

Перебуваючи у торгівельній залі ОСОБА_9 взяв з полиці упаковку з машинкою для стрижки волосся марки «Еtceo» моделі «ЕТ 6829» відкрив її та з даної упаковки таємно викрав відповідну машинку, після чого передав її ОСОБА_8 , яка взяла машинку заховала собі під куртку в подальшому із зазначеної полиці ОСОБА_9 також взяв упаковку із жіночим тримером і бритвою для брів 2в1 марки «Gееmy» моделі «GM 3136» дістав з даної упаковки зазначений тример та викрав його, після чого одразу передав ОСОБА_8 , яка стояла поряд та яка вказаний тример теж заховала собі під куртку.

Продовжуючи свою злочинну діяльність, ОСОБА_8 спільно із ОСОБА_9 підійшли до полиці з косметикою даного магазину та ОСОБА_8 у присутності ОСОБА_9 з даної полиці таємно викрала одну палітру тіней марки «Ruby Rose» вагою 14,1 г. та один подарунковий набір під назвою «Люба ти прекрасна» на три предмети серед яких тканинна маска для обличчя, колагенові патчі та зволожуючий крем для рук торгової марки «ЛН Косметика», які також заховала собі під куртку.

Викравши дані речі ОСОБА_8 спільно із ОСОБА_9 вийшли з магазину не розрахувавшись за вказаний товар та розпорядились ним на власний розсуд обернувши його на свою користь.

Вартість однієї машинки для стрижки волосся марки «Еtceo» моделі «ЕТ 6829», становить 230 грн.

Вартість одного жіночого тримера і бритви для брів 2в1 марки «Gееmy» моделі «GM 3136», становить 219,15 грн.

Вартість однієї палітри тіней марки «Ruby Rose» вагою 14,1 г., становить 53 грн.

Вартість одного подарункового набору під назвою «Люба ти прекрасна» на три предмети серед яких тканинна маска для обличчя, колагенові патчі та зволожуючий крем для рук торгової марки «ЛН Косметика» становить 60 грн.

Своїми протиправними діями ОСОБА_9 спільно із ОСОБА_8 завдали ТОВ «Вигідна Покупка» матеріальної шкоди на загальну суму 562,15 грн.

Крім того, ОСОБА_9 , продовжуючи свою злочинну діяльність 18 квітня 2022 року, спільно із своєю співмешканкою ОСОБА_8 в умовах воєнного стану який діє на всій території України з 24.02.2022 року та продовжений відповідно до Указу Президента України від 17 травня 2022 року № 341/2022 до 23 серпня 2022 року вирішили піти до магазину, товариства з обмеженою відповідальністю «Вигідна Покупка», що розташований по вул. Незалежності 116 в смт. Вапнярка Тульчинського району Вінницької області для того, щоб вчинити з нього крадіжку різного товару.

В подальшому ОСОБА_9 , за попередньою змовою із ОСОБА_8 , діючи повторно реалізуючи свій злочинний умисел, цього ж дня біля 14 год. 06 хв. діючи умисно, з корисливих мотивів з метою заволодіння чужим майном, шляхом вільного доступу зайшли до торгівельної зали вказаного магазину.

Перебуваючи у торгівельній залі ОСОБА_9 у присутності ОСОБА_8 з полиці таємно викрав одну упаковку навушників марки «Wireless» моделі «МS T 1 Bluetooth» вартістю 335,28 грн. та один кабель тканинний марки «USB TYPE C АРЕ» довжиною 1 метр вартістю 56 грн.

Викравши дані речі ОСОБА_9 заховав їх у кишеню куртки та спільно з ОСОБА_8 вийшли з магазину не розрахувавшись за вказаний товар та розпорядились ним на власний розсуд обернувши його на свою користь.

Своїми протиправними діями ОСОБА_9 спільно із ОСОБА_8 завдали ТОВ «Вигідна Покупка» матеріальної шкоди на загальну суму 391,28 грн.

В апеляційній скарзі прокурор у кримінальному провадженні ОСОБА_7 , не оспорюючи правильність кваліфікації вчиненого ОСОБА_8 кримінального правопорушення та доведеність її винуватості, порушує питання про зміну вироку відносно ОСОБА_8 через неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність та істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, а саме, доповнити резолютивну частину вироку вказівкою про те, що початок іспитового строку обвинуваченій обчислювати з 23.08.2023, тобто з моменту проголошення вироку та доповнити резолютивну частину вироку вказівкою про зарахування на підставі ч.5 ст. 72 КК України у строк відбування покарання ОСОБА_8 терміну перебування її під вартою з 26.06.2023 по 27.06.2023 у розрахунку день тримання під вартою за день позбавлення волі.

Апеляційне провадження щодо ОСОБА_9 ухвалою від 11.01.2024 зупинено до його розшуку.

Заслухавши доповідь судді, прокурора ОСОБА_6 , який підтримав апеляційну скаргу та просив її задовольнити, перевіривши матеріали кримінального провадження, колегія суддів вважає за необхідне апеляційну скаргу задовольнити.

Суд першої інстанції, розглянувши кримінальне провадження у порядку ч.3 ст. 349 КПК України дійшов обґрунтованого висновку про винуватість ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст. 185 КК України - у таємному викраденні чужого майна (крадіжці), вчиненому за попередньою змовою групою осіб в умовах воєнного стану, її дії кваліфіковані вірно.

При призначенні ОСОБА_8 покарання, суд дотримався вимог ст.ст. 50, 65 КК України, врахувавши характер і ступінь тяжкості вчиненого обвинуваченою кримінального правопорушення, відсутність обставин, які обтяжують покарання, наявність обставин, які його пом`якшують щире каяття та активне сприяння розкриттю злочину, дані про особу обвинуваченої, яка на диспансерному психіатричному та наркологічному обліках не перебуває, визнала свою вину і таке покарання узгоджується з роз`ясненнями, що містяться у Постанові Пленуму Верховного суду України від 24.10.2003 №7 «Про практику призначення судами кримінального покарання».

Разом з тим, колегія суддів вважає за необхідне змінити вирок суду у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та істотним порушення вимог кримінального процесуального закону в частині обрахування початку строку відбуття покарання та зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання.

Відповідно до вимог ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

У п. 24 постанови Пленуму Верховного Суду України № 5 від 29.06.1990 року «Про виконання судами України законодавства і постанов Пленуму Верховного Суду України з питань судового розгляду кримінальних справ і постановлення вироку» та п.29 постанови Пленуму Верховного Суду України №7 від 24.10.2003 «Про практику призначення судами кримінального покарання» акцентовано увагу судів на необхідності точного виконання вимог закону про зміст резолютивної частини обвинувального вироку, яка повинна бути викладена чітко та ясно, щоб при виконанні вироку не виникало сумнівів щодо виду та розміру покарання, призначеного судом, та змісту інших рішень, викладених у цій частині вироку.

Відповідно до п.2 ч.4 ст. 374 КПК України у разі визнання особи винуватою у резолютивній частині вироку, з-поміж іншого, зазначається початок строку відбування обвинуваченим покарання.

Згідно до ч.1ст.165 КВК України іспитовий строк обчислюється з моменту проголошення вироку суду.

Однак при ухваленні вироку даних вимог суд не виконав та не зазначив відомості про початок строку відбування покарання ОСОБА_8 .

Окрім цього, відповідно до п.2 ч.4 ст. 374 КПК України у разі визнання особи винуватою у резолютивній частині вироку, з-поміж іншого, зазначається рішення про залік досудового тримання під вартою.

Згідно з ч.5 ст. 72 КК України попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі з розрахунку день за день.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, ОСОБА_8 перебувала під вартою з 26 червня 2023 року по 27 червня 2023 року, проте, суд першої інстанції даний термін перебування обвинуваченої під вартою не зарахував у строк покарання.

Відповідно до п.п. 3, 4 ч.1 ст. ст. 409 КПК України підставою для зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є істотне порушення вимог кримінального процесуального закону та неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Керуючись ст.ст. 405, 407 КПК України, апеляційний суд

п о с т а н о в и в :

Апеляційну скаргу зі змінами прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_7 задовольнити.

Вирок Томашпільського районного суду Вінницької області від 23 серпня 2023 року щодо ОСОБА_8 змінити.

Доповнити резолютивну частину вироку вказівкою про те, що початок іспитового строку ОСОБА_8 обчислювати з моменту проголошення вироку - з 23 серпня 2023 року.

Зарахувати на підставі ч.5 ст. 72 КК України у строк відбування покарання ОСОБА_8 термін перебування її під вартою з 26 червня 2023 року по 27 червня 2023 року з розрахунку один день тримання під вартою за один день позбавлення волі.

Ухвала може бути оскаржена безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня її проголошення.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4